Инвентаризация - одно из немногих общих для юридических лиц всех форм, видов и типов подготовительное мероприятие. 4 страница
К примеру, законодательство часто использует такую форму: "передаточный акт или разделительный баланс... (указывается форма, вид юридического лица) утверждается... (указывается компетентный орган) и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в устав такого объединения". По сути, при отсутствии каких-либо регулирующих положений получается, что вопрос об утверждении такого акта (баланса) может быть рассмотрен отдельно и по нему может быть принято отдельное решение. Каково при этом должно быть содержание решения о реорганизации и сколько раз вообще соответствующий вопрос о реорганизации может быть рассмотрен, неизвестно, ибо закон ничего не указывает по этому поводу;
- принятие, помимо решения о реорганизации, самим реорганизуемым лицом части принципиальных решений участниками будущих юридических лиц.
В качестве примера можно назвать Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Этот Закон предусматривает принятие нескольких решений, необходимых для завершения реорганизации, причем часть таких решений принимается не органами управления реорганизуемого лица, а будущими участниками создаваемых в результате реорганизации обществ (общества, к которому присоединяется другое общество), в частности:
1) при слиянии (ст. 52): избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии;
|
|
|
2) при присоединении (ст. 53): совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение;
3) при разделении (ст. 54): общее собрание участников каждого общества, создаваемого в результате разделения, утверждает устав и избирает органы общества;
4) при выделении (ст. 55): общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества.
В самом подходе, когда часть вопросов принимается будущими участниками юридического лица, ничего экстраординарно плохого нет: раньше такой подход вообще был единым и для обществ с ограниченной ответственностью, и для акционерных обществ. Более того, в таком подходе есть определенная логика: решение по принципиальным вопросам, связанным с правовым положением и персональным составом органов будущего общества, принимается теми лицами, которые в дальнейшем планируют стать его участниками, а не всеми участниками вообще, часть из которых, повлияв на принятие решение, участником стать откажется. Однако есть и множество вопросов, а именно:
|
|
|
а) в реальности те лица, которые участвуют в таких собраниях, могут и не стать далее участниками общества, никакой прямой корреляции здесь нет, т.е. теоретически никакого собрания будущих участников может и не быть;
б) если такой подход и сохранять, тогда нужно понять, как должны быть распределены вопросы между такими собраниями и собраниями участников реорганизуемого общества. К примеру, в случае со слиянием обществ с ограниченной ответственностью утверждение устава будущего общества отдано на откуп всем участникам реорганизуемых обществ, а не совместному собранию участников;
в) непонятен статус совместных собраний и собраний участников будущего общества при выделении и разделении: что это - учредительское мероприятие, временный орган управления или что-либо еще? К примеру, в одном из дел (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 6 февраля 2007 г. по делу N А56-40222/2005) суд, анализируя реорганизацию акционерных обществ, еще когда для них действовала модель, аналогичная сегодняшней модели для реорганизации обществ с ограниченной ответственностью, высказал такие суждения о подобных собраниях: "совместное же общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, высшим органом управления вновь возникающего общества не является, постольку поскольку новое общество еще не создано, а его высшим органом управления будет общее собрание его акционеров. Не является это собрание и высшим органом управления обществ, участвующих в слиянии, поскольку таковыми являются общие собрания акционеров каждого из участвующих в слиянии обществ в отдельности";
|
|
|
г) как показало приведенное выше дело, непонятен и правовой статус участника такого собрания, соответственно, его права и обязанности. Так, в приведенном примере суд отказался признать за участником совместного собрания право обжаловать его решения как раз по указанным выше мотивам (п. "в"): акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров как высшим органом управления общества, а совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, высшим органом управления вновь возникающего общества не является.
|
|
|
Несколько слов о самом решении о реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Техника закона такова, что только путем толкования можно определить, что относительно реорганизации принимается единое решение. К примеру, возьмем положения о слиянии (ст. 52): "общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта". Как видно, в отличие от Закона "Об акционерных обществах" здесь не использована конструкция "решение, включающее в себя". Однако можно предположить, что поскольку слово "решение" использовано в единственном числе, вопросы "о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта" рассматриваются в рамках одного вопроса и решение принимается сразу по ним всем.
Итак, как видно, никакой единой модели действующее законодательство не дает, а те модели, которые оно предлагает, содержат множество недостатков. Самое печальное, что эту проблему совершенно не "видят" проекты изменения нашего законодательства <1>. Хотя законодательство здесь требует явной коррекции:
--------------------------------
<1> Проект Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в редакции, принятой ГД ФС РФ в первом чтении 27 апреля 2012 г. (ко второму чтению этот проект был "раздроблен" на несколько законопроектов и применительно к изменениям в части юридических лиц имеет другой номер и название: проект Федерального закона N 47538-6/2 "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, статью 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации").
- если говорить о косметическом характере коррекции, т.е. о таких изменениях, которые не затронут модели принятия решений о реорганизации, то очевидно, что в ГК или в специальном нормативном акте (законе), если его принятие будет признано целесообразным, должны появиться общие положения о решении о реорганизации, правила которых распространялись бы на юридические лица всех форм, видов и типов. Общий подход здесь может быть следующим: принимается одно и единое решение о реорганизации, в рамках которого должны быть решены все вопросы, необходимые как для начала реорганизации, так и для ее завершения. Исключения должны быть единичными и понятными (как в случае с утверждением решения о выпуске ценных бумаг). За основу такого регулирования можно взять законодательство об акционерных обществах. Объяснение такого подхода довольно логично: а) невозможно осуществление реорганизации без принятия решения, которое регулирует вопросы, связанные с созданием новых юридических лиц, прекращением старых, трансформации прав участника, правопреемства и т.п.: все это составные части единого решения о реорганизации; б) при раздельном рассмотрении вопросов, к примеру, о реорганизации и об утверждении разделительного баланса (передаточного акта) мы можем получить невыполнимые решения, как то: компетентный орган юридического лица примет решение о реорганизации, но не утвердит разделительный баланс (передаточный акт) или наоборот;
- если исходить из необходимости учета в действующем законодательстве реального процесса реорганизации начиная от подготовительных действий, то здесь надо распределять нагрузку в части содержания двух решений: принципиального, запускающего процесс реорганизации, и решения, в котором будут определяться порядок и условия реорганизации. То есть решение о реорганизации может приниматься дважды (с одной и той же формулировкой, но с разным содержанием) либо сначала принимается решение о начале реорганизации, на основании которого реализуется предварительный этап, а затем принимается решение о правилах реорганизации, которое содержит все необходимые решения для ее успешного завершения.
12.2.3. Действия реорганизуемого юридического лица,
а также иных лиц, вытекающие из принятого решения
о реорганизации (группа юридических фактов, реализуемых
от момента принятия решения и до момента
внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ)
Действия, которые должно совершить реорганизуемое юридическое лицо после принятия решения о реорганизации, весьма многочисленны. Причем по большей части они предусмотрены вовсе не ГК, а целым рядом иных нормативных актов. Рассмотрим этот вопрос подробнее.
12.2.3.1. Уведомление (сообщение) государственных органов
о реорганизации, а также в установленных случаях
получение их согласия на проведение реорганизации
По общему правилу ст. 60 ГК юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации <1>. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление (сообщение) направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации, либо определенным решением о реорганизации (аналогичные положения мы находим в ст. 13.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
--------------------------------
<1> Отметим, что в соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации "о реорганизации" организации в течение трех дней со дня принятия такого решения. В данный момент эта норма в связи с тем, что государственный реестр юридических лиц ведет налоговая служба, является мертвой. Однако если соответствующие функции по ведению реестра будут когда-либо перераспределены в пользу других лиц (как это, к примеру, предлагалось Концепцией развития гражданского законодательства 2009 г.), то эта норма снова станет действующей. Между тем обратим внимание на то, что норма ГК и Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" говорит о "рабочих днях", а нормы НК РФ - просто о "днях", т.е. о календарных. Это несоответствие требует корректировки.
Два слова - "уведомление" и "сообщение" здесь используются неслучайно. Дело в том, что даже ст. 60 ГК содержит оба эти термина. Так, в п. 1 она обязывает юридическое лицо "сообщить" о начале процедуры реорганизации, а далее указывает слова "такое уведомление" (см. выше). При этом в п. 3 статьи при описании прав кредиторов говорится о "сообщении". Статья 13.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", в которой продублировано соответствующее правило, называется "Уведомление о реорганизации юридического лица", при этом само налоговое ведомство в своих разъяснениях называет такое уведомление одновременно и сообщением (к примеру, см. письмо ФНС России от 23 января 2009 г. N МН-22-6/64@ "По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации"; далее - письмо ФНС России от 23 января 2009 г.).
Рекомендуемая форма уведомления (сообщения) содержится в письме ФНС России от 23 января 2009 г. Согласно этому в документах при уведомлении о начале процедуры реорганизации указываются сведения о:
- реорганизуемом юридическом лице (реорганизуемых юридических лицах) - полное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН), идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом);
- создаваемом (создаваемых) в результате реорганизации юридическом лице (юридических лицах) - полное наименование, адрес (место нахождения);
- юридическом лице, продолжающем деятельность после завершения реорганизации, - полное наименование, ОГРН, ИНН, адрес (место нахождения);
- форме реорганизации.
Уведомление (сообщение) о начале процедуры реорганизации удостоверяется подписью заявителя, которым может выступать: руководитель постоянно действующего исполнительного органа реорганизуемого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. В случае реорганизации двух и более юридических лиц - руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, последним принявшего решение о реорганизации либо определенного решением о реорганизации, или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этих юридических лиц; иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления (п. 3 письма ФНС России от 23 января 2009 г.).
Специальные законы в большинстве случаев либо не регулируют вопрос об уведомлении государственных органов каким-то иным образом (т.е. по умолчанию действуют общие правила), либо в некоторых случаях (ст. 9 Федерального закона "О кредитной кооперации") содержат дублирующие положения.
Однако есть и исключения. В частности:
- в соответствии со ст. 23 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" письменное уведомление о начале процедуры реорганизации кредитной организации с приложением решения о реорганизации кредитной организации направляется кредитной организацией в Банк России в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. В случае участия в реорганизации двух и более кредитных организаций такое уведомление направляется кредитной организацией, последней принявшей решение о реорганизации кредитной организации либо определенной указанным решением. Банк России размещает данное уведомление на своем сайте в сети "Интернет" и не позднее одного рабочего дня с даты поступления от кредитной организации этого уведомления направляет в уполномоченный регистрирующий орган информацию о начале процедуры реорганизации кредитной организации (кредитных организаций) с приложением указанного решения, на основании которого указанный орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что кредитная организация (кредитные организации) находится (находятся) в процессе реорганизации. Возможность установления здесь специальных положений для реорганизации кредитных организаций предусмотрена ст. 60 ГК <1>;
--------------------------------
<1> Как указано в статье, "особенности реорганизации кредитных организаций, включая порядок уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о начале процедуры реорганизации кредитной организации, порядок уведомления кредиторов реорганизуемых кредитных организаций, порядок предъявления кредиторами требований о досрочном исполнении или прекращении соответствующих обязательств и возмещении убытков, а также порядок раскрытия информации, затрагивающей финансово-хозяйственную деятельность реорганизуемой кредитной организации, определяются законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. При этом положения пунктов 1 - 5 настоящей статьи к кредитным организациям не применяются".
- в соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" акционерный инвестиционный фонд, помимо уведомления государственного регистрирующего органа, обязан о принятом решении о реорганизации уведомить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее пяти рабочих дней с даты принятия указанного решения. К такому уведомлению должна прилагаться копия (копии) принятого решения (решений) о реорганизации, копия (копии) устава (уставов) вновь создаваемого (создаваемых) акционерного инвестиционного фонда (акционерных инвестиционных фондов), заверенные уполномоченным органом акционерного инвестиционного фонда;
- в соответствии со ст. 33 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" негосударственный пенсионный фонд в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации обязан уведомить об этом уполномоченный федеральный орган в письменной форме;
- в соответствии с п. 200 Постановления Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" о предстоящей реорганизации юридического лица, имеющего статус гарантирующего поставщика, влекущей передачу организации-правопреемнику прав и обязанностей (части прав и обязанностей), связанных с торговлей электрической энергией и (или) мощностью на оптовом и розничных рынках в зоне деятельности гарантирующего поставщика, организация, имеющая статус гарантирующего поставщика, обязана уведомить уполномоченный федеральный орган, совет рынка, уполномоченный орган субъекта Российской Федерации и орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в течение 10 рабочих дней со дня принятия решения о реорганизации, а также по запросу уполномоченного органа субъекта Российской Федерации предоставлять ему информацию, необходимую для принятия решения о присвоении статуса гарантирующего поставщика организации-правопреемнику или об отказе в присвоении такого статуса. В соответствии с п. 203 указанного документа уполномоченный орган управления (временный управляющий) организации, имеющей статус гарантирующего поставщика, в срок не позднее двух рабочих дней со дня принятия решения о реорганизации в форме разделения и выделения, в результате которой осуществляется передача прав и обязанностей (части прав и обязанностей), связанных с торговлей электрической энергией и (или) мощностью в зоне деятельности гарантирующего поставщика на оптовом и розничных рынках, либо о присоединении юридического лица, имеющего статус гарантирующего поставщика, к другому юридическому лицу, если все права и обязанности организации, имеющей статус гарантирующего поставщика, не переходят полностью к одной организации-правопреемнику, обязан предоставить соответствующие сведения в адрес уполномоченного федерального органа, федерального органа исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, совета рынка, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов и уполномоченного органа субъекта Российской Федерации, на территории которого располагается зона деятельности в качестве гарантирующего поставщика организации, для которой наступили эти обстоятельства;
Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 123; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!