Инвентаризация - одно из немногих общих для юридических лиц всех форм, видов и типов подготовительное мероприятие. 1 страница
Помимо нее, к числу таких действий можно отнести разве что получение необходимых предварительных согласований в части проведения реорганизации. Общая норма ГК предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Следует отметить, что правовой режим получения согласия может быть различным: оно может быть "встроено" фактически в процедуру государственной регистрации; требование о необходимости его получения может возникнуть до совершения соответствующих действий по инициированию реорганизации.
Много случаев получения предварительного согласия установлено Федеральным законом "О защите конкуренции", а также нормами банковского законодательства.
Так, ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции" предусматривает обязательность в указанных в ней случаях получения предварительного согласия на слияние и присоединение коммерческих организаций. В частности, в соответствии со ст. 27 Закона с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется:
1) слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате слияния таких коммерческих организаций), превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 млрд. руб., либо если одна из таких организаций включена в реестр;
|
|
|
2) присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд. руб., либо если одна из таких организаций включена в реестр;
3) слияние финансовых организаций или присоединение одной или нескольких финансовых организаций к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ);
|
|
|
4) присоединение финансовой организации к коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если стоимость активов финансовой организации по последнему балансу превышает величину, установленную Правительством РФ;
5) присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к финансовой организации, если стоимость активов финансовой организации по последнему балансу превышает величину, установленную Правительством РФ (при присоединении к кредитной организации такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ).
Судя по названию ст. 27 - "Создание и реорганизация коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа", этим (слиянием и присоединением как признанными формами реорганизации) случаи предварительного согласия должны формально и ограничиться. Однако изучение текста статьи, а также подзаконных актов, в частности Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации, утвержденного Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 342, показывает, что действие статьи распространяется и на другие случаи создания юридического лица в результате реорганизации. В частности, ст. 27 предусматривает также получение предварительного согласия для создания юридических лиц в следующих случаях:
|
|
|
- создания коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом, которые являются основными производственными средствами и (или) нематериальными активами другой коммерческой организации (за исключением финансовой организации), в том числе на основании передаточного акта или разделительного баланса, и в отношении данных акций (долей) и (или) имущества создаваемая коммерческая организация приобретает права, предусмотренные ст. 28 Закона "О защите конкуренции", и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает 7 млрд. руб., либо если суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд. руб., либо если организация, акции (доли) и (или) имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр;
|
|
|
- создание коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) активами (за исключением денежных средств) финансовой организации и (или) создаваемая коммерческая организация приобретает такие акции (доли) и (или) активы финансовой организации на основании передаточного акта или разделительного баланса и в отношении таких акций (долей) и (или) активов приобретает права, предусмотренные ст. 29 Закона "О защите конкуренции", и при этом стоимость активов по последнему балансу финансовой организации, акции (доли) и (или) активы которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, превышает величину, установленную Правительством РФ (при внесении в качестве вклада в уставный капитал акций (долей) и (или) активов (за исключением денежных средств) кредитной организации такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Центральным Банком России).
Как видно, во всех случаях используется специальное указание на "передаточный акт или разделительный баланс", т.е. через указанные формулировки регламент распространяет необходимость получения согласования не только на случаи слияния и присоединения, но и на случаи создания юридического лица при иных формах реорганизации (разделения, выделения и преобразования) <1>.
--------------------------------
<1> Нельзя не отметить некоторую некорректную двойственность изложенных правил. Дело в том, что при создании организации путем учреждения ее уставный капитал действительно "оплачивается". Однако при создании юридического лица через реорганизацию другого лица (лиц) уставный капитал не оплачивается, а формируется за счет указанных законом источников. Очевидно, что положения ст. 27 Закона "О защите конкуренции" изложены некорректно и могут толковаться совершенно различно. То есть норма лишена определенности.
В соответствии со ст. 32 Закона в целях получения предварительного согласия антимонопольного органа в антимонопольный орган в качестве заявителей обращаются лица или одно из лиц, которые принимают решение о создании коммерческой организации. Ходатайство о даче согласия на создание коммерческой организации подписывается заявителем, а также иными лицами, участвующими в таком создании. В соответствии со ст. 33 Закона "О защите конкуренции" в течение 30 дней с даты получения ходатайства антимонопольный орган обязан рассмотреть это ходатайство и сообщить в письменной форме заявителю о принятом решении с указанием мотивов его принятия.
По результатам рассмотрения ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю, антимонопольный орган принимает следующее решение:
- об удовлетворении ходатайства, если создание не приведет к ограничению конкуренции;
- о продлении срока рассмотрения ходатайства в связи с необходимостью его дополнительного рассмотрения, а также получения дополнительной информации, если установлено, что заявленные в ходатайстве сделка, иное действие могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения лица (группы лиц);
- о продлении срока рассмотрения ходатайства о даче согласия на слияние коммерческих организаций и (или) некоммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации и (или) некоммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций и (или) некоммерческих организаций, создание коммерческой организации в случаях, указанных в ст. 27 Закона "О защите конкуренции", либо на осуществление сделки, предусмотренной ст. ст. 28 и 29 Закона "О защите конкуренции", в связи с определением условий, после выполнения которых заявителем и (или) иными участвующими в таких слиянии, присоединении, создании, осуществлении сделки лицами антимонопольный орган принимает решение об удовлетворении этого ходатайства, и определением срока выполнения таких условий, который не может превышать девять месяцев;
- о продлении срока рассмотрения ходатайства в случае, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, подлежат предварительному согласованию в соответствии с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", до дня принятия решения в отношении такой сделки, такого иного действия в соответствии с указанным Федеральным законом;
- об удовлетворении ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия, указанных в ст. ст. 27 - 29 Закона "О защите конкуренции", и об одновременной выдаче заявителю, и (или) лицам, входящим в его группу лиц, и (или) хозяйствующему субъекту, акции (доли), имущество, активы которого или права в отношении которого приобретаются, и (или) создаваемому лицу предписания, предусмотренного п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона "О защите конкуренции", об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции, в случае осуществления указанными лицами заявленных в ходатайстве сделки, иного действия;
- об отказе в удовлетворении ходатайства, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, приведут или могут привести к ограничению конкуренции (в том числе, в результате возникновения или усиления доминирующего положения заявителя либо доминирующего положения лица, которое будет создано в результате осуществления заявленных в ходатайстве сделки, иного действия) или если при рассмотрении представленных документов антимонопольный орган обнаружит, что информация, содержащаяся в них и имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, либо если заявителем по ходатайству не представлены имеющиеся у него и запрошенные антимонопольным органом сведения, при отсутствии которых не может быть принято решение об ограничении конкуренции или об отсутствии ограничения конкуренции по рассматриваемому ходатайству;
- об отказе в удовлетворении ходатайства, если в отношении сделки, иного действия, заявленных в ходатайстве, в соответствии с Федеральным законом "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" принято решение об отказе в их предварительном согласовании.
Еще один случай предварительного согласия - требования Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства". Формально этот документ не касается не то что вопросов реорганизации, но даже вопросов создания юридического лица, ведь в соответствии с его ст. 1 "в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства" этот Закон устанавливает "изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор... при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами". То есть предполагается, что приобретать контроль можно над уже существующими юридическими лицами. Однако, учитывая, что в уставный капитал создаваемой организации могут быть внесены акции (доли) стратегических предприятий, т.е. может быть установлен "контроль", то очевидно, что вопросы реорганизации, в результате которой происходит создание юридического лица, подпадают под регулирование этого Закона.
Отметим, что законодательство предусматривает случаи, когда согласие требуется, однако не уточняется, должно ли оно быть получено до принятия решения о реорганизации или может быть получено позже. Примером такого случая является ст. 140 ЖК РФ, которая, как отмечалось выше, требует в случае разделения и выделения согласия общего собрания собственников помещений в каждом многоквартирном доме.
Много действий, составляющих подготовительный этап, связано со спецификой соответствующей организационно-правовой формы юридического лица.
Прежде всего подготовительной работы очень много при реорганизации акционерных обществ:
1) в частности, здесь требуется обязательное определение независимым оценщиком рыночной стоимости акций акционерного общества для последующего определения цены выкупа акций.
Согласно ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации. Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций;
2) правило о необходимости наличия оценки требует еще одного подготовительного действия, осуществляемого до проведения самой оценки - привлечения независимого оценщика. Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденное Приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. N 12-6/пз-н (п. 3.4), предусматривает, что к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требования выкупа обществом акций, относится в том числе и "отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу", а также "протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций". При этом надо помнить и о сроках проведения соответствующих мероприятий, "увязанных" в общие сроки проведения всей реорганизации, ведь в соответствии с Федеральным стандартом оценки "Общие понятия оценки, подходы к оценке и требования к проведению оценки (ФСО N 1)", утвержденным Приказом Минэкономразвития России от 20 июля 2007 г. N 256 (п. 26), итоговая величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, за исключением кадастровой, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки или даты представления публичной оферты прошло не более шести месяцев.
Однако здесь важен не только срок, но и условия выбора оценщика. Дело в том, что некоторые организации не могут просто заключить договор о проведении оценки с любым оценщиком, а должны для проведения оценки провести соответствующие конкурсные процедуры, которые могут занять довольно продолжительное время. В частности, это касается организаций, подпадающих под действие Федеральных законов от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц";
3) в соответствии с действующим законодательством об акционерных обществах общее собрание акционеров принимает решение по тем вопросам и в тех формулировках, которые вынесены на такое собрание в соответствии с ранее состоявшимися решениями иных органов управления. Более того, ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" устанавливает правило, в соответствии с которым решение по вопросу о реорганизации принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета), если иное не установлено уставом общества. Соответствующие положения конкретизируются в ст. ст. 17 - 20 Федерального закона "Об акционерных обществах" <1>. Следовательно, в тех акционерных обществах, в которых присутствует совет директоров (наблюдательный совет) как орган управления, должны быть приняты соответствующие решения <2>;
--------------------------------
<1> А именно: а) в соответствии со ст. 17 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении; б) в соответствии со ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме разделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме разделения, а также вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого в результате разделения, если уставом соответствующего создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества; в) в соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, а также вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме выделения, если уставом соответствующего создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества; г) в соответствии со ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме преобразования общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме преобразования.
Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 132; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!