Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 12 страница
Многие современные холдинги по своему экономическому содержанию являются синдикатами - в их составе имеется торговая организация, часто расположенная в зоне льготного режима налогообложения, обеспечивающая снабжение и сбыт продукции, аккумулирующая и оптимизирующая финансовые потоки.
К числу предпринимательских объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы. Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и пр. "Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной деятельности и распределения доходов в конце "пульного" периода, в заранее определенной пропорции: В пулы могут вноситься как все доходы, так и согласованная часть" *(220).
Пул оформляется путем заключения договора простого товарищества. В договоре простого товарищества об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и прибыли между участниками пула. Прибыль, получаемая участниками пула, сначала поступает в общую долевую собственность участников, а уже затем распределяется между ними в соответствии с договором простого товарищества.
Согласно ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" *(221) на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы).
|
|
|
Рассмотрев простое товарищество, лежащее в основе организации предпринимательского объединения, можно констатировать, что в сопоставлении с холдингом здесь больше различий, чем общих черт. И это понятно, поскольку простое товарищество - добровольный, договорный тип интеграции, в то время как холдинг - принудительный вид объединения, построенный на экономической субординации и контроле.
Холдинги также сильно отличаются от объединений предпринимателей, создаваемых в форме некоммерческих организаций - ассоциаций (союзов) *(222), некоммерческих партнерств и др. Указанные объединения, конечно, не относятся к собственно предпринимательским объединениям. Их правильно именовать объединениями предпринимателей, а не предпринимательскими объединениями, поскольку они являются некоммерческими добровольными организациями, созданными на началах членства не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников, для организации конструктивного диалога бизнеса с властью и, в конечном итоге, для создания благоприятной среды для предпринимательской деятельности.
|
|
|
Однако ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства в пределах, установленных законодательством, могут заниматься предпринимательской деятельностью (путем создания хозяйственных обществ п. 1 ст. 121 ГК РФ) и нередко специально создаются для координации предпринимательской деятельности участников. Как показывает практика, ассоциации часто концентрируют значительную рыночную власть.
Если вспомнить историю ассоциаций, то хозяйственное или предпринимательское содержание этой формы объединения становится еще более наглядным. Так, в частности, в Рекомендациях по созданию ассоциаций и других форм добровольных объединений социалистических предприятий, утвержденных Председателем Государственной комиссии Совета Министров СССР по экономической реформе РФ 21 октября 1989 г. с указанием на право организаций создавать и иные виды ассоциативных объединений, были названы четыре вида ассоциаций: концерн, межотраслевое государственное объединение (МГО), хозяйственная ассоциация, консорциум. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-I "О предприятиях и предпринимательской деятельности" *(223) предусмотривал право предприятий объединяться в союзы, ассоциации, концерны, межотраслевые, региональные и другие объединения. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. N 2211-I *(224) также устанавливали возможность создания "хозяйственных объединений" - хозяйственных ассоциаций (союзов) и концернов. Действующий Закон о ТПП предусматривает возможность для ТПП осуществления предпринимательской деятельности в рамках, установленных для некоммерческих организаций (п. 2 ст. 1).
|
|
|
Указанные обстоятельства, а также стремление рассматривать холдинги в сравнении со всеми другими видами объединений предпринимателей, дает возможность с определенными оговорками обсуждать ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, торгово-промышленные палаты и другие формы некоммерческих организаций с участием коммерческих организаций вместе с другими объединениями в сфере предпринимательства.
Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства являются добровольными, договорными объединениями по горизонтальному типу, что предполагает возможность свободы участия в них и добровольного выхода из состава таких объединений.
|
|
|
Следует заметить, что в законодательстве и предпринимательской практике имеется множество видов некоммерческих организаций, не охватываемых понятием "объединение юридических лиц", используемых в ГК РФ применительно к ассоциациям (союзам), но весьма близких к ним по своей сущности и целям образования. Такие организации, создаваемые для поддержки бизнеса, справедливо квалифицируются Е.П. Губиным как "институты инфраструктуры рынка, без которых цивилизованное предпринимательство невозможно" *(225). К их числу, например, относятся торгово-промышленные палаты (Закон о ТПП), адвокатские палаты (ст. 29 Закона об адвокатуре), нотариальные палаты (ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате *(226) от 11 февраля 1993 г. N 4462-I), саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 48 Закона о рынке ценных бумаг), саморегулируемые организации арбитражных управляющих (ст. 21 Закона о банкротстве), Российский Союз промышленников и предпринимателей (РСПП), различные виды объединений работодателей (Федеральный закон от 27 ноября 2002 г. N 156-ФЗ "Об объединениях работодателей") *(227).
Представляется, что указанные объединения предпринимателей, создаваемые в различных организационно-правовых формах (поскольку ГК РФ и Закон о некоммерческих организациях не содержат закрытого перечня форм некоммерческих организаций), могут быть без особых проблем сведены к единой унифицированной форме ассоциации (союза), несколько расширенной по сравнению с одноименной формой, ныне закрепленной в ст. 121 ГК РФ. Специальными федеральными законами могут предусматриваться особенности правового статуса отдельных разновидностей некоммерческих объединений соответствующей организационно-правовой формы.
Рассмотрим объединения предпринимателей в форме некоммерческих организаций на примере ассоциаций (союзов), некоммерческих партнерств как наиболее приближенных к проблеме организации и координации предпринимательской деятельности участников.
Ассоциации или союзы (далее ассоциации) являются договорными объединениями коммерческих организаций, созданными в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. Таким образом, определение ассоциаций (союзов) как объединений юридических лиц следует из самого законодательства и не вызывает никаких сомнений. Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими правовыми последствиями, в том числе: самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют самостоятельность и статус юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее гражданско-правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации.
Правовой основой деятельности ассоциаций, в частности, являются нормы ГК РФ (ст. 121-123), Закона о некоммерческих организациях (ст. 11-12). Условием создания ассоциаций в соответствии с Законом о конкуренции является предварительное согласование этого решения органами Федеральной антимонопольной службы (п. 1 ст. 17). Антимонопольное законодательство устанавливает прямой запрет на осуществление ассоциациями (союзами) координации предпринимательской деятельности коммерческих организаций, которая имеет либо может иметь своим результатом ограничение конкуренции. Нарушение этих требований является основанием для ликвидации ассоциации (союза) в судебном порядке по иску уполномоченного антимонопольного органа (ст. 6 Закона о конкуренции).
Ассоциациям, являющимся одной из форм некоммерческих организаций, свойственны следующие основные характеристики:
- отсутствие цели извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности;
- отсутствие права распределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль между участниками.
Ассоциации, как и другие некоммерческие организации, могут осуществлять предпринимательскую деятельность в установленных законом правовых формах постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Они имеют, таким образом, не общую, а специальную правоспособность. При том, что в реальной жизни трудно определить приоритет целей деятельности организации, тем более что одна цель может способствовать реализации другой или специально прикрывать другую, первый критерий классификации ассоциации как некоммерческой организации является весьма неопределенным. Главным признаком является отсутствие права ассоциации распределять полученную прибыль между своими участниками.
Ассоциации коммерческих организаций в отличие от других форм некоммерческих организаций (фонды, учреждения и др.) имеют ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности. Если другие некоммерческие организации могут заниматься предпринимательством путем непосредственного производства товаров и услуг, приобретения и реализации ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, путем участия в товариществах на вере в качестве вкладчиков, то ассоциации коммерческих организаций имеют право заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ (не товариществ) и участия в них. В ст. 11 Закона о некоммерческих организациях императивно установлено, что если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, то она преобразуется в хозяйственное общество или товарищество.
Учредителями ассоциации, которые после ее создания именуются членами, могут быть наряду с коммерческими также некоммерческие организации *(228). Существенным отличием ассоциаций, учрежденных некоммерческими организациями, является их возможность осуществлять предпринимательскую деятельность непосредственно, а не только путем создания или участия в хозяйственных обществах, поскольку законодательно установленный запрет на предпринимательскую деятельность, осуществляемую непосредственно, установлен только в отношении ассоциаций коммерческих организаций.
Ассоциация - это договорное объединение, основанное на добровольном членстве. Закон не устанавливает минимально необходимого числа участников ассоциации, отдавая этот вопрос на усмотрение самого объединения. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью. Заметим, что этим ассоциация отличается от ФПГ, поскольку Закон о ФПГ ограничивает участие организации только одной финансово-промышленной группой.
Права и обязанности членов ассоциаций (союзов) закрепляются в их учредительных документах, отражающих специфику деятельности той или иной ассоциации. Члены ассоциаций имеют право безвозмездно пользоваться услугами ассоциации. При этом такая безвозмездность - понятие относительное, поскольку члены ассоциации участвуют в финансировании ее деятельности. В данном случае безвозмездность означает, что член ассоциации вправе получать консультационные, маркетинговые, управленческие, юридические и другие услуги, не заключая возмездных договоров о предоставлении соответствующего вида услуг.
Член ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу.
Возможность свободного выхода из ассоциации отличает этот вид договорного предпринимательского объединения от холдингов, основанных на экономической субординации и принуждении. Действительно, трудно представить себе процедуру "выхода" из холдинга одного из участников по своему усмотрению. Новый член ассоциации может войти в ее состав только с согласия других членов. При этом его прием в ассоциацию может быть обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации, возникшим до его вступления. Член ассоциации может быть исключен из ее состава по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения членов ассоциации должны быть установлены ее уставом. Имущественные последствия исключения аналогичны выходу члена из состава ассоциации.
Имущество ассоциации формируется, в частности, за счет регулярных или единовременных взносов участников, добровольных пожертвований, дивидендов по акциям, облигациям, доходов от участия в хозяйственных обществах и прочих, не запрещенных законом источников.
Органами управления ассоциации являются:
- общее собрание, состоящее из всех его членов и являющееся высшим органом управления;
- исполнительные органы - могут быть коллегиальным и (или) единоличным.
Основной функцией высшего органа управления ассоциации является обеспечение соблюдения ее уставных целей. Решения по вопросам исключительной компетенции общего собрания принимаются, как правило, единогласно или квалифицированным большинством членов в зависимости от предусмотренного в уставе. Здесь находит свое выражение ассоциативный принцип, основанный на добровольности участия. Исполнительные органы ассоциации имеют остаточную компетенцию и подотчетны высшему органу управления ассоциации.
Объединениями юридических лиц, способными координировать и обеспечивать инфраструктуру предпринимательской деятельности, являются также некоммерческие партнерства - организационная форма некоммерческой организации, предусмотренная Законом о некоммерческих организациях (ст. 11) в развитие ГК РФ, установившего открытый перечень форм некоммерческих организаций. Несмотря на сравнительно короткий период правового регулирования в законодательстве, практика показала жизнеспособность и широкую востребованность некоммерческого партнерства как разновидности объединения предпринимателей. Так, в форме некоммерческих партнерств создаются коллегии адвокатов (ст. 22 Закона об адвокатуре), товарные биржи (ч. 2 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг). В форме некоммерческого партнерства в соответствии со ст. 33 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" *(229) образована некоммерческая организация - Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы.
Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами *(230) и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ. К таким целям наряду с другими может относиться защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр.
Правовой статус некоммерческого партнерства во многом соответствует статусу ассоциации, поскольку оба вида этих организаций основаны на добровольном членстве. И в том, и в другом случаях необходимы два учредительных документа: устав и учредительный договор, тогда как все остальные некоммерческие организации имеют в качестве учредительного документа только устав. Ассоциации и партнерства имеют аналогичную структуру и компетенцию органов управления. При этом имеется три существенных различия. Первое - некоммерческое партнерство в рамках специальной правоспособности для реализации своих уставных целей вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе и путем непосредственно производства, реализации товаров, услуг, ценных бумаг, а не только путем создания и участия в хозяйственных обществах. Второе - члены некоммерческого партнерства при выходе из него получают часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного ими в собственность организации, за исключением членских взносов. Третье - члены ликвидируемого некоммерческого партнерства вправе получить часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. Иной порядок получения имущества при выходе из некоммерческого партнерства, распределения имущества при ликвидации партнерства может быть предусмотрен федеральными законами или учредительными документами.
Возможность получения части имущества при выходе из партнерства, распределения остающегося после ликвидации имущества между членами отличает некоммерческие партнерства от всех иных форм некоммерческих организаций и сближает их с хозяйственными обществами и товариществами. Но здесь есть существенное отличие: имущество или стоимость имущества передается членам некоммерческого партнерства не полностью, а не более чем в пределах стоимости имущества, внесенного ими в собственность организации. Некоммерческое партнерство является сравнительно новым видом ассоциативной некоммерческой организации, неизвестной ранее отечественному законодательству.
Таким образом, ассоциации и некоммерческие партнерства как формы некоммерческих организаций являются правосубъектными объединениями и, образованными по добровольному типу. Если членами ассоциаций и некоммерческих партнерств являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, объединяющиеся для целей координации или иного содействия предпринимательской деятельности участников, то это - разновидность объединения предпринимателей.
§ 4. Сравнительно-исторический анализ создания и правового регулирования предпринимательских объединений
Существующие объединения организаций и физических лиц своими корнями уходят в далекую историю. И.А. Покровский писал: "Уже всякое древнее общество характеризуется разнообразными формами коллективизма; оно все состоит из таких или иных союзов-родов, общин и т.д., вне которых индивид находиться не может, вне которых сама правоспособность его немыслима. Но все эти союзы имеют для индивида принудительный характер: он не может не состоять в них, не может выбирать их своей волей, не может, по общему правилу, и выйти из них добровольно" *(231). Необходимость выжить, прокормить себя и свою семью заставляла людей объединяться. Но на известной ступени развития сама принудительность этих объединений *(232) оказалась тормозом дальнейшего прогресса. Развитие общества, возникновение товарно-денежных отношений потребовали замены "союзов принудительных союзами добровольными" *(233), создаваемыми для достижения тех или иных согласованных целей участников.
Гражданско-правовые объединения лиц для совместной деятельности, являющиеся следующей исторической ступенью становления современных объединений, возникли еще в Древнем Риме. Порождением римского права является так называемое товарищество (римская societas), прообраз современного договора о совместной деятельности (простого товарищества). В. Шретер писал: "Товарищеское объединение нескольких лиц для совместного достижения определенной хозяйственной цели встречается уже в самой глубокой древности. Сама идея товарищеского соглашения там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненной задачи, сама по себе настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общении, мы встречаем и договор товарищества. Нет такого гражданского законодательства в прошлом, которое не знало бы товарищества" *(234).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 84; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!