Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 9 страница
Закон о ФПГ в ст. 2 называет две разновидности ФПГ:
- совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества;
- совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.
Поскольку это не запрещено Законом о ФПГ, представляется, что помимо непосредственно предусмотренных в нем двух моделей формирования ФПГ возможно также создание группы по смешанному принципу с использованием элементов холдинговой модели и договорных отношений с разными группами участников.
Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинг, участниками которого являются соответственно материнское общество, на которое возложены функции центральной компании, и дочерние общества; вторая - юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ и учрежденная ими центральная компания. В первом случае мы имеем предпринимательское объединение вертикального типа, основанное на экономической субординации и контроле. ФПГ второго вида представляет собой добровольное договорное предпринимательское объединение, созданное по горизонтальному типу. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники при наличии экономической зависимости сохраняют формальную правовую самостоятельность.
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
|
|
|
│ Финансово-промышленные группы │
│ Способы создания │
│ ┌───────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────┐ │
│ │- договорный -│ │- принудительный -│ │
│ │на основании договора о│ │по холдинговому типу, когда│ │
│ │совместной деятельности путем│ │полномочия Центральной│ │
│ │учреждения Центральной компании│ │компании выполняет основное│ │
│ │и передачи ей части полномочий│ │общество холдинга │ │
│ │членов группы │ │ │ │
│ └───────────────────────────────┘ └────────────────────────────┘ │
|
|
|
└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
По статистическим данным, практически все официальные российские ФПГ создавались посредством подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании. При этом лишь в каждой седьмой официальной ФПГ крупные промышленные компании располагают значительными пакетами акций других участников *(167). Таким образом, в настоящее время распространены финансово-промышленные группы в форме так называемых мягких нехолдинговых корпораций *(168), которые в отличие от ФПГ холдингового типа, основанных на механизмах акционерной собственности, трактуются в литературе как форма дружественной интеграции.
Надо отметить, что именно этой разновидности финансово-промышленных групп посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ *(169), в соответствии с которым учреждается центральная компания, т.е. центральная компания, по сути, представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно Закону центральная компания также может создаваться в форме ассоциативного объединения участников *(170).
|
|
|
Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционных процессов в финансово-промышленной группе.
Интересно заметить, что В.Д. Рудашевский вообще считает ФПГ вовсе не производственно-технологическим комплексом, как это обычно принято *(171), а инвестиционно-финансовым институтом, созданным именно для соединения банковского капитала с производственным. "Ядром ФПГ, ее стержнем, на который нанизывается вся организационная структура, - пишет ученый, - является система финансовых инструментов и институтов" *(172). Подобной же точки зрения придерживается З.Г. Антонова, которая считает, что "в отличие от холдинга ФПГ - не просто производственно-технологический комплекс, а прежде всего инвестиционно-финансовый институт или объединение технологических и экономически связанных производственных, торговых и финансовых предприятий" *(173). При этом реальности таковы, что, по оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ очень невелика.
|
|
|
Существуют законодательно установленные ограничения на участие в ФПГ холдинговых объединений. Так, согласно п. 5 ст. 3 Закона о ФПГ дочерние хозяйственные общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом. Природу установленного запрета верно определил Н.И. Михайлов, полагающий, что включение в состав ФПГ дочерних обществ без основной компании привело бы к возникновению двух центров управляющего воздействия: с одной стороны, это основное для дочернего общество, а с другой - центральная компания финансово-промышленной группы *(174). Закон также запрещает участие организаций более чем в одной ФПГ (п. 2 ст. 3 Закона о ФПГ). Такое ограничение с правовой точки зрения, очевидно, также обусловлено спецификой холдинговой модели ФПГ, в связи с необходимостью обеспечения имущественной ответственности участников группы, а с экономических позиций направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников препятствуют свободной конкуренции.
Если говорить о формальной легитимации ФПГ, в отличие от холдингов они подлежат регистрации как предпринимательские объединения наряду с тем, что участники группы регистрируются как юридические лица в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц. Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации (п. 1 ст. 5 Закона о ФПГ). Таковым органом в настоящее время является Министерство промышленности и энергетики РФ (в лице подведомственного ему Федерального агентства по промышленности). Для регистрации помимо заявки, договора о создании ФПГ (если ФПГ создается по договорной модели), учредительных документов участников необходимо представить организационный проект. Организационный проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников финансово-промышленной группы с центральной компанией и между собой. Принципиально важное значение здесь принадлежит организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности, формированию единой технологической, ценовой политики. Организационный проект должен обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки. Возможность предоставления мер государственной поддержки финансово-промышленным группам является одной из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ.
Обязательный регистрационный порядок создания ФПГ отличает их от холдингов, делая последние наиболее привлекательной и, соответственно, распространенной формой предпринимательских объединений. Обязательным этапом формирования финансово-промышленной группы является получение предварительного согласия органов Федеральной антимонопольной службы.
Для понимания правовой природы ФПГ как предпринимательского объединения очень важной является проблема организации деятельности группы. Деятельность ФПГ реализуется через органы управления финансово-промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих финансово-промышленной группы, включающий представителей всех ее участников.
Существует предложение, что при определении полномочий и их распределении между органами управления конкретной ФПГ следует учитывать, в какой организационно-правовой форме создается центральная компания. Например, если центральная компания создается в форме акционерного общества, то рекомендуется в соответствии с Законом об АО передать полномочия общего собрания акционеров совету управляющих, в который входят представители всех участников группы *(175). Однако представляется неверным отождествлять совет управляющих, организующий общую, совместную деятельность участников группы, и высший орган управления центральной компании, которая может осуществлять помимо представительства и ведения дел ФПГ также самостоятельную коммерческую деятельность. Голосование в совете управляющих производится по принципу "один участник - один голос", а на общем собрании акционеров (или участников) центральной компании участники представлены количеством имеющихся у них голосующих акций (долей участия), определяемых размером вклада каждого участника в уставный капитал центральной компании.
Разграничение полномочий совета управляющих и органов управления центральной компании должно быть проведено в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании. Представляется вполне логичным предложение Н.И. Михайлова, что в случае создания ФПГ по холдинговой модели, когда основное общество, являясь держателем контрольных пакетов акций, может активно влиять на принимаемые дочерними обществами решения, совет управляющих вообще может не создаваться *(176). Заметим только, что это рациональное предложение требует внесения изменений в действующий Закон о ФПГ, поскольку норма п. 1 ст. 10, устанавливающая, что высшим органом управления финансово-промышленной группы является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех его участников, императивна и не допускает иного толкования, например, что такой орган может вообще отсутствовать.
Постоянно действующим органом ФПГ является юридическое лицо, центральная компания, в зависимости от модели ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в финансово-промышленной группе холдингового типа. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ в Государственном реестре финансово-промышленных групп и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. Центральная компания, действуя своими органами управления, выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы. Как образно выразился В.Д. Рудашевский, центральная компания является "юридическим олицетворением ФПГ" *(177). Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции. Иные полномочия центральной компании по ведению дел ФПГ могут быть установлены ее уставом, договором о создании ФПГ. Центральная компания в форме коммерческой организации может осуществлять самостоятельную предпринимательскую деятельность, не связанную с деятельностью группы.
В литературе к числу негативных явлений, препятствующих интенсивному развитию финансово-промышленных групп, в частности, относят недостаточный объем делегируемых участниками ФПГ центральной компании полномочий, а также небольшой уставной капитал центральной компании и ее необеспеченность имущественными активами. Также является проблемой низкая доля уставного капитала центральной компании в суммарном уставном капитале остальных участников группы. По статистическим данным *(178), эта доля в среднем не превышает 5%.
Исследуя особенности ФПГ как объединения в сфере предпринимательства, важно отметить два существенных момента.
Во-первых, особенности управления и организации совместной деятельности участников группы зависят от способа организации ФПГ. Полномочия органов управления ФПГ по договорному типу не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы. Эта общая деятельность ограничена целями создания ФПГ и объединенными для достижения этих целей активами. Таким образом, участие в ФПГ влечет для ее участника не полную, а лишь частичную потерю хозяйственной самостоятельности в пределах объединенного капитала, необходимого для достижения общих целей участников группы. В ФПГ по холдинговому типу основное общество, являясь центральной компанией, осуществляет руководство другими участниками группы через владение пакетами акций (долями участия) в их уставных капиталах или иными способами, характерными для холдинговой модели организации управления *(179).
Во-вторых, участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ *(180).
Норма Закона о ФПГ о солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная компания является основным обществом по отношению к другим участникам группы, по сути, означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного, что противоречит общему смыслу, принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре (согласно п. 2 ст. 105 ГК РФ дочернее общество не отвечает по долгам основного общества). Приведенное положение встречает обоснованную критику специалистов *(181). Действительно, в структуре холдинга основное общество в силу своего экономического контроля над дочерними может оказывать на них подавляющее влияние, в том числе и по вопросу общей деятельности участников в составе ФПГ, и привлекать в этом случае дочерние общества к ответственности по обязательствам основного представляется неверным. С целью избежать противоречий ученые предлагают при определении механизма ответственности участников ФПГ, создаваемого на базе только основного и дочерних обществ, исходить из норм акционерного законодательства, поскольку именно эти нормы составляют правовую основу формирования такого корпоративного объединения, а не из положений договора о создании ФПГ *(182). С нашей точки зрения, следует устранить досадное противоречие между Законом об АО и Законом о ФПГ, поскольку согласно последнему (содержащему специальные нормы по отношению к общим нормам Закона об АО и поэтому имеющим приоритет) ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании в результате участия в группе установлена императивно. Договору о создании ФПГ отводится вторичная роль - он всего лишь призван установить особенности исполнения солидарной обязанности.
Если ФПГ создается по добровольному договорному типу, то в уставе центральной компании или в договорах с ней участников группы должны быть четко прописаны основания и условия привлечения к ответственности участников группы. Они уполномочивают центральную компанию выступать в предпринимательском обороте от имени ФПГ, передавая для этого часть своих имущественных активов, делегируя часть своих полномочий, и могут быть привлечены к солидарной ответственности по обязательствам центральной компании, возникшим только в результате участия в деятельности ФПГ, а не в какой-либо иной деятельности, которую может осуществлять центральная компания самостоятельно, ведь ее правоспособность не ограничена только лишь ведением дел финансово-промышленной группы. Представляется, что в этом случае нет нарушений каких-либо принципов имущественной ответственности. Законодатель преследует цель обеспечить ответственность группы по обязательствам кредиторов, других лиц не только имуществом центральной компании, но и других участников группы, от имени которых центральная компания выступает, осуществляя полномочия по реализации совместной деятельности участников.
В целом следует сделать вывод о неудачной формулировке ст. 14 Закона о ФПГ, установившей солидарную ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ *(183).
Подводя итоги, хотелось бы определить место финансово-промышленных групп в системе других интегрированных структур, существующих в современном российском бизнесе. Статистика по ФПГ показывает их незначительный рост. Так, на 1 ноября 2001 г. было зарегистрировано 86 ФПГ, в том числе 15 транснациональных (среди них - 10 межгосударственных). В состав этих групп вошли 1300 юридических лиц, в том числе 100 коммерческих банков *(184). По истечении двух лет, на 1 ноября 2003 г. статус ФПГ получили 104 объединения *(185). Заметим, что для такой страны, как Россия, подобные цифры не выглядят внушительно.
Существуют данные о сокращении реальной роли финансово-промышленных групп как формы интеграции российского бизнеса. Указанная тенденция, по мнению специалистов, выражается в отказе от статуса ФПГ как по добровольному решению самих участников групп, так и по инициативе Правительства РФ. Примером добровольной инициативы в прекращении статуса ФПГ являются группы "Интеррос", "Союзагропром" *(186). Надо заметить, что вся доступная и исследованная нами статистика по ФПГ показывает результативность и адаптационные преимущества ФПГ в сравнении с неинтегрированными структурами *(187). И это понятно, поскольку всякое предпринимательское объединение нацелено на получение синергетического эффекта, и при более или менее нормальной корпоративной и производственной хозяйственной организации этот эффект возникает хотя бы в минимальной степени. Почему же при этом мы не наблюдаем активного развития ФПГ?
Причин много. Не на последнем месте среди них - непоследовательность законодательства о финансово-промышленных группах. Другой причиной отсутствия роста активности ФПГ является государственная политика, не предусматривающая мер государственной поддержки ФПГ, гарантированных Федеральным законом о ФПГ (ст. 15) и другими нормативными актами *(188). При этих обстоятельствах становятся неактуальными разработка организационного проекта, получение официального статуса ФПГ, поскольку эти действия связаны с определенными организационными и материальными затратами. У предпринимателей возникает логичный вопрос: для каких целей необходимо преодолевать эти трудности, если можно создать холдинг, не потеряв никаких преимуществ. Именно по этому пути идет предпринимательская практика, обозначившая выраженную тенденцию трансформации ФПГ в более жизнеспособные объединения - холдинги. Холдинги построены, как правило, на жестких имущественных связях, они экономически более мобильны, имея возможности конструкции различных финансовых схем взаимодействия участников объединения, они более закрыты для государственного и налогового контроля *(189), способны обеспечить конфиденциальность владения собственностью *(190).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 71; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!