Инвентаризация - одно из немногих общих для юридических лиц всех форм, видов и типов подготовительное мероприятие. 2 страница
<2> Кодекс корпоративного управления предполагает необходимым до принятия решения советом директоров принятие решения специальным комитетом, формируемым из числа членов совета директоров.
4) решение о реорганизации есть решение сложное, поскольку, несмотря на то что в компетенции общего собрания акционеров ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах" указывает вопрос о "реорганизации", рассмотрение иных статей Закона показывает, что в рамках такого решения принимается сразу несколько других решений. В частности, в рамках таких решений: а) утверждаются (с приложением) разделительный баланс и передаточный акт (ст. ст. 16 - 20 Федерального закона "Об акционерных обществах"); б) утверждаются договоры о слиянии или присоединении (ст. ст. 16 и 17 Федерального закона "Об акционерных обществах"); в) формируются органы создаваемых акционерных обществ, прежде всего совет директоров (наблюдательный совет), если уставом соответствующего создаваемого общества не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) этого общества общим собранием акционеров этого общества (ст. ст. 16, 18 - 20 Федерального закона "Об акционерных обществах"); г) утверждаются уставы создаваемых акционерных обществ, а также принимаются иные значимые для реорганизации решения.
Уже на стадии принятия решения советом директоров (наблюдательным советом) должен быть в наличии разделительный баланс (передаточный акт). Соответственно, этот документ должен иметься и на стадии принятия решения общим собранием акционеров. Однако разделительный баланс (передаточный акт) - это не просто "переложение" результатов инвентаризации. Это документ более широкого содержания (см. Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденные Приказом Министерства финансов РФ от 20 мая 2003 г. N 44н), который устанавливает правопреемство по правам и обязанностям акционерного общества. Соответственно, в акционерном обществе должны быть проведены мероприятия по подготовке и составлению этого документа, а также (хотя это и не является обязательным в соответствии с законом) согласование этого документа с кредиторами и акционерами. В отношении кредиторов, кстати, надо отметить, что хотя Закон эту стадию - согласование с кредиторами игнорирует, нам трудно себе представить утверждение разделительного баланса (передаточного акта) без согласования с ними.
|
|
|
Далее, как видно, Закон предлагает общим собраниям акционеров реорганизуемых обществ формировать органы акционерных обществ, создаваемых в процессе реорганизации, а также в некоторых случаях определять иные значимые решения, как то: выбирать аудитора, регистратора и т.д. Совершенно очевидно, что при наличии множества акционеров, имеющих возможность влияния на принятие соответствующего решения о реорганизации, между акционерным обществом и его акционерами проходит некоторый согласовательный процесс в части подбора соответствующих кандидатур.
|
|
|
Особо сложный вопрос (он же и самый болезненный) - это согласование соответствующих коэффициентов при конвертации (распределении, обмене) акций.
Необходимость проведения согласовательных мероприятий продиктована возможностью возникновения препятствий и осложнений при принятии решения о реорганизации и ее дальнейшем осуществлении. Причиной тому может стать несогласие акционеров и кредиторов акционерного общества, а также налоговых органов с целями, условиями или порядком реорганизации, и вследствие реализации своих законных прав указанные лица могут заблокировать принятие необходимых решений или создать дополнительные трудности при реорганизации.
Итак, подготовительный этап в процессе реорганизации акционерного общества включает целый ряд действий, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом: инвентаризация, выбор независимого оценщика, оценка, подготовка и согласование проектов решений, передаточного акта (разделительного баланса).
|
|
|
Какой период времени может охватываться совершением таких действий? Сделать здесь точные подсчеты не представляется возможным хотя бы по той причине, что слишком много различных условий, от которых эти сроки зависят, но как минимум можно рассчитать сроки основных корпоративных действий:
- в соответствии со ст. 51 Федерального закона "Об акционерных обществах" дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней, а в случае, предусмотренном п. 2 ст. 53 Закона (предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопросы об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества или об образовании единоличного исполнительного органа общества и (или) о досрочном прекращении полномочий этого органа), более чем за 85 дней до даты проведения общего собрания акционеров. В случае проведения общего собрания акционеров, в определении кворума которого и голосовании участвуют бюллетени, полученные обществом в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 58 Закона, дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, устанавливается не менее чем за 35 дней до даты проведения общего собрания акционеров;
|
|
|
- в соответствии со ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В случаях, предусмотренных п. п. 2 и 8 ст. 53 Закона (если предлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества или вопрос о реорганизации общества в форме слияния, выделения или разделения и вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, выделения или разделения), сообщение о проведении внеочередного общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до дня его проведения;
- в соответствии со ст. 53 Федерального закона "Об акционерных обществах", в случае если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации общества в форме слияния, выделения или разделения и вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, выделения или разделения, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций реорганизуемого общества, вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) создаваемого общества, его коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию или кандидата в ревизоры, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, указываемый в сообщении о проведении общего собрания акционеров общества в соответствии с проектом устава создаваемого общества, а также выдвинуть кандидата на должность единоличного исполнительного органа создаваемого общества. В случае если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации общества в форме слияния, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций реорганизуемого общества, вправе выдвинуть кандидатов для избрания в совет директоров (наблюдательный совет) создаваемого путем реорганизации в форме слияния общества, число которых не может превышать число избираемых соответствующим обществом членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, указываемое в сообщении о проведении общего собрания акционеров общества в соответствии с договором о слиянии. Предложения о выдвижении кандидатов должны поступить в реорганизуемое общество не позднее чем за 45 дней до дня проведения общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Решение о включении лиц, выдвинутых акционерами или советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого общества кандидатами, в список членов коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии или решения об утверждении ревизора и об утверждении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, разделения или выделения, принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) реорганизуемого общества;
- в соответствии со ст. 52 Федерального закона "Об акционерных обществах" информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, в течение 20 дней, а в случае проведения общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, в течение 30 дней до проведения общего собрания акционеров должна быть доступна лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, для ознакомления в помещении исполнительного органа общества и иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. В соответствии с п. 3.5 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. N 12-6/пз-н, к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, относятся:
- проект решения о разделении, выделении или преобразовании либо договор (проект договора) о слиянии или присоединении, заключаемый между обществами, участвующими в слиянии или присоединении;
- обоснование условий и порядка реорганизации общества, содержащихся в решении о разделении, выделении или преобразовании либо в договоре о слиянии или присоединении, утвержденное (принятое) уполномоченным органом общества;
- проект передаточного акта (разделительного баланса);
- годовые отчеты и годовая бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за три завершенных финансовых года, предшествующих дате проведения общего собрания, либо за каждый завершенный финансовый год с момента образования организации, если организация осуществляет свою деятельность менее трех лет;
- квартальная бухгалтерская отчетность всех организаций, участвующих в реорганизации, за последний завершенный квартал, предшествующий дате проведения общего собрания.
Если исходить из указанных цифр, то очевидно, что все эти материалы (документы, проекты решений, информация) должны минимум за 30 дней до проведения собрания быть уже готовы, по ним должны быть приняты соответствующие решения другими органами управления и они должны быть представлены акционерам. На этот минимальный срок можно "наложить" все иные мероприятия с сопровождающими их сроками: необходимость принятия органами управления определенных решений, сроки для получения от акционеров кандидатур в органы управления и контроля, выбор оценщика и проведение оценки (с учетом срока ее действия), инвентаризация, составление передаточного акта (разделительного баланса), согласование документов и т.п. В итоге в зависимости от различных обстоятельств срок проведения предварительных действий может быть от нескольких месяцев до одного года.
Более простая ситуация, хотя и схожая с вышеописанной, характерна для подготовительных мероприятий при реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Здесь закон (ст. ст. 51 - 56 Федерального закона "Об акционерных обществах") регулирует соответствующие вопросы гораздо менее детально, чем в ситуации реорганизации акционерных обществ, однако отметим, что, по сути, при реорганизации обществ с ограниченной ответственностью решаются аналогичные вопросы и проводятся аналогичные действия: инвентаризация, подготовка разделительного баланса (передаточного акта), согласование соответствующих решений.
Большое количество правил в части проведения подготовительных действий при проведении реорганизации установлено для хозяйственных обществ, которые действуют в банковской сфере. В частности, здесь можно указать на Положение о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, утвержденное Банком России 29 августа 2012 г. N 386-П, гл. 2 "Подготовка документов для рассмотрения вопросов о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения" которого содержит подробные указания о следующих действиях в подготовительный период:
а) информирование о принятом уполномоченным органом управления решения о проведении общего собрания участников кредитной организации с включением в повестку дня вопроса о реорганизации Банка России, а также территориального учреждения Банка России по местонахождению кредитной организации в течение пяти рабочих дней после дня принятия;
б) проведение проверки реорганизуемой кредитной организации территориальным учреждением Банка России по местонахождению. Как указано в п. 2.1 документа, "такая проверка проводится в срок, позволяющий соблюсти установленные настоящим Положением сроки рассмотрения Банком России документов кредитных организаций, касающихся их реорганизации в форме слияния или присоединения";
в) возможное предварительное согласование проектов документов о реорганизации с Банком России (п. 2.5), а также направление в Банк России и его территориальные подразделения определенных документов (п. п. 2.6 <1> и 2.7).
--------------------------------
<1> В частности, в соответствии с п. 2.6 документа "до момента представления в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) документов, предусмотренных Инструкцией Банка России N 135-И (в том числе, до момента проведения общих собраний участников реорганизуемых кредитных организаций, в повестку дня которых включен вопрос о реорганизации), в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению" кредитной организации могут быть направлены: а) письменное подтверждение соответствия квалификационным требованиям, установленным Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" и нормативными актами Банка России, лиц, занимающих должности руководителей (единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа), главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера реорганизуемых кредитных организаций, которых после завершения реорганизации предполагается назначить на вышеперечисленные должности в кредитной организации; б) письменное подтверждение соответствия квалификационным требованиям, установленным Федеральным законом "О банках и банковской деятельности", лиц, которые после завершения реорганизации будут являться членами совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации; в) документы для согласования новых кандидатов на должности руководителей (единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа), главного бухгалтера и заместителей главного бухгалтера кредитной организации; при этом соответствующий протокол заседания уполномоченного органа управления (решение уполномоченного органа управления) направляется в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации не позднее 15 календарных дней после дня закрытия общего (совместного общего) собрания (принятия решения); г) письменное обязательство о представлении надлежащим образом заверенных копий документов, подтверждающих право собственности или аренды, субаренды, безвозмездного пользования на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация после государственной регистрации (при реорганизации в форме слияния) или государственной регистрации изменений, вносимых в устав (устава в новой редакции) кредитной организации (при реорганизации в форме присоединения) (если кредитная организация не будет располагаться в здании (помещении) по местонахождению одной из реорганизуемых кредитных организаций); д) документы, предусмотренные Инструкцией Банка России N 135-И для подготовки заключения о соответствии новых помещений кредитной организации для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России; е) положения о филиалах кредитной организации (в двух экземплярах), открываемых на основе реорганизуемых кредитных организаций и их филиалов; ж) уведомления об открытии филиалов кредитной организации, открываемых на основе реорганизуемых кредитных организаций и их филиалов (в двух экземплярах), а также уведомления об открытии их внутренних структурных подразделений (в двух экземплярах).
Определенные особенности подготовительного этапа реорганизации мы находим в Федеральном законе "О сельскохозяйственной кооперации". Статья 41 этого Закона предусматривает, что правление кооператива обязано направить в письменной форме членам кооператива и ассоциированным членам кооператива уведомление о созыве общего собрания членов кооператива, в повестку дня которого включены вопросы о реорганизации кооператива, к которому в том числе прилагается заключение ревизионного союза, членом которого является кооператив, по обоснованию реорганизации и проекту решения общего собрания членов кооператива о реорганизации кооператива в части соответствия реорганизации кооператива законным интересам членов кооператива, ассоциированных членов кооператива и кредиторов кооператива. Отсюда очевидно, что кооператив до вынесения вопроса на общее собрание должен сделать соответствующий запрос в ревизионный союз и получить от него заключение.
Как видно из приведенного (неполного) перечня предварительных действий, они могут занимать довольно продолжительный период времени.
Как быть с правовым режимом предварительных действий? С формальной точки зрения сегодня их в процедуре реорганизации нет, ибо до решения компетентного органа (лица) о реорганизации нет самой реорганизации. Однако в реальности получается вот что: решения о реорганизации нет, но к ней готовятся, принимают необходимые решения, выбирают оценщика, проводят инвентаризацию и пр. Совершенно очевидно, что здесь законодательство (что в действующей его модели реорганизации, что в предлагаемой нами модели (см. ч. II настоящей работы)) требует иного подхода. Должно быть предусмотрено какое-то принципиальное решение о реорганизации, которое, собственно, "запускает" весь процесс подготовки к ней (в первую очередь инвентаризации имущества и обязательств). Это может быть решение о подготовке проекта реорганизации, это может быть и само решение о реорганизации. Во втором случае законодательство может предусматривать либо два последовательных решения о реорганизации: сначала принципиальное, а потом содержащее в себе порядок и условия ее проведения, либо это может быть модель, когда принимается принципиальное решение о реорганизации, а затем принимается отдельное решение о ее условиях и порядке. Оба варианта на самом деле абсолютно приемлемы, ведь главный вопрос здесь будет один: к какому моменту при такой двухэтапной модели принятия решения "привязать" момент возникновения прав кредиторов и участников (если речь идет о реорганизации корпоративных организаций). Собственно, это единственная реальная проблема, которая требует решения, других мы не наблюдаем либо полагаем, что таковые носят лишь исключительно научный характер.
Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 127; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!