Договоры между отсутствующими контрагентами 7 страница
3. Отличие комиссионера от маклера наблюдается не только в том, что маклеры у нас лица должностные, потому что, если бы даже отнять у маклера должностной характер его обязанностей, все же, по самому существу деятельности, он не может быть сопоставлен с комиссионером. Комиссионер заключает сделки, маклер только сближает лиц для заключения сделки между ними непосредственно. Деятельность комиссионера юридического характера, деятельность маклера - фактического.
4. Наше законодательство упоминает еще о комиссионерских конторах[410], давая этим понять, будто речь идет о предприятиях, организованных с целью принятия комиссионных поручений. Среди операций, приписываемых этим конторам законом, имеются: купля и продажа по поручениям частных лиц, заем капиталов, наем домов, приискание разного рода людей в частные должности и службу. Однако очевидно, что комиссионерская контора, поставившая себе задачей приискание квартир для частных лиц, не совершает никаких юридических сделок. Роль их ограничивается выдачей, за вознаграждение, справок о имеющихся в данный момент свободных квартирах. Сам же наем квартиры совершается с одной стороны домовладельцем, с другой ищущим квартиры. Следовательно, в деятельности таких контор, которые, во избежание смешения, лучше было бы называть справочными, нет ничего юридического, и потому их операции не могут быть причислены к комиссионным.
|
|
|
IV. Экономическое значение. Комиссионный договор является важным средством торгового оборота и потому встречается весьма часто даже в нашем коммерческом быту.
При стремлении к завоеванию рынка сбыта товаров и к раскрытию наиболее выгодных условий производства фабрикант, заводчик, купец в тесном смысле слова, - все они вынуждены расширять сферу своей организации и наталкиваться на местные экономические особенности, мало известные в центре деятельности предприятия. Первый способ распространить свою торговую деятельность - это разослать своих приказчиков. Но отправленный в незнакомую ему местность приказчик должен затратить значительное время на ознакомление с условиями предоставленной ему деятельности. Приказчик, сам по себе, внушает мало доверия местным жителям и, оторванный от обстановки своего предприятия, должен укреплять каждый свой акт представлением доверенности, содержание которой способно всегда возбуждать сомнения. С другой стороны, хозяин вынужден проявить огромное доверие к лицу, фактический контроль над деятельностью которого сильно затруднен.
Между тем местные купцы, выступая в качестве комиссионеров, хорошо знакомые с местными условиями, могут оказаться гораздо более полезными, чем собственные приказчики. Через них можно не только продать или купить товары, но и узнать о всякой ожидаемой перемене конъюнктуры, чтó может совершенно изменить коммерческие расчеты. Вознаграждение, требуемое комиссионерами, составит меньшие издержки, нежели содержание собственных контор и приказчиков, получающих жалованье, которое должно обеспечить все условия их существования и которое выплачивается независимо от того, заключена ли сделка или нет.
|
|
|
Примечания:
[391] Устав С.-Петербургской биржи, § 124.
[392] Т. II; Город. Пол., ст. 135, п. 4.
[393] Этот термин усвоен французским и германским правом. В частности французы называют комиссионера по продаже consiquataire. В Англии комиссионер входит в общую группу деятелей, именуемых Agents, но комиссионеры по продаже носят еще название Factors, а профессиональные комиссионеры commission merchants.
[394] Т. XI ч. 2; Уст. Судопр. Торг., ст. 41, п. 4.
[395] Герм. торг. код., § 383.
[396] Голл. торг. код., § 79.
[397] Итал. торг. код., § 380.
[398] Бельг. закон, § 12.
[399] Швейц. обяз. закон, § 430.
[400] Франц. торг. код., § 94. Французская литература оправдывает эту точку зрения. По мнению Lyon-Caen и Renault, Traité, т. III, стр. 366, существенно не то, от имени кого совершается сделка, а то, какова эта сделка, торгова или нет, – в первом случае будет комиссия, во втором нет. Того же взгляда Valabrégue, стр. 250, Clamagéran, § 344. Напротив Thaller, Cours, стр. 554–555, признает теоретическую верность указанного признака, но отрицает его применимость к действующему французскому праву.
|
|
|
[401] Исп. торг. код., § 245.
[402] Colfavru, Le droit commercial comparé de la France et de l’Angleterre, стр. 162, Stevens, стр. 160.
[403] Герм. торг. код., § 383. Поэтому в германском праве необходимо различать понятие о комиссионере и понятие о комиссионной сделке. Согласно § 483, комиссионер только тот, кто в виде промысла, принимает поручения продавать или купить товары или ценные бумаги от своего имени за чужой счет. Понятие о комиссионном договоре, согласно § 406, п. 1, шире – это вообще всякий договор, в силу которого купец обязывается заключить какую-либо сделку от своего имени за счет другого. Здесь комиссионер должен быть купцом, но необязательно, чтобы исполнение комиссионных поручений составляло его промысел. И круг сделок здесь иной (см. Lehmann, Lehrbuch des Handelsrechts, стр. 803). Едва ли целесообразно такое раздвоение.
[404] Thaller, Cours élémentaire de droit commercial, стр. 554; Lyon-Caen et Renault, Traité de droit commercial, т. III, стр. 369.
[405] Cosack, Lehrbuch des Handelsrechts, стр. 187; Gareis, Deutsches Handelsrecht, § 51.
|
|
|
[406] Т. XI ч. 2; Уст. Торг., ст. 46.
[407] Положение о пошлинах за право торговли и других промыслов 1865 года.
[408] Положение о государственном промысловом налоге, 1898 года, т. V, изд. 1903, ст. 426 и прил. к ст. 368 – наименование промысловых занятий, разряд VI.
[409] Реш. Гражд. кас. деп. 1876 г., № 43, по д. Шайкина; см. также реш. 4 деп. Прав. Сен. 20 ноября 1873 г., по д. Бовера; 1888 г., № 284.
[410] Т. XI ч. 2; Уст. Торг., ст. 46, прим., приложение. Закон, состоящий из 10 статей, почти всецело фискального характера.
Розничный торговец, приобретающий товар в размерах обычного его сбыта, не в состоянии приобрести на отдаленной фабрике товар по той цене, по какой его можно приобрести при покупке значительной партией. Но комиссионер, комбинируя ряд однородных поручений, может использовать выгоду соединения заказов и доставить каждому комитенту товар по той цене, по какой тот не мог бы приобрести ни лично, ни через приказчика.
Купец, стремящийся распространить свою деятельность на отдаленные рынки, может оказаться на нем лицом совершенно неизвестным. Предлагаемый им товар не внушает доверия публике по незнакомству с фирмой. Но тот же товар, предложенный местным купцом, который пользуется широкой известностью среди местного населения, может сразу найти себе многочисленных покупателей. Являясь на новый местный рынок с целью закупить нужный ему товар, купец встречается с недоверием местных производителей. Между тем комиссионер, быть может, пользующийся давно почетной репутацией среди местного купечества, окажется в состоянии заключить для комитента сделку на условиях, которые немыслимы были бы для чужого человека. Комиссионер, как лицо известное, может потребовать при закупке товаров отсрочки платежа, между тем как сам комитент ни в каком случае не мог бы рассчитывать на кредит. Комитент, таким образом, получает возможность использовать фирму комиссионера.
Комитент может не только извлечь пользу из кредитоспособности комиссионера своего, для него может открыться и капитал комиссионера. Нередко фабрикант или заводчик, отправляя комиссионеру товары для продажи, получает от него аванс в счет цены, которая должна быть выручена от продажи. Для комитента такой аванс представляет огромную выгоду, потому что он может продолжать производство, не испытывая стеснения в долгом ожидании возврата затраченных средств. Комиссионер, выдавая аванс, ничем не рискует, потому что до момента продажи в его руках товары комитента, служащие ему обеспечением. Авансы - явление весьма нередкое в торговом быту.
Наконец, бывают случаи, когда для купца имеется прямой расчет сохранить свое инкогнито, оставить всех в неизвестности относительно совершаемых им операций. В этом отношении самое лучшее средство - укрыться за спиной комиссионера.
V. Историческое развитие. Комиссионный договор мог появиться лишь вследствие расширения сбыта далеко за пределы места производства. Римляне, мало занимавшиеся экспортом, не нуждались в комиссионерах. Притом рабство, доставлявшее огромный контингент инститоров, устраняло потребность в самостоятельных торговых деятелях. Само представительство интересов было построено, однако, у римлян ближе к современной комиссии, нежели к доверенности: представитель действовал от своего имени и потом переносил последствия заключенной сделки на своего доверителя.
Только средние века дают почву для комиссионного договора. "Венецианец, который приобретал в Александрии и Каире лен, из Каталонии шерсть, в Тунисе слоновую кость и золотой песок, в Азове и Судаке скандинавские меха, в Коринфе, Фивах и Афинах шелк и сбывал в Армению полотно, в Лион отделанный мехом бархат, в Оран вытканные золотом шелковые материи, в Константинополь - кавказских рабынь", должен был рано или поздно придти к мысли о содействии комиссионеров. Правда, в это время купец сам ездил со своим товаром, перевозил его сухим путем или водой, сбывал там, где сам находил наиболее выгодные условия, на вырученные деньги приобретал новые товары и вез их к себе на родину. Все это проделывалось лично, при содействии одного, двух помощников. Но когда оборот выходил за узкие пределы своей страны и захватывал отдаленные страны, купец не в состоянии был сопровождать всюду свой товар. Поэтому он вынужден был оставлять в главных пунктах, где завязывались его торговые сношения, своих доверенных (факторов). Однако приказчики в то время были менее, чем теперь, способны ознакомиться с местными условиями и завоевать своему хозяину местный рынок.
Поневоле приходилось прибегать к помощи местных купцов. Здесь могла бы развиться широко комиссионная операция, если бы препятствием ей не служили: незначительное развитие грамотности, мешавшее письменным сношениям между купцами, отсутствие почтового сообщения, недостаточность средств передвижения, необеспеченность правовой защиты человека, не принадлежавшего к местным для суда жителям.
Комиссионная операция пошла в это время иным путем. Та же операция, которая, как мы видели, послужила исходным пунктом товарищества на вере, дала начало и комиссионерскому договору. Купец доверял свои товары предприимчивому лицу, которое везло их вместе со своими в отдаленные страны, там продавало их и по возвращении, представив отчет, рассчитывалось с препоручителем. Из этой операции эволюционным путем развились две такие различные для настоящего времени юридические формы, как товарищество и комиссия.
По мере обособления комиссии в отдельный договор, стала обнаруживаться потребность в нормировке всего отношения. Впервые встречаемся с такой нормировкой в статутах Генуи 1589 года и Гамбурга 1603 года. В Ordonnance de Commerce 1673 года лишь упоминается комиссионер. Зато французский торговый кодекс 1808 года уделяет этому разряду торговых деятелей некоторое внимание (titre VI), интересуясь главным образом вопросом об обеспечении. Несравненно большую разработку получил институт в германском праве[411] и итальянском[412]. В Англии комиссионный договор до сих пор не вышел из области обычного права.
Однако за последнее время, по свидетельству особенно французских юристов, комиссионный договор как будто начинает терять в своем значении, комиссионеры все более уступают место торговым агентам[413]. Явление это, хотя и подмечено, но мало еще выяснено.
VI. Русское законодательство. Комиссионные отношения впервые упоминаются в сенатском указе 14 марта 1744 года[414]. Этот указ является началом и источником постоянного смешения в нашем законодательстве комиссионера и приказчика. В приведенном указе комиссионер то приравнивается к приказчику, то отличается от него. С одной стороны, предписывается "купцам кредитные письма давать приказчикам или комиссионерам своим, т.е. кто кому какое поручит свое дело". В форме кредитного письма, приложенной к указу, предполагается, что сделки совершаются "на хозяйское имя и счет и страх", но, с другой стороны, допускается, что в платеж цены может быть дан вексель "на хозяйский счет от себя". Приказчику указ противополагает кого-то другого, "который его купцов не приказчик, но только комиссионер".
Такой же неясный взгляд на комиссионеров обнаруживается и в таможенном уставе 1 декабря 1755 года[415].
В цеховом уставе 12 ноября 1799 года[416] комиссионеры уже признаются купцами, "кои правят делами разных купцов", а следовательно, пользуются, в противоположность приказчикам, самостоятельностью положения. Поэтому-то они и не причисляются к цеху приказчиков. Однако в отношении отчетности, обязанности хранения и сбережения товаров комиссионеры подчиняются правилам, установленным для приказчиков, хотя правила эти, не в принципе, а в своем развитии, рассчитаны на зависимое, подчиненное положение.
В 1843 году (16 ноября) вышло учреждение комиссионерских контор, к числу которых отнесены и справочные. Закон этот, по своей цели и по своему содержанию, имеет преимущественно фискальный характер.
В действующем праве о комиссионерах упоминается в ст. 36, 37, 38, 39, 42, 46 Устава Торгового, изд. 1903 г.; в ст. 469-476 Устава Судопроизводства Торгового, изд. 1903 г.; в ст. 420, т. Х, ч. 1, прил. ст. 35, п. 2.
Совершение договора
Литература, см. § 84.
I. Момент совершения. Договор комиссии, подобно всякому другому, требует для своего совершения согласной воли двух лиц. Но зато он и не требует ничего более, кроме соглашения. Когда договор заключается в присутствии друг друга, нетрудно определить момент состоявшегося соглашения. Однако в огромном большинстве случаев комиссионный договор возникает путем корреспонденции между контрагентами, разделенными друг от друга некоторым пространством, потому что сама цель комиссии распространить торговлю купца далеко за пределы нахождения его предприятия, через посредство местных деятелей. К комиссионным отношениям применяются полностью правила о заключении договора между отсутствующими контрагентами.
Если предложение исходит от самого комиссионера и содержит в себе изъявление желания принять на себя комиссионное поручение, договор может считаться совершенным со времени получения ответа, выражающего согласие комитента. Если своевременно ответ не получен, следует предположить несогласие со стороны купца вступить в предложенное ему комиссионное отношение. Отвечать он не обязан и из молчания его нельзя выводить утвердительного ответа. Несколько иначе стоит дело в случае, если предложение исходит от лица, желающего стать комитентом, когда оно обращается к профессиональному комиссионеру. Лицо, которое занимается, как это всем известно, принятием и исполнением комиссионных поручений, тем самым дает основание каждому предположить, что оно не откажется и на его предложение. Если оно не согласно принять предложение, находит невыгодными для себя предлагаемые ему условия сделки, оно обязано отвечать, иначе его молчание может быть принято за согласие и предложивший вправе считать договор совершенным с момента, когда ответ должен был быть получен.
II. Форма договора. Относительно формы, в которой должно выразиться это соглашение, следует заметить, что нет необходимости в письменном акте. Подобное требование представило бы значительные фактические затруднения и при том не может быть юридически оправдано. Нигде в нашем законодательстве не выражено требование письменной формы для комиссионного договора. Если наш закон смешивает комиссионера с приказчиком и тем дает основание распространить на первого постановления, касающиеся второго, все же следует принять во внимание установленное нашей практикой раздвоение понятия о комиссионере. Письменная доверенность требуется только тогда, когда одно лицо уполномочивает другое к производству торговых дел своих за свой счет и на свое имя[417], следовательно, на комиссионеров в собственном смысле слова эти постановления не распространяются. Согласно с этим судебная практика допускает совершение комиссионного договора не только посредством писем или телеграмм, но и словесно[418]. В действительности чаще всего комиссионный договор заключается посредством писем и телеграмм.
Обязанности комиссионера
Литература. Rimpler, Die Gesetzliche Haftunq des Kommissionärs, 1901.
I. Исполнение поручения. Первой и главной обязанностью комиссионера является точное исполнение поручения, данного ему комитентом. Он должен заключить ту самую сделку, которая ему поручена. Он должен заключить ее на тех самых условиях, какие соответствуют интересу и воле комитента. И потому в исполнении данного ему поручения он обязан руководствоваться не своим личным усмотрением, а явно выраженными или предлагаемыми намерениями комитента. В этом отношении комиссионер принужден следовать инструкциям комитента, которые обыкновенно соединяются с поручением. Конечно, инструкция не в состоянии предусмотреть всех подробностей, и в этом случае восполнение пробелов принадлежит усмотрению комиссионера. Чем полнее данные ему инструкции, тем менее область, предоставленная его свободному выбору, и наоборот.
Инструкции, даваемые комитентом комиссионеру, могут носить различный характер.
1. Комитент может дать точные указания, которые должны быть безусловно выполнены, без права для комиссионера отступить от них или изменить их[419]. Комиссионеру указан точный путь: это облегчает его задачу, потому что ему не приходится искать иных способов выполнения чужой воли, это и отягощает его положение, потому что угрожает ответственностью за малейшее отступление, хотя бы даже допущенное с наилучшим намерением соблюсти выгоды комитента. Напр., комитент, посылая комиссионеру товар для продажи, определяет точно цену, не допуская изменения ее ни в ту, ни в другую сторону; он не хочет ниже указанной, считая это убыточным для себя, он не желает повышения ее, опасаясь трудности сбыта на отдаленном рынке, который еще мало знаком с качествами продукта и который комитенту хочется завоевать. Комитент требует покупки для своего завода дубовых дров; он не желает березовых, хотя комиссионер может приобрести этот сорт не дороже дубовых, хотя, по соображениям комиссионера, березовые дрова выгоднее; дубовые дрова нужны комитенту по техническим соображениям. Комиссионер, обязанный следовать, безусловно, точным инструкциям, должен, однако, предварительно определить, действительно ли он имеет дело с инструкциями этого рода. Мешая комиссионеру поступать так, как, по его мнению, наиболее выгодно для комитента, точные инструкции опасны для последнего. Поэтому они составляют исключительное явление, и комиссионер может оказаться виновным, если он, без достаточного основания, признал наличность точных инструкций.
2. Инструкции редко носят характер таких точных, безусловных указаний, потому что комиссионер гораздо лучше знает местные условия нежели комитент и может заключить сделки на условиях, предусмотреть которые комитенту трудно, а между тем эти условия могут быть гораздо выгоднее тех, на какие рассчитывал он. Ввиду этого комитент чаще всего ограничивается общими указаниями, которые, намечая цель, к какой стремится комитент, дают лишь общие рамки, в которых должен держаться комиссионер и в пределах которых он свободен сообразоваться с наибольшей выгодой лица, давшего поручение[420]. Комитент в поручении может установить высший и низший пределы цены покупаемого или продаваемого товара, и такие пределы носят название "лимита" (limito). Порученная сделка определена точно, напр., продажа посланного товара, но способ ее осуществления намечен лишь приблизительно, напр., цена ниже такой-то, с отсрочкой платежа не долее стольких-то месяцев. Поручено приобрести во Франции несколько бочек вина достоинством и ценой соответствующего Pont-Canet. Комиссионеру, получившему общие указания, приходится самостоятельно развивать идею поручения, руководствуясь интересами комитента как исходным пунктом, становясь постоянно на точку зрения самого комитента. Комиссионер может и даже должен отступить от указаний комитента, когда исполнение поручения может быть выполнено более выгодным для комитента путем. Напр., комитент, поручая закупить для него 20.000 пудов овса, указывает на железнодорожную доставку. Если комиссионер не имеет основания предполагать в этом назначении пути точного указания, вызванного, может быть, необходимостью скорейшей доставки, он может избрать комбинацию водного и железнодорожного пути, хорошо ему известную, которая обойдется комитенту дешевле.
Дата добавления: 2019-03-09; просмотров: 278; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!