Глава 2. МЕТОДОЛОГИЯ НАУКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА 12 страница
--------------------------------
<310> Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. Ростов-на-Дону, 1995. С. 583.
Меняющиеся периоды государственно-правового развития - образование централизованного государства, сословно-представительная монархия - к сожалению, ничего не изменили в судопроизводстве Руси кардинально. Менялись лишь судебные органы - скажем судебные функции получила Боярская дума, приказы, однако все правоприменение оставалось бюрократическим, чиновничьим, далеким от профессионального суда, соответственно, и иных правовых профессий. По меткому выражению Ф.Л. Морошкина, "Русская первоначальная юриспруденция есть собственно юриспруденция дьяческая. Дьяк или клерк - сие таинственное существо в истории законодательств с успехами единодержавия растет и с течением времени из карла делается великаном" <311>.
--------------------------------
<311> История Юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова (в трех томах) / Под ред. В.А. Томсинова. Т. 1. М.: Городец, 2005. С. 9.
Институт судебного представительства появился давно как средство доказательств правоты сторон в судебном поединке. Однако судебные представители лишь заменяли стариков, женщин, священников и больных при установлении истины путем поединка. Со временем функции представительства слегка расширились, однако до профессиональной защиты и представительства пока еще очень далеко.
|
|
|
Первые попытки отделения суда от управления были сделаны императором Петром I в рамках его административно-территориальной реформы. Со временем, с 1715 г., в "Кратком изображении процессов или судебных тяжб" Петра I появляется судебная система, отделяются суды гражданские от воинских, четко определяется судейский состав. Однако судили опять же не профессиональные судьи. При судах были аудиторы - знатоки права, которые консультировали судей по вопросам права и правоприменения. А судьи - опять должностные лица. Здесь уже законодатель позволяет в качестве представителя сторон выступать адвокатам в процессе. Однако вот как оценивает "Краткое изображение..." адвокатов: "Однако же, когда адвокаты у сих дел употребляются, оные своими непотребными пространными приводами судью более утруждают, и оное дело толь паче к вящему пространству, нежели к скорому приводят окончанию" <312>. Ничего не дали и тщетные попытки Петра Великого по созданию юридического факультета для подготовки будущих правоведов <313>.
--------------------------------
<312> Законодательство Петра I / Отв. ред. А.А. Преображенский, Т.Е. Новицкая. М.: Юридическая литература, 1997. С. 830.
|
|
|
<313> Томсинов В.А. Юридическое образование и юриспруденция в России в XVIII столетии: Учеб. пос. М.: Зерцало, 2010. С. 45.
Ситуация кардинально изменилась лишь после судебной реформы 1864 г., когда в Российской империи появились правовые профессии. Профессор И.Я. Фойницкий с удовольствием пишет, что "далеко за нами лежит эпоха, когда дело суда было делом самих потерпевших, индивида или общежития. Далеко за нами лежит и эпоха, видевшая в правосудии частное право отдельных лиц (суды патримониальные, или помещичьи), сословий (суды сословные) и отдельных ведомств" <314>.
--------------------------------
<314> Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. СПб.: Альфа, 1996. Том 1. С. 8.
И несмотря на наличие теперь в стране профессиональных адвокатов, все же были "ходатаи" - не состоящие в адвокатуре лица, оказывающие правовые услуги.
Октябрьская революция, нацеленная на кардинальные изменения в общественной, экономической, политической жизни, действительно изменила все. Как известно, согласно Декрету о суде N 1 прекратили свое существование старые суды, а вместе с ними и адвокатура.
Последняя была восстановлена в 1922 г. Наряду с адвокатами, имеющими право давать юридические консультации и представлять интересы граждан в суде, в РСФСР и в других социалистических республиках многие предприятия имели своих юрисконсультов - обслуживающих только данное предприятие.
|
|
|
Профессия адвоката и юриста в Российской Федерации в начале 90-х г. XX в. формировалась с таким историческим багажом: при отсутствии правовых профессий очень длительное время и с двойственной системой адвокатуры и юристов как в XIX, так и XX вв.
С 1991 г. Российская Федерация формировалась как новое государство, с новыми принципами, одним из главных ориентиров которого стала идея построения правового государства. Получается, что несмотря на вековые сложные и противоречивые тропы формирования правовых профессий, ситуация сегодня на рынке правовых услуг формировалась вместе с новой Российской Федерацией лишь с начала 90-х годов прошлого столетия. И поиск разных форм унификации основ статуса лиц, оказывающих юридическую помощь, установления единых стандартов происходит как никогда своевременно и уместно.
Какие есть пути решения проблемы?
Среди путей решения по регулированию рынка правовых услуг сегодня существуют два возможных варианта: первая и широко обсуждаемая перспектива реформирования в соответствии с подпрограммой Государственной программы "Юстиция"; вторая - ограничение лишь теми изменениями, которые внесут в судебное представительство подписанные президентом Российской Федерации Закон в процессуальное законодательство Российской Федерации. Согласно первой перспективе в Российской Федерации все юристы, оказывающие юридические услуги, должны иметь статус адвоката. Суть второго варианта - требование лишь высшего юридического образования к лицам, осуществляющим судебное представительство в гражданском и арбитражном процессах.
|
|
|
Президент Российской Федерации подписал Федеральный закон от 28 ноября 2018 г. N 451-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" о реформе процессуального законодательства <315>. Этот Закон вступит в силу с момента начала деятельности апелляционных и кассационных судов общей юрисдикции.
--------------------------------
<315> URL: http://www.komitet2-10.km.duma.gov.ru/Novosti_Komiteta/item/17587483/ (дата обращения: 24.02.2019).
Основные изменения, который внесет данный Закон в судебное представительство, - требование высшего юридического образования для представителей сторон в суде в арбитражном и гражданском процессах (кроме районных и мировых судов). Хочется надеяться, что данная мера - не единственная попытка решить общественную потребность в повышении квалификации лиц, оказывающих профессиональную юридическую помощь, а промежуточное мероприятие на пути к более глубокой реформе, предусмотренной федеральной программой "Юстиция".
15 апреля 2014 г. Правительство РФ приняло Постановление N 312, утвердившее программу "Юстиция" <316>. К подпрограмме 1 этой программы "Обеспечение защиты публичных интересов, реализации прав граждан и организаций" Министерство юстиции разработало Концепцию регулирования рынка профессиональной юридической помощи (далее Концепция), проект которой был утвержден в 2015 г. с дальнейшим внесением изменений в 2016 г. 4 октября 2017 г. данная Концепция была принята после обсуждений с представителями профессионального юридического сообщества. Она нацелена на упорядочение системы оказания квалифицированной юридической помощи и регулирование рынка оказания правовой помощи.
--------------------------------
<316> URL: http://gov.garant.ru/SESSION/PILOT/main.htm (дата обращения: 25.02.2019).
Концепция предусматривает три этапа реализации программы "Юстиция" по обеспечению защиты публичных интересов, прав граждан и организаций. Первый этап, планируемый на 2018 г., в основном касался изменений в адвокатской деятельности: создание возможностей для выбора адвокатами существующих организационно-правовых форм коммерческих корпоративных организаций для ведения адвокатской деятельности, обеспечение возможности работы адвокатов по трудовому договору с адвокатскими образованиями; детализация режима налогообложения; обеспечение возможности адвокатских образований в участии в государственных закупках и иные. Согласно Концепции особые требования предъявляются к иностранным адвокатам и юристам иностранных государств, оказывающих правовые услуги в России. Предполагается введение правила о том, что оказание юридической помощи лицами, являющимися адвокатами или юристами иностранных государств и не имеющими статуса адвоката на территории Российской Федерации, допускается при условии их регистрации в специальном реестре, который ведется федеральным органом юстиции, и только по вопросам права данного иностранного государства. Такие адвокатские образования не могут быть контролируемыми иностранными лицами - физическими и юридическими.
Второй этап (2019 г.) предполагает временный упрощенный порядок перехода лиц, оказывающих юридическую помощь, в адвокатуру. На третьем этапе (2020 - 2022 гг.) реализация Концепции будет осуществляться путем приема в адвокатуру лиц, оказывающих юридическую помощь, в том числе в упрощенном порядке в соответствии с переходными правилами, разработанными и принятыми в рамках второго этапа. С 1 января 2023 г., согласно Концепции, представительство во всех судебных инстанциях будут осуществлять только адвокаты. Вышеперечисленные требования не будут предъявляться к лицам, работающим в органах государственной власти и местного самоуправления, правовых департаментах организаций, оказывающих бесплатную юридическую помощь.
Цель единой и реформированной профессии с расширенной монополией на предоставление юридических услуг, изложенная в Концепции, заслуживает похвалы и оправданна, учитывая, что другие положения Концепции гарантируют, что общественные интересы будут обеспечиваться за счет установления более высоких стандартов профессии, что сделает правовую профессию единой и успешной:
1) единые экзамены для вступления в профессию и требование повышения квалификации;
2) высокие образовательные и этические требования;
3) создание возможности осуществления адвокатами коллективной деятельности в рамках адвокатских образований в форме коммерческих организаций, в том числе определение объема их правоспособности;
4) модификация законодательства, позволяющего адвокатам работать по трудовому договору для других адвокатов или адвокатских образований;
5) повышенная прозрачность деятельности и защита доверителей путем обязательного страхования профессиональной деятельности адвокатов;
6) новые положения, которые позволят профессии повышать уровень самоуправления.
Кроме того, для достижения успеха Концепция разумно предусматривает поэтапное введение новых правил и переходных положений, позволяющих неадвокатам с определенным уровнем опыта вступить в единую профессию с помощью упрощенных процедур.
Примечательно также, что Концепция исключает юристов предприятий из новой единой профессии. В этом отношении включение юристов предприятий в единую профессию адвоката вызывало бы сложные вопросы, связанные с независимостью и трудностью определения юридических привилегий в контексте привязанности этих юристов к работодателям. Многие европейские юрисдикции не включают юристов предприятия в единую профессию (в частности - Франция), а в некоторых других юрисдикциях это предмет дебатов. Учитывая амбициозные цели, поставленные Концепцией, разумно отложить этот вопрос на данном этапе на будущее.
Система оказания правовых услуг в сегодняшней России в незавидном и уникальном положении, когда профессиональный статус большинства юристов не регулируется: к ним не предъявляются квалификационные требования, они не подчиняются правилам профессиональной этики, не получают определенные преимущества от своей деятельности. Впрочем, в Концепции ясно излагаются все недостатки и отрицательные последствия сегодняшней ситуации, настоятельно требующие реформирования.
Очевидно, что реформирование системы оказания правовой помощи чревато серьезными сложностями как организационного, так и правового характера. Опасения противников реформы во многом понятны. Реформа осложнит доступ к профессии, может повысить стоимость правовых услуг, очевидны не до конца продуманные схемы налогообложения и оформления трудовых отношений адвокатов с предприятиями. Тем не менее реформа нужна для защиты общественных интересов, и именно общественными интересами можно оправдать ряд неудобств и ограничений, предусмотренных для правовой профессии в будущем.
Библиография:
1. Законодательство Петра I. М.: Юридическая литература, 1997.
2. История Юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова (в трех томах). Т. 1. М.: Городец, 2005.
3. Томсинов В.А. Юридическое образование и юриспруденция в России в XVIII столетии: Учебное пособие. М.: Зерцало, 2010.
4. Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. Т. 1. СПб.: Альфа, 1996.
2.8. Вопросы преподавания университетского курса
предпринимательского права
Автор статьи ставит вопросы, касающиеся преподавания университетского курса предпринимательского права. Рассматриваются взгляды Е.П. Губина, А.Г. Быкова, автора и его коллег по вопросу ведения лекций, семинаров, работы над содержанием курса предпринимательского права.
Ключевые слова: предпринимательское право, хозяйственное право, методология преподавания.
The author raises questions concerning the teaching of the University course of business law. The views of E.P. Gubin, A.G. Bykov, the author and his colleagues on the conduct of lectures, seminars, work on the content of the course of business law are considered.
Key words: business law, economic law, teaching methodology.
В настоящей монографии авторы преимущественно обсуждают вопросы, раскрытые в научных работах Евгения Парфирьевича Губина. Однако я хотел бы обратиться к другой сфере его деятельности: к вопросам образовательным, а точнее, методическим. Евгений Парфирьевич стоял не только у истоков нашей кафедры, но и всего университетского курса предпринимательского права, который преподается студентам Юридического факультета МГУ; он также написал ряд работ по проблематике преподавания предпринимательского права <317>.
--------------------------------
<317> Губин Е.П. К вопросу о научно-педагогических школах, учебниках и преподавании предпринимательского права в вузах России // Вестник университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2016. N 11. С. 20 - 28; Губин Е.П., Лахно П.Г., Дедов Д.И., Карелина С.А., Паращук С.А. Наука и преподавание хозяйственного и предпринимательского права в Московском государственном университете им. М.В. Ломоносова // Предпринимательское право в рыночной экономике. М., 2004; Предпринимательское право и методика его преподавания. Материалы международной научно-практической конференции Московской государственной юридической академии: Сборник статей. М.: Юриспруденция, 2008.
Из личного общения с Евгением Парфирьевичем и из его работ я вынес много уроков, касающихся методики преподавания, и, объединив их со своим собственным опытом (пока, разумеется, весьма скромным по сравнению с опытом коллег), хочу поделиться результатами с читателем. В силу возраста для меня еще свежи воспоминания студенчества, в том числе воспоминания о моих учителях, которые дали мне, помимо знаний и университетской культуры, многие практические приемы преподавания юридических наук.
Место и роль курса предпринимательского права
в учебном плане
Лекционно-семинарский курс предпринимательского права преподается на Юридическом факультете МГУ еженедельно в течение двух семестров, во втором семестре третьего курса и первом семестре четвертого. Фактически первый семестр четвертого курса является наиболее удачным для нашего курса: студенты, во-первых, уже прошли часть частноправовых дисциплин и в целом достаточно подготовлены к непростым материям; во-вторых, у них еще не началась преддипломная практика и экзистенциальные томления, обычно сопровождающие выпускные экзамены и поступление в магистратуру. Курс разделен двумя летними месяцами, однако это не представляет большой проблемы в силу специфики его содержания, о чем я напишу далее.
С переходом на систему "бакалавр - магистр" у студентов также упростился выбор между специализациями (уголовно-правовая, государственно-правовая и гражданско-правовая) и практически исчезла конкуренция между кафедрами одного направления за студентов бакалавриата, переместившись в магистратуру. Теперь нет нужды завлекать неподготовленных второ- и третьекурсников непростым предпринимательским правом, давать им курсовые по еще не пройденному предмету и т.п., чтобы обеспечить набор нужного количества студентов на специализацию. Этот результат "Болонского процесса" я оцениваю положительно.
Место курса в системе юридического образования осложняется известными теоретическими спорами вокруг предмета хозяйственного (предпринимательского) и коммерческого права. На Юридическом факультете МГУ сформированы кафедры гражданского, предпринимательского и коммерческого права. По существу, место курса гражданского права (2 и 3 год обучения) обусловило его общий, теоретический характер. Курс коммерческого права (4 год обучения) охватил вопросы договорного права в предпринимательских отношениях и ряд проблем регулирования торгового оборота. Курс предпринимательского права затрагивает вопросы, связанные с государственным регулированием хозяйственных отношений, что в полной мере согласовывается с представлением о частно-публичном методе предпринимательского права. Однако ряд институтов все же оказались на линии разграничения (например, защита конкуренции), а отдельные сферы представляют собой своего рода terra nullius (например, информационные отношения).
Впрочем, вопросы предмета и метода различных отраслей права не являются предметом моей статьи; с методической точки зрения проблему представляет не известное триделение частного права, а неминуемо порождаемые им повторы и дублирование тем <318>. Например, общая теория юридических лиц, равно как и основы процедур несостоятельности, преподаются в рамках курса гражданского права. Возможное решение этой проблемы - отход преподавателя от сухой теории, преподавание предпринимательского права с позиции практических целей курса. Преподаватель, к примеру, может не давать различные взгляды на природу юридического лица, но обсудить со студентами распространенные организационно-правовые формы и причины их популярности; не углубляться в сравнение взглядов на природу полномочий единоличного исполнительного органа (орган или представитель), а объяснить правовые последствия превышения директором своих полномочий. Такой подход, на мой взгляд, придает нашему курсу полезную практическую направленность и отграничивает его от предшествовавших теоретических дисциплин.
--------------------------------
<318> Подробнее о соответствующей проблеме см. Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // А.Г. Быков: Человек, Ученый, Учитель. М.: Стартап, 2013. С. 81 - 82.
Известную проблему здесь представляет недостаток экономических знаний у нынешних студентов. При переходе на двухуровневую систему обучения курс экономики в бакалавриате урезали вдвое (до одного семестра), а в магистерские программы он вообще не попал. В результате студенты не понимают экономической подоплеки правовых отношений, что, на мой взгляд, критично для понимания нашего курса:
Дата добавления: 2020-11-23; просмотров: 74; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!