Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры 4 страница
Все вышесказанное вполне укладывается в рамки как Конституции РФ, ГК РФ, так и Законов об адвокатской деятельности, о некоммерческих организациях. Более того, эта схема уже опробована активными и думающими адвокатами*(256).
3. Лицо, нуждающееся в оказании юридической помощи, может получить ее через юридическую консультацию, надеясь на силы и возможности этой организации. Оно знает, что адвокат, которому будет поручено ведение дела, находится под руководством и контролем коллектива своих товарищей по профессии. Ему, в случае необходимости, может быть оказана необходимая помощь и поддержка силами коллектива юридической консультации. В юридических консультациях традиционно действуют различные формы деловой взаимопомощи адвокатов, выполняющих свои профессиональные функции. К этим формам можно отнести, например, консультации адвокатов друг с другом, обмен опытом работы, совместное участие в групповых процессах, предварительное или последующее обсуждение правовой позиции адвоката с клиентом, разрешение проблемы коллизионной защиты, если таковая возникает в деле. Результаты проверок качества работы адвокатов заслушиваются на собраниях юридических консультаций, которые (собрания) по-прежнему имеют большое значение в жизни адвокатуры. На производственных совещаниях адвокаты обсуждают наиболее важные для них вопросы: новое законодательство, спорные вопросы законотворчества, правовые и процессуальные позиции в сложных уголовных и гражданских делах и др. Производственные совещания способствуют повышению профессионального мастерства адвокатов.
|
|
|
Статья 21. Адвокатский кабинет
1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи, адвокат вправе работать самостоятельно, т.е. не быть членом коллективных организационно-правовых форм адвокатских образований (коллегий, адвокатских бюро и юридических консультаций). В этом случае закон предоставляет лицу, имеющему статус адвоката, право учреждать адвокатский кабинет.
2. Согласно ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", адвокаты, которые осуществляют адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, в том, что касается порядка ведения учета хозяйственных операций, приравниваются к гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
3. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ).
|
|
|
Адвокат, как было сказано выше, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет. В части 3 комментируемой статьи подчеркивается, что адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Статус адвоката отчасти напоминает правовой статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица, который также наделен правом иметь печать, штамп, бланки, открывать расчетный и иные счета в банках. И на это специально указывается в ч. 2 комментируемого Закона, где подчеркивается, что адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
4. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, должен открыть счета в банковских учреждениях для проведения безналичных расчетов с доверителями (клиентами), уплаты налогов и других необходимых взносов.
Кроме того, в соответствии с законодательством Российской Федерации адвокат имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.
|
|
|
5. Если адвокатский кабинет рассматривать не как форму адвокатского образования, а как организационно-правовую форму профессиональной деятельности, то возникает вопрос: почему индивидуальный предприниматель без образования юридического лица Гражданским кодексом Российской Федерации, принятым до вступления в силу комментируемого Закона, не отнесен к самостоятельной организационно-правовой форме? И если комментируемый Закон относит адвокатский кабинет к самостоятельной организационно-правовой форме, то почему индивидуальный предприниматель оказывается непризнанной организационной формой гражданско-правовых отношений? Возможно, следует внести изменения в Гражданский кодекс, чтобы признать за индивидуально осуществляемой деятельностью право называться организационно-правовой формой.
7. Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.
Статья 22. Коллегия адвокатов
|
|
|
1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания коллегии адвокатов. В ней говорится, что два адвоката и более вправе учредить коллегию адвокатов. Далее подчеркивается, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей в соответствии с уставом, утверждаемым ее учредителями, и заключаемым ими учредительным договором.
2. В пункте 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов, которые для адвокатов признаются налоговыми агентами. Следовательно, коллегия адвокатов, являющаяся налоговым агентом, обязана исчислить, удержать и перечислить в бюджет по месту регистрации налогового агента суммы НДФЛ с доходов адвокатов, полученных ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности. При этом налоговая база для уплаты налогов каждым адвокатом определяется исходя из сумм вознаграждений, внесенных в кассу коллегии адвокатов либо перечисленных на расчетный счет коллегии адвокатов, уменьшенных на сумму профессиональных расходов адвоката на:
- общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;
- содержание адвокатского образования;
- страхование профессиональной ответственности;
- иные расходы, связанные с адвокатской деятельностью.
3. В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава. При этом не оговаривается судьба части имущества, созданного за счет взносов адвоката.
5. Устав должен содержать следующие сведения: наименование и место нахождения коллегии адвокатов, предмет и цели ее деятельности, источники образования имущества и направления его использования, порядок управления коллегией адвокатов, сведения о ее филиалах, порядок реорганизации и ликвидации, внесения в устав изменений и дополнений, а также иные положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам.
6. Соблюдение требований учредительного договора и устава обязательно для коллегии адвокатов и ее учредителей (членов). К числу обязательных не отнесен вопрос о судьбе имущества в случае ликвидации коллегии адвокатов.
7-8. Об учреждении коллегии адвокатов ее учредители направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об учредителях, место нахождения коллегии адвокатов, порядок телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов; к уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация Коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
9. Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена.
10. Согласно комментируемой норме учрежденная коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством этого иностранного государства. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах, ведущих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал.
11. Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого она учреждена. Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности.
12. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов. Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов - ее членов, по доходам, полученным ими в связи с адвокатской деятельностью, а также их представителем при расчетах с доверителями и третьими лицами и в других вопросах, предусмотренных учредительными документами коллегии адвокатов. Коллегия адвокатов несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налогового агента или представителя.
13. Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном комментируемой статьей. Данный пункт - новелла российского законодательства, которое до настоящего времени еще не предусматривало возможности преобразования юридического лица в субъект со свойствами физического лица. Видимо, это действительно революционный шаг, позволяющий без волокиты обрести желаемый статус. Остается только претворить в жизнь такой вариант и увидеть, какие сложности могут возникнуть при его реализации.
15. Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов. Соглашение об оказании юридической помощи как гражданско-правовой договор имеет следующие особенности:
а) по договору поручения адвокат выступает как представитель доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, как представитель или защитник доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, представляет интересы доверителя в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами;
б) в соответствии с договором оказания услуг адвокат оказывает иные виды юридической помощи.
16. Ничто в положениях комментируемой статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним.
18. Чрезвычайно важна и интересна ч. 18 комментируемой статьи, согласно которой к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если эти правила не противоречат положениям комментируемого Закона.
Возникает вопрос: если коллегии адвокатов являются самостоятельными организационно-правовыми формами, для чего понадобилось применять к ним правила некоммерческой организации другой организационно-правовой формы? Или законодатель счел, что он недостаточно урегулировал какие-либо вопросы, которые могут возникнуть в практической деятельности адвокатских образований и эти пробелы восполнит статус некоммерческого партнерства? Возможно, отчасти и восполнит, но, вполне вероятно, породит и коллизии. Причем Федеральный закон "О некоммерческих организациях", как было сказано выше, применяется лишь в той части, в которой он не противоречит комментируемому Закону. Нужна ли была эта отсылка и к каким последствиям она может привести на практике?
Рассмотрим основной анализируемый вопрос, связанный с возможностью некоммерческого партнерства заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно Федеральному закону "О некоммерческих организациях", некоммерческое партнерство, как говорилось ранее, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью и от своего имени, и от имени создаваемых (учреждаемых) им коммерческих организаций. В комментируемом Законе сказано о запрете заниматься предпринимательской деятельностью от своего лица адвокатским кабинетам, адвокатским партнерствам, коллегиям адвокатов и юридическим консультациям. Подчеркнем - от своего лица, но не от имени учреждаемых (создаваемых) всеми перечисленными адвокатскими субъектами организаций. А запрета на создание некоммерческих организаций, как и коммерческих, закон, как будет показано далее, не содержит. Как же в таком случае толковать отсылку в этой части к Федеральному закону "О некоммерческих организациях"?
Статья 23. Адвокатское бюро
1. Комментируемая статья предусматривает возможность создания такой формы, как адвокатское бюро. В данной статье устанавливается, что два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст. 22 комментируемого Закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.
Объединяясь в адвокатское бюро с целью оказания лицам квалифицированной юридической помощи, адвокаты-партнеры должны помнить о том, что обеспечение деятельности адвокатского бюро полностью ложится на их плечи.
2. Статья 22 комментируемого Закона признает коллегию адвокатов юридическим лицом. Следовательно, строго следуя отсылке, можем сказать, что адвокатское бюро также является юридическим лицом. Но, к сожалению, далее в тексте комментируемой статьи прямо не говорится о том, что адвокатское бюро обладает подобным свойством. Так является ли адвокатское бюро юридическим лицом? Исследуем содержание данной статьи. В ней говорится, что адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Возможно ли создание юридического лица на основе только договора без регистрации устава? Да, форма полного товарищества предполагает возможность создания юридического лица на основе договора между товарищами, или, в данной терминологии, партнерами.
3. Партнерский договор не может относиться к учредительным документам адвокатского бюро, что подтверждается нормой п. 3 ст. 23 комментируемого Закона, в которой говорится: "Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро". Не стоит считать его разновидностью договора простого товарищества. Безусловно, формулировки "соединить усилия адвокатов-партнеров" и "соединить свои вклады", "совместно действовать" имеют схожее значение, тем не менее юридическая природа партнерского договора иная.
Партнерский договор - уникальный инструмент в руках адвокатов-партнеров, который направлен исключительно на регулирование правоотношений, возникающих в процессе осуществления адвокатской деятельности. Данный договор позволяет решить вопросы, которые остались за рамками правовой регламентации нормативных правовых актов и учредительных документов адвокатского бюро. К ним относится и вопрос распределения убытков и прибыли внутри бюро. Система распределения убытков и прибыли является одним из главных отличий адвокатского бюро от иных форм адвокатских объединений. Другие формы адвокатских образований не основаны на партнерских отношениях и такой системы не имеют.
4-5. Данная часть комментируемой статьи гласит, что в партнерском договоре указываются срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, иные существенные условия.
Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляет управляющий партнер, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Управляющий партнер по общему правилу, установленному в ч. 5 комментируемой статьи, ведет общие дела адвокатского бюро. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
6. Партнерский договор прекращается по трем основаниям: истечение срока его действия; прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами; расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
7. С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.
8. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Если это неточная формулировка законодателя и партнерство является договорным объединением без образования юридического лица, то оставшийся единственный партнер должен преобразоваться в юридическое лицо - коллегию адвокатов. Но для этого должно быть, по крайней мере, два адвоката. Закон, видимо, это подразумевает, но не устанавливает.
И возникает вопрос: почему оставшийся партнер не может учредить адвокатский кабинет, почему предусмотрена только одна форма преобразования? А, если он не пожелает войти в коллегию, его нужно исключать из членов адвокатской палаты? Или закон вновь подразумевает, но не регламентирует такой возможности?
9. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 96; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!