Глава 28. Возбуждение дела об административном правонарушении
Статья 28.1. Возбуждение дела об административном правонарушении
1. Анализ правил ч. 1 ст. 28.1 показывает, что они посвящены поводам к возбуждению дел об административном правонарушении. Упомянутые поводы указаны в ст. 28.1 исчерпывающим образом: невозможно возбудить дело об административном правонарушении по другим поводам (это будет нарушением закона). Поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются:
1) непосредственное обнаружение должностными лицами, указанными в ст. 28.3 (см. коммент. к ней), достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения (например, если должностное лицо ГИБДД обнаружило, что транспортное средство эксплуатируется без государственного регистрационного знака);
2) материалы (например, проверок, ревизий, рассмотрения жалоб и заявлений), поступившие из правоохранительных органов (прокуратуры, милиции и т.д.), других госорганов, органов местного самоуправления, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;
3) сообщения (в т.ч. устные, письменные, по телефону и т.п.) и заявления физических и юридических лиц органам и должностным лицам, наделенным правом возбуждать дела об административных правонарушениях данной категории (см. ст. 28.3). В практике возникает вопрос: являются ли анонимные сообщения и заявления граждан поводами для возбуждения дела? Нет, не являются, ибо сообщения и заявления должны быть подписаны лицами, которые их делают. Однако это может послужить основанием к тому, чтобы была проведена проверка фактов, изложенных в сообщении (заявлении). В случае если эти факты подтвердятся, поводом для возбуждения дела является непосредственное обнаружение должностными лицами достаточных данных, указывающих на событие административного правонарушения;
|
|
|
4) фиксация административного правонарушения в области дорожного движения (см. об этом коммент. к ст. 2.6.1, 12.1-12.37) работающими в автономном режиме СТС, имеющими функции фото- киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи (данное положение введено в ч. 1 ст. 28.1 Законом N 210 от 24.07.07 и вступило в силу с 01.07.08);
5) заявления и сообщения собственника (владельца) ТС о том, что не он управлял ТС в момент совершения правонарушения, зафиксированного указанным выше способом (если эти заявление и сообщение в ходе проверки - подтвердились). И данное положение вступило в силу с 01.07.08. В этом случае дело об административном правонарушении должно быть возбуждено в отношении другого лица.
Часть 1.1 введена в ст. 23.1 Законом N 210 от 24.07.07 и вступила в силу с 11.08.07: наряду с поводами, указанными в п. 1, 2 ч. 1 ст. 28.1, такими поводами - при возбуждении дел об административных правонарушениях, связанных с фиктивным банкротством, преднамеренным банкротством, неправомерными действиями при банкротстве, с ненадлежащим управлением юридических лиц, совершением сделок, действий, выходящих за рамки полномочий, действий дисквалификационного лица по управлению организацией (см. коммент. к ст. 14.12, 14.13, 14.23) - являются также сообщения и заявления собственника имущества унитарного предприятия (государственного унитарного предприятия, муниципального унитарного предприятия), от органов управления юридическими лицами (например, от совета директоров ОАО, ревизора ООО), от арбитражного управляющего, а также от собрания (комитета) кредиторов (по делам о банкротстве).
|
|
|
Отметим, что в ч. 1 ст. 28.1 не содержится ответа на вопрос, почему в п. 3 ч. 1 ст. 28.1 говорится о ст. 5.27, 14.12, 14.13, а в последнем абзаце этой же части - и о ст. 14.23? Систематический анализ ст. 5.27, 14.23 (см. коммент. к ним) и ст. 28.1 показывает, что в этих случаях речь идет о новом административном правонарушении лица, ранее совершившего административное правонарушение, когда это новое правонарушение обнаруживается должностными лицами, указанными в ст. 28.3;
|
|
|
6) часть 1.2 была введена в ст. 28.1 Законом N 160 от 17.07.09 и вступила в силу с 22.08.09. Установлено, что поводом к возбуждению дел об АП направленных на ограничение конкуренции и злоупотребление доминирующим положением (см. об этом комментарий к ст. 14.9, 14.31-14.33) является вступление в силу решения антимонопольного органа (которым установлен факт совершения АП).
2. Применяя правила ч. 2, 3 ст. 28.1, нужно учесть, что:
1) указанные выше материалы, заявления и иные поводы к возбуждению дела об административном правонарушении подлежат обязательному рассмотрению (т.е. игнорировать их недопустимо);
2) эти материалы (иные поводы) рассматриваются должностными лицами, указанными в ст. 28.3 (см. коммент. к ней), т.е. наделенными полномочиями составлять протоколы об административных правонарушениях;
3) дело об административном правонарушении подлежит возбуждению лишь при наличии:
а) хотя бы одного из поводов;
б) достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения (ясно, например, что в случае, когда лицо, управляющее транспортным средством, не имеет при себе водительского удостоверения, то этого вполне достаточно, чтобы сделать вывод о наличии события административного правонарушения). В практике возникает вопрос: допускается ли проведение проверки (до возбуждения дела об административном правонарушении) фактов, изложенных, например, в заявлении физического лица о том, что совершено административное правонарушение? Безусловно, правила ст. 28.1 не препятствуют такой проверке: иначе невозможно ответить на вопрос, достаточно ли данных для возбуждения дела об административном правонарушении (вывод основан на систематическом толковании ст. 28.1, 28.2, 28.5, 28.7, см. коммент. к ним).
|
|
|
3. Характеризуя правила ч. 4 ст. 28.1, нужно иметь в виду, что в них, во-первых, легально определены моменты, с которых дело об административном правонарушении считается возбужденным (все действия должностных лиц до этого нельзя считать совершенными в рамках производства по делу об административных правонарушениях); во-вторых, дан исчерпывающий перечень таких моментов. Даже в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях этот перечень не может быть дополнен. К упомянутым относятся моменты, когда:
1) был составлен протокол осмотра места совершения административного правонарушения (данное положение введено в ч. 4 ст 28.1 Законом N 210 от 24.07.07 и вступило в силу с 01.01.08) или с момента когда был составлен первый протокол о применении мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, если такие меры применялись (см. об этом коммент. к ст. 27.1 и 28.11);
2) составлен протокол об административном правонарушении (см. коммент. к ст. 28.2, 28.5) либо вынесено постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении (в случаях и в порядке, предусмотренных в ст. 28.4, см. коммент. к ней);
3) вынесено определение о возбуждении дела, проведено (при необходимости) административное расследование (например, об административном правонарушении в области антимонопольного законодательства, законодательства о рекламе, о защите прав потребителей, дорожном движении и т.п., см. о порядке вынесения такого определения коммент. к ст. 28.7);
4) оформлено назначение такого вида административного наказания, как предупреждение (см. коммент. к ст. 3.4) либо взимание административного штрафа на месте совершения административного правонарушения, если при этом размер административного штрафа не превышает 100 рублей (а при нарушении таможенных правил - 1000 рублей) и не составляется протокол об административном правонарушении (см. об этом коммент. к ст. 28.6). Данное положение утратило силу с 24.11.09 (см. об этом ниже);
5) было вынесено постановление по делу об административном правонарушении в случае, если правонарушение в области дорожного движения было выявлено и зафиксировано с помощью СТО или средств фото- и киносъемки, видеозаписи. При этом протокол об административном правонарушении не составляется, а постановление по делу об административном правонарушении выносится без участия лица в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (оно оформляется в соответствии с ст. 29.10, см. коммент. к ней и к ст. 28.3). Следует учитывать, что п. 6 был введен в ч. 4 ст. 28.1 Законом N 210 от 24.07.07 и вступил в сиду с 01.07.08.
4. До вступления в силу (с 24.11.09) Федерального закона от 09.11.09 "О внесении изменений в КоАП РФ" часть 4 анализируемой статьи содержала п. 5 (о порядке отсчета момента возбуждения дела об АП при вынесении и оформлении таких административных наказаний, как предупреждение или штрафа на месте совершения АП, см. об этом выше). Кроме того, установлено, что с 24.11.09 правила п. 6 части 4 ст. 28.1 подлежат применению и для определения момента возбуждения дела об АП в случаях вынесения постановления о назначении предупреждения или штрафа в соответствии с правилами ч. 1 ст. 28.6 (см. комментарий к ней). Об особенностях оформления после 24.11.09 вынесения таких наказаний как предупреждение или штраф см. также комментарий к ст. 29.10.
.5. Специфика правил ч. 5 ст. 28.1 состоит в том, что:
1) они подлежат применению лишь постольку, поскольку должностное лицо (рассмотревшее материалы, сообщения, заявления, упомянутые в ч. 1 ст. 28.1) пришло к выводу о необходимости отказа в возбуждении дела об административном правонарушении;
2) об отказе в возбуждении административного правонарушения должностное лицо выносит определение (а не постановление). Упомянутое определение:
а) должно соответствовать требованиям ст. 29.12 (см. коммент. к ней);
б) может быть обжаловано в таком же порядке, что и постановление по делу об административном правонарушении (см. коммент. к ст. 30.1);
в) приобщается к материалам дела.
Статья 28.1.1. Протокол осмотра места совершения административного правонарушения
1. Данная статья введена в КоАП Законом N 210 от 24.07.07 и вступила в силу с 01.01.08. Протокол осмотра места происшествия (а именно ему посвящена комментируемая статья):
1) составляется должностным лицом (чаще всего ГИБДД, см. об этом коммент. к ст. 28.3):
а) лишь при нарушении ПДД или правил эксплуатации ТС, повлекшее причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью (см. коммент. к ст. 12.24, 12.30);
б) немедленно (т.е. без всякого промедления, в наикратчайшие сроки с технической точки зрения) после выявления факта совершения административного правонарушения (и именно там, где оно совершено);
в) непосредственно осуществляющим осмотр места правонарушения (а не иным лицом, например, протокол не может быть составлен должностным лицом, который не входил в группу, прибывшую к месту совершения ДТП и осуществляющую необходимые фактические действия по осмотру);
г) обязательно в присутствии двух понятых (впрочем их число может быть и больше);
2) должен содержать все сведения перечисленные в ст. 28.1.1. Отсутствие хотя бы одного из этих сведений - означает, что протокол не соответствует требованиям ст. 28.1.1;
3) может содержать и иные сведения относящиеся к осмотру места совершения административного правонарушения: и к обстоятельствам имеющим значение для дела: ст. 28.1.1 - этому не препятствует;
4) должен быть подписан всеми лицами прямо перечисленными в ч. 9 ст. 28.1.1. Отсутствие подписи хотя бы одного из этих лиц - означает, что протокол не соответствует положениям ст. 28.1.1. В практике возник вопрос, что делать, если одно из лиц, участвующих в производстве осмотра отказывается подписать протокол? К сожалению, в ст. 28.1.1. данный вопрос не разрешен, (сравните с. ч. 5 ст. 28.3), налицо пробел в ней. Его следует как можно быстрее восполнить, ибо после 01.01.08 на практике могут возникнуть ошибки как при составлении самого протокола, так и при рассмотрении дела об административном правонарушении. Применять (по аналогии) положения ст. 28.2 - невозможно, ибо КоАП не предусматривает возможность применения аналогии закона или аналогии права (сравните с ст. 6 ГК). Видимо ВАС и Верховному Суду РФ целесообразно определить свою позицию по данному вопросу.
2. Применяя ст. 28.1.1 следует обратить внимание на то, что она содержит ряд императивных процедурных правил (соблюдение их безусловно необходимо), в частности необходимо:
1) отразить в протоколе заявления (в т.ч. и устные!) лиц, участвующих в производстве осмотра (в т.ч. понятых, лица нарушившего ДТП, потерпевшего и др.);
2) описать в протоколе действия должностных лиц (уполномоченных составлять протокол) именно в той последовательности (и в том порядке) в которой эти действия фактически производились;
3) разъяснить всем лицам участвующим в осмотре места совершения административного правонарушения их права и обязанности;
4) приложить к протоколу материалы, полученные при производстве осмотра с применением фото-, киносъемки, видеозаписи, иных установленных законом способов фиксации вещественных доказательств;
5) вручить копию "протокола осмотра" лицу, непосредственно (в момент совершения административного правонарушения) управляющему ТС. О других протоколах (иногда составляемых наряду с "протоколом осмотра" указанным в ст. 28.1.1) см. комментарий к ст. 27.12, 27.13. О протоколе об административном правонарушении см. комментарий к ст. 28.2.
Статья 28.2. Протокол об административном правонарушении
1. Анализ правил ч. 1 и 2 ст. 28.2 позволяет сделать ряд выводов:
1) об административном правонарушении (по общему правилу) составляется протокол. Исключения представляют следующие случаи:
а) дело об административном правонарушении возбуждено прокурором (последний выносит постановление в сроки, предусмотренные в ст. 28.5, см. коммент. к ст. 28.4, 28.5);
б) закон допускает назначать административное наказание, не составляя протокол (например, когда за совершение административного правонарушения назначается предупреждение либо административный штраф, размер которого не превышает 100 (при нарушении таможенных правил - 1000) рублей. Кроме того, с 01.02.08 (после вступления в силу изменений, внесенных в КоАП Закон N 225 от 02.10.07) протокол не составляется и в случаях совершения административных правонарушений предусмотренных частями 1 и 3 ст. 17.14 и ст. 17.15, а также в случаях указанных в ч. 3 ст. 28.6 (см. об этом коммент. к ст. 28.6, 29.10);
2) сведения, перечисленные в ч. 2 ст. 28.2, указываются в протоколе об административном правонарушении обязательно. При отсутствии хотя бы одного из них протокол (как процессуальный документ) обесценивается);
3) в протоколе могут быть указаны и другие сведения:
а) прямо предусмотренные законом (например, о доставлении, см. коммент. к ст. 27.2);
б) хотя и не предусмотренные в законе, но не противоречащие ему и способствующие правильному и своевременному разрешению дела.
2. Применяя правила ч. 3-6 ст. 28.2, нужно обратить внимание на следующие обстоятельства:
1) физическому лицу (лично или его представителю, уполномоченному доверенностью, например, защитнику), а также законному представителю юридического лица (см. коммент. к ст. 25.4), в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомиться (в необходимых случаях - с помощью переводчика, см. коммент. об этом к ст. 24.2, 25.10) с протоколом об административном правонарушении. Эти лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола (они прилагаются к протоколу, если подписаны лицом, сделавшим эти замечания);
2) протокол об административном правонарушении должен также содержать запись о том, что всем участникам производства по делу разъяснены их права и обязанности. Упомянутая запись должна быть удостоверена подписями каждого участника;
3) протокол об административном правонарушении подписывается лицами, указанными в ч. 5 ст. 28.2. Если физическое лицо, законный представитель юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, отказываются подписать протокол, должностное лицо (составившее протокол) делает об этом запись в протоколе и удостоверяет ее своей подписью;
4) копия протокола об административном правонарушении (изготовленная и заверенная доставившим его должностным лицом) вручается:
а) физическому лицу (законному представителю юридического лица), в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении;
б) потерпевшему (см. коммент. к ст. 25.2);
в) если упомянутые лица (хотя бы устно) попросили о вручении такой копии. О том, что копия протокола об административном правонарушении вручена упомянутым лицам, делается запись в протоколе об административном правонарушении, а сама копия вручается упомянутым лицам под расписку;
5) нормативные акты федеральных органов исполнительной власти о составлении протокола об административном правонарушении (например, приказ Росархива от 18.02.2002 N 18) применяются постольку, поскольку не противоречат правилам ст. 28.2, а также ст. 28.3, 28.5, 28.8, 29.5 (см. коммент. к ним);
6) при неявке (несмотря на то, что они были надлежащим образом извещены) лица (или его законного представителя), в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении - допускается составление протокола и в отсутствии такого лица. В этом случае лицу, (в отношении которого протокол был составлен) должна быть направлена (например, по почте, с нарочным и т.п.) копия протокола в течение трех дней (отсчет этого срока начинается со дня следующего за днем составления протокола). Следует иметь в виду, что ч. 4.1 была введена в ст. 28.2 Законом N 210 от 24.07.07 и вступила в силу с 11.08.07;
7) о неявке указанных выше лиц, в протоколе необходимо сделать запись об этом (и данное положение вступило в силу с 11.08.07).
3. Верховный Суд РФ разъяснил (в п. 4, 5 пост. N 5), что:
а) существенным недостатком протокола является отсутствие данных прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного дела (например, нет данных о том владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу);
б) Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушения установленных в ст. 28.5 и 28.8 сроков составления протокола и направления его судье;
в) проверяя полномочия должностного лица на составление протокола, следует учитывать положения ст. 28.3, а также нормативных актов соответствующих органов исполнительной власти;
г) возвращая протокол судье (на основании ч. 4 ст. 29.4) необходимо вынести мотивированное определение об этом.
Кроме того, ВС полагает, что:
- если может быть назначено административное приостановление деятельности, то в протоколе должно быть указано на угрозу причинения вреда либо на вред, причиненный охраняемым общественным правоотношениям, и на то, чем это подтверждается (п. 8 Обзора от 25.03.09);
- обстоятельства, послужившие основанием для направления водителя на медицинское освидетельствование на состояние опьянения должны быть указаны в протоколе о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения (ч. 4 ст. 27.12) и в протоколе об административном правонарушении, как относящиеся к событию административного правонарушения (п. 8 Пост. N 18);
- ч. 2 ст. 28.2 устанавливает, что в протоколе об АП указываются и иные сведения (помимо перечисленных в самой ст. 28.2 - А.Г.) необходимые для разрешения дела (п. 9 Обзора от 28.05.08).
4. В свою очередь ВАС обратил (в п. 17 пост. N 2) разъяснил следующие особенности применения ст. 28.2:
1) ст. 28.2 представляет ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении;
2) суду необходимо проверять соблюдение положений ст. 28.2, направленные на защиту этих прав;
3) нарушение указанных прав может явиться основанием для отказа в удовлетворении требования органа о привлечении к административной ответственности (по ч. 2 ст. 206 АПК), или для признания незаконным и отмены оспариваемого решения (по ч. 2 ст. 211 АПК).
5. О практике применения ст. 28.2 судами см. также п. 11 Пост. от 21.11.05.
Статья 28.3. Должностные лица, уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях
1. Анализ правил ч. 1-4 ст. 28.3 позволяет сделать ряд выводов:
1) протоколы (см. об их содержании коммент. к ст. 28.2) об административных правонарушениях, предусмотренных в нормах гл. 5-21 КоАП, составляются должностными лицами (а не иными уполномоченными лицами, см. о том, кто признается должностным лицом, коммент. к ст. 2.4, 2.5) органов, которые уполномочены рассматривать дела об административном правонарушении в соответствии с нормами КоАП (см. коммент. к ним); при этом должностное лицо каждого из указанных органов составляет такие протоколы лишь в пределах компетенции того или иного органа (ясно, например, что протокол о совершении административного правонарушения, предусмотренного в ст. 12.14 "Нарушение правил маневрирования", составляют должностные лица ГИБДД, а не налоговых органов);
2) кроме случаев, указанных в ч. 2 ст. 28.3, протоколы об административных правонарушениях (каждый с учетом своей компетенции и полномочий соответствующего органа) вправе составлять также должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их структурных подразделений (например, служб, департаментов, управлений, отделов) территориальных органов (например, ИФНС по городам и районам), их учреждений (например, учреждений уголовно-исполнительной системы), а также иных госорганов в соответствии с задачами и функциями, возложенными на них федеральными законами (например, Законом о ФСБ, Законом о милиции и др.) либо нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ. Часть 4 ст. 28.3 изложена Законом от 31.12.05 в новой редакции (она вступила в силу с 01.01.06). Установлено, что перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях, указанных в частях 1-3 ст. 28.3, соответственно определяют руководители уполномоченных федеральных госорганов и госорганов субъектов РФ. После вступления в силу (с 28.03.10) изменений, внесенных в ч. 2 ст. 28.3 Законом N 380 от 28.12.09 установлено, что помимо случаев, предусмотренных в ч. 1 ст. 23.8 протоколы об АП вправе составлять также ДЛ органов исполнительной власти субъекта РФ в случае передачи им полномочий РФ на осуществление государственного контроля и надзора указанные в ст. 28.2 (см. также комментарий к ст. 1.3.1).
В случаях, когда протокол (в соответствии с нормами КоАП) составляется только должностными лицами госорганов субъектов РФ - перечень последних определяется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов РФ;
3) в соответствующих пунктах ч. 2 ст. 28.3 указаны должностные лица уполномоченных органов, которые вправе составлять протоколы об административных правонарушениях. Для правильного применения норм ч. 1, 2 ст. 28.3 необходимо учитывать:
а) положения ст. 5 Закона N 196 о том, что органы, должностные лица, не уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с КоАП, обязаны передать дела об административных правонарушениях судьям, должностным лицам и органам, которые вправе рассматривать такие дела (после 1 июля 2002 г.) в соответствии с КоАП;
б) что наименования, структура, полномочия органов, упомянутых в ч. 1, 2 ст. 28.3 (а также их должностные лица) весьма часто меняются (примером могут служить изменения, периодически вносимые Указом N 314). В связи с этим необходимо руководствоваться правилами ст. 22.3 о подведомственности дел об административном правонарушении в случае упразднения, реорганизации или переименования органов (должностей должностных лиц), уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях (см. коммент. к ст. 22.3);
4) помимо случаев, предусмотренных в ч. 2 ст. 28.3, протоколы по делам об административных правонарушениях, связанных с осуществлением предпринимательской либо иной деятельности без специального разрешения (лицензии) либо с нарушениями (в т.ч. грубыми - это уточнение вступило в силу с 16.07.05) условий лицензирования (в случаях, когда лицензирование предусмотрено в соответствии со ст. 1-3, 17, 18 Закона о лицензировании, см. о таких административных правонарушениях коммент. к ст. 14.1, 19.20), могут составлять также должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их учреждений, структурных подразделений, территориальных органов, иных госорганов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности. При этом необходимо руководствоваться Перечнями видов деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, и федеральных органов исполнительной власти, разрабатывающих проекты положений о лицензировании этих видов деятельности (утв. постановлением Правительства РФ от 26.01.06 N 45, в ред. от 15.06.09), (с учетом положений Указа N 314 и последующих изменений и дополнений указанного Перечня).
Следует иметь в виду, что Законом N 380 от 28.12.09 с 28.03.10 пункты 1, 4, 10, 16, 18, 19, 22, 44, 58, 63, 66 части 2 ст. 28.3 - изложены в новой редакции; а пункты 2, 3, 20, 23-26, 40, 45-47, 49, 57, 60, 68, 76 ч. 2 ст. 28.3 - признаны утратившими силу. В остальные пункты ч. 2 ст. 28.3 - внесены изменения. Кроме того, ч. 2 ст. 28.3 дополнена с 28.03.19 пунктом 91 (о полномочиях ДЛ органов по контролю и надзору за деятельностью бюро кредитных историй);
5) протоколы по делам об административных правонарушениях, связанных с невыполнением законных требований прокурора, следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу (см. коммент. к ст. 17.7), с заведомо ложными показаниями свидетеля, пояснениями специалиста, заключением эксперта или заведомо неправильным переводом (см. коммент. к ст. 17.9) вправе также составлять органы (и их должностные лица), уполномоченные осуществлять производство по делам об административных правонарушениях. Кроме того, с 01.10.04 (после вступления в силу Закона N 118) протокол о таком административном правонарушении, как заведомо ложное заключение экспертиза (см. об этом коммент. к ст. 19.26) вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их учреждений, структурных подразделений, и территориальных органов, а также иных госорганов, уполномоченных осуществлять государственный контроль (надзор), например, санитарный надзор. См. также комментарий к ст. 20.25;
6) перечни должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях (в соответствии с ч. 1, 2 и 3 ст. 28.3), устанавливаются федеральными органами исполнительной власти. Эти перечни должны быть приведены в соответствие с КоАП и Указом N 314 (ст. 7 Закона N 196). Примерами таких "перечней" могут служить Перечень должностных лиц Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях (утв. приказом Минэкономразвития от 05.12.08 N 432 в ред. от 03.09.09); Перечень должностных лиц Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях" (утв. приказом Росалкогольрегулирования от 24.07.09 N 27) и др.
2. Законом N 380 от 28.12.09 ч. 5 ст. 28.3 также изложена в новой редакции (она вступила в силу с 28.03.10). Применяя правила ч. 5 ст. 28.3, необходимо обратить внимание на то, что протоколы об административных правонарушениях вправе составлять:
1) члены избирательных комиссий, комиссии референдума (с правом решающего голоса), уполномоченные на это (решениями, постановлениями и т.п.) избирательной комиссией (комиссией референдума), - по делам о таких правонарушениях, как:
а) нарушение прав члена избирательной комиссии либо комиссии референдума наблюдателя и др. лиц, указанных в ст. 5.6 - до 28.03.10 (см. коммент. к ст. 5.6);
б) неисполнением решений этих комиссий (см. коммент. к ст. 5.3);
в) нарушением порядка представления списков избирателей и участников референдума, а также сведений о них (см. коммент. к ст. 5.4);
г) нарушением порядка представления сведений об избирателях, участниках референдума (см. коммент. к ст. 5.5), а также по делам об административных правонарушениях, предусмотренных в ст. 5.8-5.10, 5.12, 5.15, 5.17-5.20, 5.47, 5.50, 5.51, 5.56 (см. коммент. к ним). При этом изменения, внесенные в абз. 1 части 5 ст. 28.3 Законом N 93 вступили в силу с 21.07.05;
2) члены комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав - по делам об административных правонарушениях, связанных с:
а) неисполнением родителями, законными представителями несовершеннолетних обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних (см. коммент. к ст. 5.35);
б) нарушением порядка или сроков представления сведений о несовершеннолетних (см. коммент. к ст. 5.36);
в) незаконными действиями по усыновлению либо передаче ребенка под опеку (попечительство) или в приемную семью (см. коммент. к ст. 5.37);
г) вовлечением несовершеннолетнего в употребление спиртных напитков или одурманивающих веществ (см. коммент. к ст. 6.10);
3) инспекторы Счетной палаты РФ (например, по делам об административных правонарушениях, связанных с незаконным использованием бюджетных средств, нарушением сроков их возврата либо сроков перечисления платы за бюджетные средства, см. коммент. к ст. 15.14-15.16);
4) ДЛ органов государственных внебюджетных фондов (ПФР, ФСС) - по делам об административных правонарушениях, связанных:
- до 01.01.2010 (до вступления в силу изменений, внесенных в ч. 5 ст. 28.3 Законом N 213 от 24.07.09) и после 28.03.10 (после вступления в силу изменений внесенных Законом N 380 от 28.12.09) с:
а) нарушением сроков подачи заявления о постановке на учет в орган государственного внебюджетного фонда (см. коммент. к ст. 15.3), а также сроков открытия (закрытия) банковского счета (см. коммент. к ст. 15.4);
б) непредоставлением сведений, необходимых для осуществления органом государственного внебюджетного фонда контроля (см. коммент. к ст. 15.6);
в) нарушением порядка открытия счета в банке налогоплательщику (см. коммент. к ст. 15.7);
г) нарушением срока исполнения поручений о перечислении взносов в орган государственного внебюджетного фонда (см. коммент. к ст. 15.8).
О том, что правила последнего абзаца ч. 5 ст. 28.3 не совсем соответствовали до 01.01.2010 нормам НК, Закона N 167 и Закона N 125, см. коммент. к ст. 15.3, 15.4, 15.6, 15.7, 15.8. Впредь до устранения этих противоречий приоритет имели нормы указанных законов (как специальные нормы перед общими);
- после 01.01.2010 - связанных с нарушением банком срока исполнения поручения плательщика о перечислении страховых взносов (см. комментарий к ст. 15.10), с нарушением сроков регистрации в государственных внебюджетных фондах и сроков представления в них документов и сведений (см. комментарий к ст. 15.32, 15.33). Однако данное положение утратило силу с 28.03.10 (в связи с вступлением в силу изменений, внесенных Законом N 380 от 28.12.09; т.е. по существу вернулись к старой редакции, действовавшей до 01.01.2010);
5) ДЛ органов и учреждений уголовно-исполнительной системы - по делам об АП предусмотренным в ст. 17.7, 17.9, ч. 1 ст. 19.3, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7, 19.12, ч. 1 ст. 20.25;
6) ДЛ органов и учреждений осуществляющих пробирный надзор и контроль над производством, извлечением, переработкой и иными операциями с драгоценными металлами и камнями - по делам об АП исчерпывающим образом перечисленными в п. 6 ч. 5 ст. 28.3;
7) ДЛ органов ведомственной охраны, учреждений осуществляющих государственный лесной контроль и пожарный надзор в лесах, а также осуществляющих государственную охрану территорий национальных парков и природных заповедников - по делам об АП перечисленных (соответственно) в п. 7-10 ч. 5 ст. 28.3;
8) должностные лица госкорпорации "Росатом" - по делам об АП, предусмотренных частями 2-4 ст. 14.1 (см. комментарий к ней);
9) судебные приставы и иные ДЛ прямо указанные в п. 12 ч. 5 ст. 28.3 - по делам об АП предусмотренных ч. 1 ст. 20.25;
10) капитаны судов перечисленных в п. 13 ч. 5 ст. 28.3 по делам об АП, предусмотренных в ч. 2 и 5 ст. 11.17 (см. комментарий к ней);
11) ДЛ учреждений, находящихся в ведении (с учетом правил ст. 1.3.1, см. комментарий к ней) субъектов РФ - по делам об АП перечисленных в п. 14 и 15 ч. 5 ст. 28.3.
Нужно иметь в виду, что законодатель весьма часто вносит изменения в состав ДЛ (в их названия, полномочия и т.п.) уполномоченных составлять протоколы об АП (равно как и в перечень дел об АП по которым они такие протоколы вправе составлять). Поэтому эти изменения следует систематически отслеживать.
3. Специфика правил ч. 6 ст. 28.3 состоит в том, что:
1) они посвящены протоколам об административных правонарушениях, которые предусмотрены не в нормах гл. 5-21 КоАП, а в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях;
2) протоколы об административных правонарушениях по таким делам составляются должностными лицами, уполномоченными на это законами соответствующих субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях. После 16.07.05 указанные должностные лица получили также право составлять протоколы по делам об административных правонарушениях, предусмотренных в ч. 3 и 4 ст. 14.1; ч. 2 и 3 ст. 19.20 (см. коммент. к ним);
3) их следует применять с учетом правил ст. 28.5 (о сроках составления протокола об административном правонарушении), ст. 28.6 (о случаях, когда протокол об административном правонарушении не составляется). См. коммент. к ст. 28.5, 28.6.
Законом N 130 ст. 28.3 дополнена: дела об административных правонарушениях предусмотренных частью 1 ст. 19.4, частью 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7 рассматривают должностные лица Росфинансмониторинга.
Еще раз подчеркнем (и это нужно учитывать, особенно для случаев рассмотрения дел в суде и пересмотра вступивших в законную силу судебных актов), что в ст. 28.3 весьма часто вносятся изменения. Об изменениях, вступивших в силу с 28.03.10 см. выше. Но в ст. 28.3 вносились изменения и до 28.03.10. Например, в соответствии с Законом N 86 комментируемая статья также была дополнена: административные правонарушения, предусмотренные в ст. 6.9, 6.13, ч. 3 ст. 19.3, 19.4, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7, 20.22 (при потреблении наркотических средств) КоАП, рассматривают органы ФНС России. Кроме того, после вступления в силу Закона о лотереях (с 01.01.04) должностные лица органов регулирующих отношения в области организации и проведения лотерей получили право составлять протоколы о совершении административных правонарушениях, предусмотренных в ст. 14.27, ч. 1 ст. 19.4, ст. 19.5-19.7 (см. коммент. к ним), а с 16.07.05 (после вступления в силу Закона N 80) должностные лица органов, осуществляющих государственный контроль за безопасностью взрывоопасных производств получили право составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных в ч. 3 ст. 9.1 (см. коммент.). Ст. 28.3 была также дополнена Законом N 141 от 19.07.07 (дополнение вступило в силу с 01.08.07 и установило, что должностные лица органов занятости населения составляют протоколы об административных правонарушениях предусмотренных в ч. 3 ст. 18.15, ч. 1 ст. 19.5, в ст. 19.7) и Законом N 230 от 18.10.07 (было установлено, что с 24.10.07 протоколы составляют также должностные лица госорганов субъектов РФ осуществляющие полномочия в области занятости населения, переданные РФ своим субъектам (т.е. об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 5.42 и 19.7). Федеральным законом от 29.04.08 N 58-ФЗ было установлено, что с 07.05.08 должностные лица ФОИВ уполномоченных осуществлять контроль за иностранными инвестициями в РФ составляют протоколы по АП, предусмотренные в ст. 19.6 и 19.7 (см. комментарий к ним). Законом N 148 от 22.07.08 было установлено, что с 22.07.08 ДЛ Росстройнадзора составляют протоколы по делам об АП, предусмотренных в ст. 9.5.1 (см. комментарий к ней). Федеральным законом от 03.06.09 N 104-ФЗ было установлено, что с 01.12.09 ДЛ Рособразования составляют протоколы по делам об АП предусмотренных в ст. 5.57, ч. 1 ст. 19.4, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7, 19.30 (см. комментарий к ним). И в дальнейшем ст. 28.3 будет неоднократно изменяться и дополняться, что необходимо отслеживать.
4. Для правильного определения круга должностных лиц, которые вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, перечисленных в ст. 28.3, необходимо также учитывать в частности положения таких нормативно правовых актов, как:
1) приказ МВД РФ N 444 от 02.06.05 "О полномочиях должностных лиц МВД России и ФМС России по составлению протоколов по делам об административных правонарушениях и административному задержанию";
2) приказ Роспотребнадзора от 01.06.05 N 421 "Об утверждении Перечня должностных лиц Роспотребнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
3) приказы Минтранса РФ N 53 от 26.05.05 "Об утверждении Перечня должностных лиц ФГУП "Управление ведомственной охраны Минтранса РФ "уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях предусмотренных ст. 20.17 КоАП, и осуществлять административное задержание" и от 30.09.05 N 115 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федерального агентства геодезии и картографии и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
4) приказ Роскомрыболовства РФ N 491 от 29.12.08 "О реализации отдельных положений КоАП РФ в сфере рыболовства и сохранения водных биоресурсов";
5) приказы МЧС РФ от 05.05.05. N 380 "Об утверждении Перечня должностных лиц госинспекции по маломерным судам МЧС РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях"; от 22.08.06 N 491 "Об утверждении Перечня должностных лиц центрального аппарата МЧС РФ, территориальных органов МЧС РФ составлять протоколы об административных правонарушениях";
6) приказ МПР РФ от 29.04.05 N 115 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по надзору в сфере природопользования, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
7) приказ Мининформсвязи РФ от 07.04.09 N 52 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций и ее территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
8) приказ Россельхознадзора от 12.04.05 N 138 "О перечне должностных лиц Россельхознадзора и территориальных управлений Россельхознадзора, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
9) приказ ФСТЭК РФ от 11.04.05 N 124 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по техническому и экспортному контролю, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
10) приказ Минюста РФ от 06.04.05 N 33 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы судебных приставов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
11) приказ Минюста РФ от 28.06.02 N 182 (в ред. от 06.04.05) "Об утверждении перечня должностных лиц Минюста РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
12) приказ МЧС РФ от 26.01.09 N 28 "Об утверждении Перечня должностных лиц центрального аппарата МЧС РФ, территориальных органов МЧС РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
13) приказ ФСФР РФ от 12.11.04 N 04-936/пз-н "Об утверждении Перечня должностных лиц территориальных органов ФСФР РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
14) приказ ФСФР от 25.08.04 N 04-391/пз-н (ред. от 30.03.05) "Об утверждении Перечня должностных лиц ФСФР РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
15) приказ Минюста РФ от 16.03.05. N 22 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной регистрационной службы, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
16) приказ ФТС РФ от 15.03.05 N 198 "О должностных лицах таможенных органов РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание";
17) постановление Правительства РФ N 110 от 02.03.05 "Об утверждении порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи";
18) приказ Ростехнадзора от 29.11.04 N 278 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по экологическому, технологическому, атомному надзору, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
19) приказы ФАС РФ от 19.11.04 N 180 "О перечне должностных лиц территориальных органов ФАС России, управомоченных составлять протоколы об административном правонарушении" и от 05.05.05 N 85 "О Перечне должностных лиц центрального аппарата ФАС РФ уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях"
20) приказы Росфиннадзора N 102 от 17.11.04 "О должностных лицах Федеральной службы финансово-бюджетного надзора, уполномоченных составлять протоколы в соответствии с КоАП" и от 06.08.07 N 91 "О должностных лицах центрального аппарата Росфиннадзора РФ уполномоченных составлять протоколы в соответствии с КоАП, при осуществлении функций по контролю и надзору в финансово-бюджетной сфере";
21) приказ Ростехрегулирования от 17.11.04 N 246 "О должностных лицах Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и применять меры производства по делам об административных правонарушениях";
22) приказ Минюста РФ от 10.06.04 N 111 "Об утверждении Методических рекомендациях по организации деятельности территориальных органов Минюста РФ по осуществлению полномочий, представленных КоАП по процедуре банкротства и финансового оздоровления";
23) приказ Минфина РФ от 27.01.04 N 11н "О перечне должностных лиц государственного учреждения "Ведомственная охрана Минфина РФ", уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание";
24) приказ МЧС РФ от 06.02.06 N 68 "Об утверждении Перечня должностных лиц Государственной противопожарной службы Федеральной противопожарной службы, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
25) приказ Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков от 07.02.06 N 44 "О должностных лицах органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и применять меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях";
26) приказ Минэнерго от 06.10.03 N 401 "О реализации КоАП";
27) приказ Минфина РФ от 18.08.03 N 75н "Об утверждении Перечня должностных лиц Федерального пробирного надзора, осуществляющих контроль за исполнением законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, уполномоченных составлять протоколы по делам об административных правонарушениях";
28) приказ Минатома РФ от 13.08.03 N 353 "Об утверждении Перечня должностных лиц ведомственной охраны Минатома РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание";
29) приказ Росфиннадзора от 14.07.05 N 108 "О должностных лицах Федеральной службы по финансовому мониторингу, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
30) приказ Росгидромета от 21.04.03 N 101 "О перечне должностных лиц Росгидромета, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
31) приказ Роскартографии от 19.02.03 N 47-пр "Об утверждении Перечня должностных лиц Роскартографии, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
32) приказ Минимущества РФ от 13.03.03 N 79 "Об установлении Перечня должностных лиц Минимущества РФ и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях ";
33) приказ Росгосхлебинспекции от 04.03.03 N 9 "Об утверждении Перечня должностных лиц Государственной хлебной инспекции при Правительстве РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
34) приказ Роспатента от 03.03.03 N 30 "Об утверждении Перечня должностных лиц РФ по патентам и товарным знакам, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
35) постановление Госкомстата РФ от N 36 от 07.02.03 "О должностных лицах территориальных органов Госкомстата РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
36) приказ Минздрава РФ от 24.01.03. N 1 "Об утверждении Перечня должностных лиц государственной санитарно-эпидемиологической службы Федерального управления медико-биологических и экстремальных проблем при Минздраве РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
37) приказ ФСС от 31.12.02 N 240 "Об организации работы исполнительных органов ФСС РФ по реализации положений КоАП";
38) приказ Ростехрегулирования от 17.11.04 N 246 "Об утверждении Перечня должностных лиц Государственной санитарно-эпидемиологической службы РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
39) постановление Правления ПФР от 28.10.02 N 126п "Об утверждении Перечня должностных лиц ПФР, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
40) приказ Минфина РФ от 22.10.02 N 103н "Об утверждении Перечня должностных лиц органов, осуществляющих федеральный пробирный надзор и государственный контроль за производством, извлечением, переработкой, использованием, обращением, учетом, и хранением драгоценных камней, уполномоченных составлять протоколов по делам об административных правонарушениях";
41) приказ Минэнерго РФ от 19.09.02 N 316 "О должностных лицах Ростехрегулирования, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
42) приказ Минтруда РФ от 13.09.02 N 184 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной инспекции труда Минтрудсоцразвития РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
43) приказ ФСБ РФ от 06.09.07 N 453 "Об утверждении Перечня должностных лиц ФСБ РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и реализации отдельных положений КоАП в органах ФСБ";
44) приказ Госстроя РФ от 18.07.02 N 149 "Об установлении Перечня должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в области строительства и жилищной сфере";
45) приказ Минэкономразвития РФ от 16.07.02 N 202 "О Перечне должностных лиц органов Госторгинспекции, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
46) приказ Минсельхоза РФ от 29.06.02 N 279 "Об утверждении Перечня должностных лиц";
47) приказ Росархива от 18.08.02 N 18 "Об организации работы архивных органов по реализации Федерального закона "О введении в действие КоАП РФ";
48) приказ ФНС РФ от 02.08.05 N САЭ-3-06/354 "Об утверждении Перечня должностных лиц налоговых органов РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
49) приказ Россвязьохранкультуры от 21.08.07 N 101 "Об утверждении Перечня должностных лиц Россвязьохранкультуры и ее территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
50) приказ ФСО от 10.07.07 N 337 "Об утверждении Перечня должностных лиц государственного комплекса "Завидово" ФСО РФ, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях";
51) приказ Рособоронзаказа от 07.11.06 N 321 "О должностных лицах Федеральной службы по оборонному заказу, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
52) приказы Роструда от 17.05.07 N 60 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по труду и занятости составлять протоколы об административных правонарушениях при осуществлении надзора и контроля за полнотой и качеством осуществления органами государственной власти субъектов РФ полномочий в области содействия занятости" и от 10.04.06 N 60 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по труду и занятости и ее территориальных органов по государственному надзору и контролю за соблюдением законодательства о труде и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (госинспекций труда в субъектах РФ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
53) приказ ФСТ РФ от 25.12.05 N 249 "Об утверждении Перечня должностных лиц ФСТ, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
54) приказ Роспотребнадзора от 01.06.05 N 421 "Об утверждении Перечня должностных лиц Роспотребнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
55) приказ Ростуризма от 08.09.06 N 120 "О Перечне должностных лиц Ростуризма, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
56) приказ ФМБА РФ от 22.09.09 N 461 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федерального медико-биологического агентства и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
57) приказ Росздравнадзора от 10.10.05 N 2220-Пр/05 "Об утверждении Перечня должностных лиц Росздравнадзора и его территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
58) приказ Росатома от 13.04.06 N 168 "О реализации положений КоАП". Следует учитывать, что нормативные правовые акты федеральных госорганов которыми утверждаются перечни должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, постоянно изменяются и обновляются (безусловно это произойдет и в связи с вступлением в силу (с 28.03.10) изменений, внесенных Законом N 380 от 28.12.09. В связи с этим необходимо отслеживать эти изменения и обновления;
59) приказ Рособоронзаказа от 02.09.09 N 57 "Об утверждении перечня должностных лиц Федеральной службы по оборонному заказу и ее территориальных органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
60) приказ Минэкономразвития от 05.12.08 N 432 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях"
61) приказ Росалкогольрегулирования от 24.07.09 N 27 "Об утверждении Перечня должностных лиц, Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
62) приказ Росфинмониторинга от 24.06.09 N 141 "О должностных лицах Федеральной службы по финансовому мониторингу, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
63) приказ ФСИН от 08.06.09 N 246 "Об утверждении Перечня должностных лиц учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
64) приказ Росохранкультуры от 22.10.08 N 87 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
65) приказ ФСО от 21.10.08 N 532 "Об утверждении Перечня должностных лиц Государственного комплекса "Таруса" ФСО РФ, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях"
66) приказ ФМС от 03.06.08 N 137 "О полномочиях должностных лиц системы ФМС РФ по составлению протоколов об административных правонарушениях";
67) приказ Росаэронавигации от 16.04.08 N 44 "Об утверждении Перечня должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
68) приказ Ространснадзора от 30.10.07 N ГК-938фс "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по надзору в сфере транспорта, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях";
69) приказ Минобороны от 03.03.08 N 96 "О реализации отдельных положений КоАП РФ в МО РФ";
70) приказ Роструда от 26.02.08 N 33 "Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы по труду и занятости, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях при осуществлении надзора за нормативным правовым регулированием, осуществляемым органами государственной власти субъектов РФ по вопросам, переданных полномочий РФ в области занятости населения";
71) пост. Центризбиркома от 18.09.07 N 30/214-5 и от 25.09.07 N 31/220-5 "О наделении членов ЦИК РФ с правом решающего голоса полномочием по составлению протоколов об административных правонарушениях";
72) приказ Росфиннадзора от 06.08.07 N 91 "О должностных лицах центрального аппарата Федеральной службы фин.-бюдж. надзора, уполномоченных составлять протоколы в соответствии с КоАП РФ".
Перечисленные и иные акты подлежат применению лишь в той мере, в какой не противоречат нормам КоАП (последние в частности не предусматривают возможность передачи права составлять протоколы об административных правонарушениях коммерческим организациям, в т.ч. и унитарным предприятиям).
Статья 28.4. Возбуждение дел об административных правонарушениях прокурором
1. Применяя правила ч. 1 ст. 28.4, нужно учесть следующее:
1) упомянутые в ч. 1 ст. 28.4 дела могут быть возбуждены всеми прокурорами, указанными в ст. 25.11 (см. коммент. к ней);
2) в них неисчерпывающим образом перечислены дела об административных правонарушениях, которые могут быть возбуждены прокурором. При этом нужно помнить, что действующая редакция ч. 1 ст. 28.4 вступила в силу с 01.01.2010. В нее часто вносятся изменения (пока было внесено 9 изменений) и их следует отслеживать;
3) любое иное дело об административном правонарушении (помимо перечисленных в ч. 1 ст. 28.4) прокурор вправе возбудить лишь постольку, поскольку он выполняет такую свою функцию, как:
а) надзор за соблюдением положений Конституции РФ. ВС разъяснил, что закон не обязывает прокурора ссылаться на то, что постановление вынесено в порядке осуществления надзора за соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на территории РФ (п. 9 Обзора от 28.05.08);
б) надзор за исполнением действующих на территории Российской Федерации законов (т.е. не только федеральных законов, иных законов собственно Российской Федерации, но и законов Союза ССР, которые еще сохраняют свою силу на территории Российской Федерации, а также норм международного права);
4) прокурор возбуждает дело и в тех случаях, когда административное правонарушение предусмотрено законами субъектов Российской Федерации.
2. Анализ правил ч. 2 ст. 28.4 позволяет сделать ряд выводов:
1) прокурор выносит постановление о возбуждении дела об административном правонарушении;
2) протокол о возбуждении дела в данном случае не составляется;
3) в постановлении прокурора должны содержаться те же сведения, что и в протоколе о возбуждении дела об административном правонарушении. В практике возникает вопрос: вправе ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, давать объяснения (делать замечания) и должны ли они заноситься в постановление? Систематическое толкование ст. 28.4 и 28.2 (см. коммент. к ним) позволяет ответить на этот вопрос положительно: не случайно ст. 28.4 отсылает нас ко всем сведениям, предусмотренным в ст. 28.2;
4) о сроках принятия постановления прокурора см. коммент. к ст. 28.5.
Статья 28.5. Сроки составления протокола об административном правонарушении
1. Анализ правил ч. 1, 2 ст. 28.5 показывает, что:
1) по общему правилу протокол об административных правонарушениях должен быть составлен немедленно после выявления (должностным лицом, которое вправе составить протокол, см. коммент. к ст. 28.3) административного правонарушения. См. об этом также письмо ГТК от 17.05.02 N 01-06/19136;
2) в изъятие из этого правила протокол составляется в течение 2-х календарных суток (т.е. и нерабочие дни из подсчета не исключаются) с момента выявления правонарушения. Отсчет этих суток начинается не со следующей даты после дня, когда административное правонарушение было выявлено, а именно с момента выявления (например, если административное правонарушение выявлено в 13.00, то протокол должен быть составлен в течение 48 часов) в случае, если требуется дополнительно выяснить:
а) обстоятельства дела (т.е. имеющихся фактов, доказательств, обстоятельств недостаточно, чтобы решить вопрос о наличии или отсутствии события административного правонарушения);
б) данные о физическом лице (в отношении которого возбуждено дело);
в) сведения о юридическом лице (место его реального нахождения, состав учредителей, наличие у него лицензии и т.п.).
ВС разъяснил, что нарушение сроков, установленных в ст. 28.5 и 28.8 - являются несущественными недостатками составления протокола об АП (п. 4 Пост. N 5).
2. Применяя правила ч. 3 ст. 28.5, необходимо обратить внимание на следующее:
1) сроки, упомянутые в ч. 1 ст. 28.5, не применяются, если по делу об административном правонарушении проводится расследование (см. коммент. к ст. 28.7);
2) в этих случаях протокол об административном правонарушении составляется немедленно после того, как выявлен факт совершения административного правонарушения (но этот факт выявляется именно в результате расследования). Срок проведения административного расследования по общему правилу не может превышать одного месяца со дня возбуждения дела об административном правонарушении (см. коммент. к ст. 5.6 и 28.7);
3) правила о сроках составления данного протокола полностью применимы и к постановлению прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении (см. коммент. к ст. 28.4).
Статья 28.6. Назначение административного наказания без составления протокола
1. Анализ правил ч. 1 ст. 28.6 действовавших до 01.01.08 позволяет сделать ряд выводов:
1) они применяются лишь постольку, поскольку за совершенное административное правонарушение назначается:
а) предупреждение (см. коммент. к ст. 3.4);
б) административный штраф, размер которого не превышает 100 руб.;
в) административный штраф, размер которого не превышает 1000 руб. - по делам о нарушении таможенных правил;
2) в упомянутых выше случаях протокол об административном правонарушении не составляется. Вместо этого должностное лицо (уполномоченное законом назначать административное наказание) оформляет (в месте совершения административного правонарушения) предупреждение (напомним, что оно выносится в письменной форме см. ст. 3.4) либо налагает и само же взимает административный штраф (о чем выносится постановление);
3) особый порядок (в случаях, указанных в ч. 1 ст. 28.6) действует, если совершено административное правонарушение в области дорожного движения (т.е. предусмотренное в гл. 12 КоАП):
а) постановление о наложении административного штрафа выносится в виде постановления-квитанции установленного образца, которое выдается нарушителю в месте совершения административного правонарушения (см. о реквизитах и порядке составления этого документа коммент. к ст. 32.3);
б) административный штраф до 24.11.09 назначался в порядке, предусмотренном в ст. 32.2 (см. коммент. к ней). В практике возникает вопрос: допускалось ли с 1 июля 2002 г. взимание административного штрафа в размере 100 руб. должностным лицом органа ГИБДД в месте совершения административного правонарушения (например, предусмотренного в ст. 12.3)? Систематическое толкование ст. 28.6, 32.2, 32.3 позволил ответить на этот вопрос положительно.
2. После 01.01.08 (в связи с вступлением в силу изменений внесенных в ч. 1 ст. 28.6 Законом N 210 от 24.07.07):
1) протокол об административном правонарушении не составляется при условии, что административное наказание:
а) назначается физическому лицу при совершении им административного правонарушения (любого, а не только предусмотренного главой 12 КоАП);
б) выступает в виде предупреждения или штрафа (при этом предельный размер назначаемого штрафа - более не устанавливается!)
2) должностное лицо (непосредственно на месте совершения административного правонарушения):
а) либо оформляет назначение виновному предупреждение (в соответствии с ст. 32.1, см. коммент. к ней);
б) либо выносит постановление о наложении административного штрафа. Последний уплачивается в соответствии с установленными правилами (т.е. путем перечисления суммы штрафа).
3. Федеральным законом от 09.11.09 N 249-ФЗ "О внесении изменений в КоАП РФ" в ч. 1 ст. 28.6 внесены существенные изменения (они вступили в силу с 24.11.09). Установлено, что в случаях указанных в ч. 1 протокол не составляется, а ДЛ:
1) выносит постановление (о назначении предупреждения или штрафа) на месте совершения АП;
2) обеспечивает при этом соблюдение порядка установленного в ст 29.10 (в т.ч. в постановлении указывает информацию о получателе штрафа в соответствии с приказом Минфина от 24.11.04 N 106н "Об утверждении правил указания информации в полях расчетных документов на перечисление налогов, сборов и иных платежей в бюджетную систему РФ" (в ред. от 01.10.09). См. об этом подробнее комментарий к ст. 29.10. Следует учесть, что с 24.11.09 ст. 32.3 - утратила силу, а в ст. 31.5, 32.2 - внесены соответствующие изменения (см. комментарий к ним);
3) обязан (под расписку!) вручить копию постановления лицу в отношении которого оно вынесено, а также потерпевшему (если он об этом просит, в т.ч. и в устной форме).
В связи с изложенным внесены изменения и в часть 2 ст. 28.6 (из нее исключены положения регулировавшие случаи, когда лицо отказывалось от уплаты штрафа на месте совершения АП, см. об этом ниже).
4. Законом N 225 от 02.10.07 ст. 28.6 дополнена частью 1.1 (она вступила в силу с 01.02.08). Установлено, что:
1) протокол об административном правонарушении не составляется, при нарушении законодательства об исполнительном производстве и неисполнении должником исполнительного документа (см. об этом коммент. к ст. 17.14, 17.15);
2) в указанных случаях рассмотрение дел об административных правонарушениях, а также назначение наказания и его исполнение осуществляются с обязательным учетом особенностей предусмотренных Законом об исполнительном производстве.
5. Применяя правила ч. 2 ст. 28.6 (в т.ч. и пересмотре вступивших в законную силу судебных актов), нужно учесть, что:
1) они действуют в случаях, когда лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, оспаривает:
а) наличие события административного правонарушения (так, по его словам, он вообще не совершал действий, за которые его собираются привлечь к административной ответственности);
б) назначенное ему административное наказание (например, он не согласен, что ему назначили административный штраф, и полагает, что можно было ограничиться предупреждением);
2) до 24.11.09 - также в случаях, когда лицо, которому был назначен административный штраф, не оспаривал справедливость его назначения, но отказался уплатить сумму штрафа на месте совершения правонарушения. О том, что это положение утратило силу с 24.11.09 - см. выше;
3) они предписывают в упомянутой ситуации составлять протокол об административном правонарушении (несмотря на то, что размер административного штрафа не превышает 100 рублей);
4) сумма административного штрафа в этих случаях до подлежит взысканию в порядке, предусмотренном в ст. 29.10 (а до 24.11.09 - в соответствии с ст. 32.2, см. коммент. к ней).
6. Часть 3 введена в ст. 28.6 Законом N 210 от 24.07.07 и вступила в силу с 01.07.08. Если виновный совершил административное правонарушение в области дорожного движения (см. об этом коммент. к ст. 12.1-12.37):
1) при условии, что оно выявлено и зафиксировано с помощью работающих в автоматическом режиме СТС, имеющих функции фото-, киносъемки, видеозаписи, или средств фото- и киносъемки, видеозаписи (см. об этом коммент. к ст. 2.6.1) - протокол не составляется;
2) участие лица в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении - не требуется: и без него постановление по делу может быть вынесено. Оно оформляется в соответствии с ст. 29.1 (см. коммент. к ней);
3) в любом случае указанному лицу должны быть вручены копии постановления и материалов перечисленных в ч. 3 (путем направления их по почте, с нарочным, курьером и т.д.) не позднее 3 дней со дня составления постановления (отсчет начинается с следующего дня). Штраф уплачивается в порядке предусмотренном в ст. 29.10 (см. комментарий к ней).
Статья 28.7. Административное расследование
1. Анализ правил ч. 1 ст. 28.7 показывает, что:
1) они посвящены такому самостоятельному правовому институту, как административное расследование;
2) административное расследование проводится лишь при выявлении административного правонарушения в области:
а) антимонопольного законодательства (см. коммент. к ст. 14.9), а также законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов полученных преступным путем (см. коммент. к ст. 15.27, 23.62); законодательства об естественных монополиях, законодательства о государственном регулировании цен, тарифов, на товары и услуги (с 31.12.06);
б) валютного законодательства (см. коммент. к ст. 15.25) и законодательства о рекламе (см. коммент. к ст. 14.3), а после вступления в силу Закона от 27.12.05 (т.е. после 09.01.06) - также законодательство об авторском праве, смежных правах, о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров, патентного законодательства;
в) законодательства о защите прав потребителей (см. коммент. к ст. 14.4-14.8);
г) налогов и сборов (см. коммент. к ст. 15.3-15.13);
д) таможенного дела (см. коммент. к ст. 16.1-16.22); а с 22.05.06 - экспортного контроля; с 09.08.06 - законодательства о банкротстве;
е) охраны окружающей среды (см. коммент. к ст. 8.1-8.40);
ж) производства и оборота этилового спирта и алкогольной и спиртосодержащей продукции (см. коммент. к ст. 14.16-14.19);
з) пожарной безопасности (см. коммент. к ст. 19.13, 20.4);
и) дорожного движения и транспорта (см. коммент. к ст. 12.1-12.37), а с 06.02.06 - также законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.
Об иных случаях, когда проводится административное расследование см. ниже;
3) административное расследование проводится постольку, поскольку по делу об административных правонарушениях (из числа упомянутых выше):
а) осуществляется экспертиза (о порядке ее назначения и проведения, а также составления заключения эксперта см. коммент. к ст. 25.9, 26.4);
б) необходимо провести иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат (например, если это сопряжено с привлечением специалиста, который дает пояснения, см. коммент. к ст. 25.8).
2. Применяя правила ч. 2, 3, 3.1 ст. 28.7, нужно обратить внимание на то, что:
1) решение о возбуждении дела и проведении административного расследования принимается должностными лицами, перечисленными в ст. 28.3 (см. коммент. к ней);
2) о возбуждении дела и проведении административного расследования (после вступления в силу с 12.07.09 изменений внесенных в ч. 3 всякие дискуссии о том, выносится ли самостоятельное определение о проведении административного расследования - теряют смысл) выносится определение (если дело возбуждается прокурором, то последний выносит постановление, см. об этом подробный коммент. к ст. 28.4). И определение, и постановление выносится немедленно (т.е. тотчас, сразу же) после выявления административного правонарушения (однако не стоит упускать из виду, что сам этот факт может быть установлен в результате проведения административного расследования). См. об этом также п. 10 Обзора от 28.05.08;
3) сведения в соответствии с ч. 3 ст. 28.7 в упомянутом определении указываются обязательно; отсутствие хотя бы одного из них обесценивает определение (о сведениях, которые включаются в постановление прокурора, см. коммент. к ч. 2 ст. 28.4, 28.2);
4) ч. 3.1 была введена Законом от 05.01.06 (он вступил в силу с 20.01.06) в ст. 28.7 внесены серьезные дополнения. Установлено, что при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования соответствующее должностное лицо обязано:
а) разъяснить права и обязанности лицам, в отношении которых оно вынесено;
б) направить его копию по почте, либо вручить в руки (в ходе личной встречи) под расписку лицу, в отношении которого данное определение вынесено, а также потерпевшему.
3. Как отмечалось выше, виды административных правонарушений по которым проводится административное расследование - часто дополняются, например, Законом от 02.02.06 (он вступил в силу 09.02.06) установлено, что административное расследование проводится также по делам о нарушениях законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (см. о таких правонарушениях комментарий к ст. 7.29-7.32). Федеральным законом от 08.05.06 N 65-ФЗ "О внесении изменений в КоАП РФ" установлено, что оно проводится по дедам об АП нарушающим законодательство в области экспортного контроля. Федеральным законом от 27.07.06 N 139-ФЗ "О внесении изменений в КоАП РФ" установлено, что административное расследование проводится и при нарушении законодательства о банкротстве. Федеральным законом от 22.07.08 N 126-ФЗ "О внесении изменения в ст. 28.7 КоАП РФ" установлено, что оно проводится и при нарушении законодательства о наркотических средствах, психотропных веществах и об их прекурсорах". Законом N 281 от 25.12.08 установлено, что административное расследование проводится и при нарушении законодательства об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса. Законом N 9 от 09.02.09 установлено, что оно проводится и при нарушении законодательства об АО, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах. Федеральным законом от 03.06.09 N 112-ФЗ о внесении изменения в ст. 28.7 КоАП РФ" установлено, что административное расследование проводится и при нарушении миграционного законодательства. И в дальнейшем перечень таких видов может изменяться, в связи с эти необходимо отслеживать эти изменения. (так, последнее изменение внесено Законом N 380 от 28.12.09: установлено, что с 28.03.10 административное расследование проводится и по делам об АП нарушающих законодательство об охране здоровья граждан, а также законодательство о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения).
4. Характеризуя правила ч. 4-5.2 ст. 28.8, нужно отметить, что:
1) административное расследование проводится либо по месту совершения (например, по месту нарушения прав потребителей) административного правонарушения, либо по месту его выявления (например, если административное правонарушение в области налогов и сборов выявлено в ходе камеральной проверки в помещении налогового органа). С 01.10.04 (после вступления в силу Закона N 118), если дело возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протокол об административных правонарушениях (см. о них коммент. к ст. 28.3), то он и проводит административное расследование. Однако руководитель органа, в производстве которого находится дело об административном правонарушении (либо его заместитель) могут поручить расследование другому должностному лицу, (но также из числа лиц уполномоченных составлять протокол);
2) в ч. 5 до 28.03.10 было установлено, что срок административного расследования:
а) не может превышать календарного месяца (т.е. и нерабочие дни из подсчета не исключаются) с момента возбуждения дела об административном правонарушении. Отсчет срока начинается со следующего после того, как вынесено соответствующее определение дня;
б) в исключительных случаях может быть продлен на срок не более одного календарного месяца. При этом нужно учесть, что:
срок может быть продлен только по письменному ходатайству (см. коммент. к ст. 24.4) должностного лица, в производстве которого находится дело об административном правонарушении;
до 12.07.09 этот срок вправе был продлить только вышестоящее должностное лицо (как непосредственно вышестоящее, так и должностное лицо еще более высокого уровня, например, МВД России). После 12.07.09 срок вправе продлить руководитель (его заместитель) органа в производстве которого дело об АП.
в) по делам о нарушении таможенных правил срок продлевается только руководителем вышестоящего таможенного органа. При этом в данном случае срок может быть продлен до 6 календарных месяцев (учитывая сложность данной категории дел). После вступления в силу изменений, внесенных в ст. 28.7 Законом N 210 от 24.07.07 (т.е. с 11.08.07) аналогично решается вопрос о продлении срока и по делам о нарушении ПДД или правил эксплуатации ТС (повлекшим причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью); при этом правом продления срока наделен руководителем вышестоящего органа внутренних дел (чаще всего - ГИБДД);
После вступления в силу (с 28.03.10) изменений внесенных в ч. 5 Законом N 380 от 28.12.09 указанные правила несколько уточнены. Установлено, что месячный срок проведения административного расследования может быть продлен только решением руководителя (либо его заместителя):
- органа в производстве которого находится дело об АП - но не более чем на 1 календарный месяц;
- вышестоящего таможенного органа (либо решением непосредственно руководителя ФТС или его заместителя) - на срок не более 6 календарных месяцев;
- вышестоящего органа (например, органа ГИБДД) по делам о нарушении ПДД или нарушения правил эксплуатации ТС (если это повлекло причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью потерпевшего, см. об этом комментарий к ст. 12.24) - на срок не более 6 календарных месяцев;
3) части 5.1 и 5.2 были введены Федеральным законом от 29.06.09 N 133-ФЗ "О внесении изменений в ст. 28.7 КоАП РФ" и вступили в силу с 12.07.09. Они посвящены определению (именно таким актом оформляется решение о продлении срока) руководителя (его заместителя) о продлении срока административного расследования. Оно:
а) должно содержать все сведения прямо указанные в ч. 5.1. Отсутствие хотя бы одного из этих сведений - обесценивает данное определение;
б) может содержать и иные сведения, которые отражают специфику данного конкретного случая: правила ч. 5.1 - этому не препятствуют;
в) не позднее одних календарных суток (с момента вынесения) вручается (в виде копии) под расписку или высылается лицу в отношении которого административное расследование проводится, а также потерпевшему.
5. В соответствии с ч. 6 ст. 28.7 после окончания административного расследования (и с учетом его результатов):
а) либо составляется протокол об административном правонарушении (в соответствии со ст. 28.2, см. коммент. к ней);
б) либо выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении (см. коммент. к ст. 29.9, 29.10). Данное постановление может быть обжаловано (см. коммент. к ст. 30.1). О судебной практике применения ст. 29.7 см. п. 3 Пост. N 5. В частности ВС отметил, что круг ДЛ, уполномоченных на проведение административного расследования - является исчерпывающим. Административное расследование представляет собой комплекс требующих значительных временных затрат процессуальных действий указанных ДЛ, направленных на установление всех обстоятельств АП, их фиксирование, юридическую квалификацию и процессуальное оформление. Оно должно состоять из реальных действий, направленных на получение сведений, в т.ч. путем проведения экспертизы, установления потерпевших, свидетелей, допроса лиц, проживающих в другой местности. Не являются административным расследованием процессуальные действия, совершенные в соответствии с УПК.
Статья 28.8. Направление протокола (постановления прокурора) об административном правонарушении для рассмотрения дела об административном правонарушении
1. Анализ правил ч. 1 и 2 ст. 28.8 позволяет сделать ряд выводов. Протокол об административном правонарушении (а в случаях, указанных в ст. 28.4, постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении) должен быть направлен:
а) судье, органу, должностному лицу, уполномоченному рассматривать (в соответствии с правилами ст. 23.1-23.61, см. коммент. к ним) данное дело;
б) в течение 72 часов с момента составления этого протокола (вынесения постановления);
в) судье - немедленно после составления (вынесения), если по данному делу может быть назначен административный арест (в качестве административного наказания) или административное выдворение (данное положение введено в ст. 28.8 Законом N 126 и вступило в силу с 28.11.04)
2. Применяя правила ч. 3 ст. 28.8, необходимо учесть, что:
1) судья, орган, должностное лицо обязаны направить (возвратить) протокол об административном правонарушении лицу, уполномоченному в соответствии со ст. 28.3 составлять протокол, в случаях, когда:
а) протокол был составлен неуполномоченным лицом (т.е. лицом, не соответствующим требованиям ст. 28.3);
б) протокол был составлен неправильно (отсутствуют сведения, указанные в ст. 28.2, нет необходимых подписей и т.п.);
в) неправильно оформлены иные материалы дела об административном правонарушении (прилагаемые к протоколу);
г) протокол и иные материалы дела об административном правонарушении страдают неполнотой (см. об этом также коммент. к ст. 29.4);
2) о возвращении протокола в упомянутых выше случаях судья, орган, должностное лицо выносят определение;
3) недостатки протокола об административном правонарушении (иных материалов) подлежат устранению в срок не более 3-х календарных суток, отсчитываемых со следующего дня после даты поступления (получения) их от судьи, органа, должностного лица;
4) все материалы дела (после устранения упомянутых выше недостатков, внесения в них необходимых исправлений и дополнений) должны быть направлены судье, органу, должностному лицу (рассматривающим дело об административном правонарушении) в течение 24 часов со дня устранения недостатков. Возможность дальнейшего продления упомянутых выше сроков нормами КоАП не предусмотрена. О судебной практике см. п. 4 Пост. N 5. ВС полагает, что нарушение установленных в ст. 28.5 и 28.8 сроков составления протокола об АП и направления протокола для рассмотрения судье - относятся к несущественным недостаткам протокола (они могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу).
3. Часть 4 введена в ст. 28.8 Законом N 45 от 09.05.05 и вступила в силу с 14.08.05. Протоколы (упомянутые в ч. 4) подлежат передаче судье немедленно после их составления. Перечень таких протоколов - изложен в ч. 4 исчерпывающим образом.
Статья 28.9. Прекращение производства по делу об административном правонарушении до передачи дела на рассмотрение
1. Анализ правил ст. 28.9 позволяет сделать ряд выводов:
1) обстоятельства, исключающие производство (либо рассмотрение, если производство по делу было начато) по делу об административном правонарушении, исчерпывающим образом перечислены в ч. 1-8 ст. 24.5 (см. коммент. к ней);
2) при наличии хотя бы одного из этих обстоятельств должно быть вынесено постановление о прекращении производства по делу (а не определение).
2. Часть 2 введена в ст. 28.9 Законом N 203 от 04.12.06 и вступила в силу с 01.01.07. Установлено, что постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении совершенном военнослужащим (иными лицами перечисленными в ст. 2.5, см. коммент. к ней) подлежит направлению:
1) в воинскую часть (орган, учреждение, перечисленные в ст. 2.5) по месту прохождения службы (сборов) правонарушителем;
2) со всеми материалами дела собранными до момента направления;
3) в течение 24 часов отсчитываемых с момента вынесения постановления (отсчет начинается со следующего часа).
3. Для правильного применения ст. 28.9 нужно учитывать:
1) положения ст. 29.10 (о содержании постановления по делу об административном правонарушении, см. коммент. к ней);
2) нормы ст. 29.9 о том, что постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится также в случае:
а) объявления устного замечания (в соответствии со ст. 2.9, см. коммент. к ней);
б) передачи материалов дела прокурору, в орган предварительного расследования, в случаях, когда в действиях (бездействии) содержатся признаки преступления (см. коммент. к ст. 29.9). О примере формы постановления о прекращении производства по делу об АП см. приказ Роструда от 10.12.04 N 47.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 139; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!