Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры 2 страница
Адвокатские бюро как самостоятельная форма адвокатского образования получили соответствующий статус только с принятием Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Расширение перечня допустимых форм адвокатских образований по сравнению с ранее действовавшим Положением об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. несомненно, преследовало цель - создать максимально гибкую систему функционирования адвокатуры, отвечающую современным потребностям*(232). Из системного толкования Закона об адвокатуре вытекает, что адвокатское бюро является самостоятельной организационно-правовой формой некоммерческой организации, по многим схожей с некоммерческим партнерством.
Согласно ст. 23 комментируемого Закона, два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. Адвокаты в этом случае заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме, по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
В партнерском договоре должны быть указаны: срок действия партнерского договора, порядок принятия партнерами решений, порядок избрания управляющего партнера и его компетенция, иные существенные условия, согласованные адвокатами-партнерами. Общие дела адвокатского бюро ведет управляющий партнер, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей*(233).
|
|
|
Партнерский договор прекращается по следующим основаниям: 1) истечение срока действия партнерского договора; 2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами; 3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами (ч. 6 ст. 23 комментируемого Закона). Важно, что с момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц (ч. 7 ст. 23 комментируемого Закона).
Принципиальных отличий адвокатского бюро от некоммерческого партнерства Законом об адвокатуре не предусмотрено. Различия заключаются в особенностях статуса учредителей и членов адвокатского бюро, а также их отношений между собой и третьими лицами. Являясь юридическим лицом, адвокатское бюро может выступать в качестве субъекта гражданско-правовых и иных отношений, в частности, заключать от своего имени необходимые для текущей хозяйственной деятельности договоры, приобретать имущество, нести гражданские права и обязанности, являться работодателем по отношению к принятым в штат бюро работникам.
|
|
|
Поскольку Законом об адвокатуре не предусмотрено каких-либо особенностей участия адвокатского бюро в указанных отношениях, то в данном случае следует руководствоваться общими нормами с учетом тех особенностей, которые предусмотрены законодательством для некоммерческих организаций.
Одним из основных внутренних документов, регулирующим порядок ведения адвокатами деятельности в рамках адвокатского бюро, является партнерский договор*(234). Относится ли партнерский договор к учредительным документам адвокатского бюро? В редакции закона от 31 мая 2002 г. этот вопрос оставался открытым, что вызывало дискуссии. В соответствии с п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре предметом партнерского договора является совместная деятельность партнеров по оказанию юридической помощи, а не объединение усилий по учреждению адвокатского бюро. Отсутствие четкого указания в Законе об адвокатуре на то, что партнерский договор не относится к учредительным документам, на практике привело к тому, что налоговые органы требовали представления партнерского договора в качестве документа, необходимого для регистрации адвокатского бюро. Более того, в Письме МНС РФ от 25 февраля 2004 г. N 09-1-02/767 Заместитель Министра РФ по налогам и сборам действительный государственный советник налоговой службы РФ II ранга М.В. Мишустин указывал: "...учредительными документами адвокатского бюро также являются устав и учредительный договор. В связи с изложенным партнерский договор, заключаемый между адвокатами, учредившими адвокатское бюро, на основании п. 3 ст. 23 Закона N 63-ФЗ, не может рассматриваться как единственный учредительный документ, представляемый в регистрирующий орган в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
|
|
|
Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. N 163-ФЗ в п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре внесены изменения: "Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро". В партнерском договоре указываются: срок действия договора; порядок принятия партнерами решений; порядок избрания управляющего партнера и его компетенция; иные существенные условия.
|
|
|
В соответствии с п. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре сторонами партнерского договора являются адвокаты-партнеры, учредившие адвокатское бюро. Учитывая, что членами адвокатского бюро могут быть не только учредители, но и адвокаты, вступившие в адвокатское бюро уже после его учреждения, то возникает вопрос, следует ли толковать данную норму как ограничение круга лиц, которые могут выступать в качестве партнеров. Решение этого вопроса имеет принципиальное значение, поскольку от имени партнеров заключаются соглашения об оказании юридической помощи (п. 5 ст. 23 Закона об адвокатуре), с момента прекращения партнерского договора партнеры несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам (п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре) и т.п.
Под партнером следует понимать любого члена адвокатского бюро, в установленном порядке вступившего в адвокатское бюро (в том числе при его учреждении) и присоединившегося к партнерскому договору (то есть понятия "партнер" и "член адвокатского бюро" являются синонимами). Следует отметить, что на практике под партнерами в адвокатском бюро чаще всего понимаются адвокаты, уполномоченные принимать решения от имени адвокатов-членов бюро и выполняющие функции по управлению адвокатским бюро. Ведение общих дел адвокатского бюро по общему правилу осуществляется управляющим партнером. При этом необходимо наличие доверенностей от партнеров для подписания соглашений об оказании юридической помощи. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Эти ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц. Функции управляющего партнера не сводятся исключительно к представлению интересов партнеров в отношениях с третьими лицами и заключению соглашений об оказании юридической помощи - по общему правилу управляющий партнер является исполнительным органом адвокатского бюро, в частности, осуществляет ведение общих дел адвокатского бюро. Поскольку в Законе об адвокатуре не установлено каких-либо особенностей для структуры органов управления бюро, то в этой части должны применяться общие нормы Федерального закона "О некоммерческих организациях". По указанной причине не будет противоречить требованиям Закона об адвокатуре, в частности, если учредительными документами адвокатского бюро будет предусмотрено наличие в нем коллегиального исполнительного органа.
Согласно ч. 3 ст. 23 Закона об адвокатуре адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. Следовательно, партнерский договор де-юре не является учредительным документом.
В текущей деятельности адвокатского бюро всегда надо учитывать, в каком качестве действует управляющий партнер при заключении гражданско-правовых договоров: как представитель адвокатов-партнеров или как исполнительный орган бюро. Соответствующим образом решается вопрос и о том, у кого возникают права и обязанности из совершенных управляющим партнером сделок: непосредственно у адвокатского бюро или у адвокатов-партнеров.
Как и управляющий партнер, иные адвокаты-партнеры так же могут выступать в двух качествах: 1) как члены (участники) адвокатского бюро, 2) как стороны партнерского договора. С учетом изложенного должен решаться вопрос об ответственности адвокатов-партнеров по обязательствам. Поскольку к деятельности адвокатского бюро применяются правила о коллегиях адвокатах и некоммерческих партнерствах, то на основании п. 12 ст. 22 Закона об адвокатуре и п. 1 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях" следует сделать вывод, что адвокаты как члены адвокатского бюро не отвечают по возникающим у бюро обязательствам в процессе его хозяйственной деятельности. Следовательно, предусмотренная п. 7 ст. 23 Закона об адвокатуре солидарная ответственность адвокатов в случае прекращения партнерского договора возможна только в тех случаях, когда стороной соответствующих обязательств являлись непосредственно адвокаты-партнеры, а не адвокатское бюро.
К учреждению и деятельности адвокатского бюро применяются правила статьи 22 "Коллегия адвокатов" Закона, если иное не предусмотрено п. 2 ст. 23 Закона. В числе прочего из этого следует, что адвокатское бюро, также как и коллегию адвокатов, можно рассматривать как частный случай некоммерческого партнерства (п. 18 ст. 22 Закона). Нормы о некоммерческом партнерстве ФЗ "О некоммерческих организациях" и нормы об адвокатском бюро Закона соотносятся как общие и особенные.
Организационные основы деятельности адвокатского бюро имеют значительное сходство с Профессиональными некоммерческими объединениями адвокатов во Франции, которые подлежат регистрации как юридические лица и вносятся в списки ассоциаций адвокатов*(235). Цель такого объединения: совместное занятие адвокатской деятельностью. Члены объединения отвечают по долгам объединения солидарно и полностью. "Клиентура", которую имел каждый адвокат профессионального некоммерческого объединения, если можно так выразиться, передается в пользование всего объединения. Адвокат не получает гонораров, а лишь долю в прибыли объединения в соответствии с долей уставного капитала. Текущие и производственные затраты несет объединение. Каждый адвокат персонально налогом не облагается.
Чрезвычайно важно определить, в чем при этом отличие адвокатского бюро от коллегии адвокатов. Адвокатское бюро является более тесным объединением адвокатов в сравнении с коллегией адвокатов. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор, по которому обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров (п. 3 ст. 23 Закона). В отличие от этого соглашение об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключается между адвокатом и доверителем (п. 15 ст. 22 Закона).
Прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, либо расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров ведет к прекращению партнерского договора, если партнерским договором не предусмотрено иное (п. 6 ст. 23 Закона). После прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый - в противном случае адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов, либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования бюро, либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи (п. 12 ст. 23 Закона об адвокатуре).
Коллегия адвокатов более стабильное образование и сохранение ее статуса не зависит непосредственно от приема и выхода учредителей (членов), порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава определяются в учредительном договоре (п. 4 ст. 23 Закона). Тема наличия сходств и различий в этих адвокатских образованьях рассматривается и в периодической печати. Например, О.В. Поспелов выделяет девять позиций, по которым у адвокатского бюро и коллегии адвокатов имеются сходства и семь различий*(236).
Юридические консультации. Наконец, последней формой адвокатских образований, которые предусматривает действующее законодательство РФ, является юридическая консультация. Необходимо отметить, что юридическая консультация по Закону об адвокатуре и адвокатской деятельности не имеет ничего общего с юридическими консультациями, образованными в соответствии с правилами Положения об адвокатуре в РСФСР. Особенность территориального устройства России, ее огромная социально-региональная неоднородность, делает чрезвычайно трудно реализуемым обеспечение доступности юридической помощи на всей территории страны*(237).
До начала демократических преобразований в России в коллегиях единственной организационной формой оказания правовой помощи населению были юридические консультации. Так, в каждом районе, а также в некоторых больших населенных пунктах области была только одна юридическая консультация. В Москве количество консультаций соответствовало числу районов. Место нахождения юридических консультаций и численность работающих в ней адвокатов определялись президиумом коллегии по согласованию с Министерством юстиции автономной республики, отделом юстиции автономной республики, отделом юстиции исполнительного комитета краевого, областного, городского Совета народных депутатов, а также исполнительным комитетом районного, городского, районного в городе Совета народных депутатов.
Юридические консультации часто открывались по инициативе местных органов власти, которые были заинтересованы в том, чтобы на их территории работала юридическая консультация для оказания правовой помощи населению. Там, где начинал работать суд, возникала потребность и в открытии юридической консультации. Каждая консультация имеет текущий счет в банке, печать, штамп с обозначением своего наименования и принадлежности к той или иной коллегии адвокатов. Юридическим лицом юридическая консультация не была раньше, не является таковым и сейчас. Руководит юридической консультацией заведующий, назначаемый президиумом коллегии. В больших по численному составу юридических консультациях назначается также заместитель заведующего. Он помогает заведующему в выполнении его руководящих функций, а в период отпуска, болезни, командировки и пр. исполняет его обязанности.
В СССР, как правило, кандидат на должность заведующего юридической консультацией должен был быть членом КПСС. Современное положение юридических консультаций регулируется ст. 24 комментируемого Закона, в которой говорится, что "для организации работы по оказанию юридической помощи коллегия адвокатов создает юридические консультации, исходя из административно-территориального деления соответствующего субъекта Российской Федерации"; президиум принимает решения о создании юридической консультации и прекращения ее деятельности. Он же назначает руководителя юридической консультации, который действует на основании доверенности, выданной президиумом коллегии адвокатов. Следовательно, все остается по-старому. Сегодня нельзя недооценивать значение юридических консультаций как основных звеньев оказания правовой помощи населению, особенно бесплатной. Адвокаты юридических консультаций всегда помогают человеку, столкнувшемуся со сложной проблемой, требующей правового разрешения. Сами "помощники" сегодня находятся в очень трудных жизненных обстоятельствах. "Условия, в которых работают юридические консультации на местах, - отмечает А.П. Галоганов, - лакмусовая бумажка отношений властей к правам своих граждан"*(238).
2. Адвокат вправе самостоятельно выбирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, о чем он обязан уведомить совет адвокатской палаты в порядке, установленном комментируемым Законом. Получив статус адвоката, адвокат может быть не принятии в - одно из действующих на территории субъекта Федерации адвокатских образований. Сейчас вопросы приема новых членов в свои коллективы должны решаться самими адвокатами (членами коллегий или партнерами адвокатских бюро). А поэтому, перед получением в установленном законом порядке статуса адвоката, адвокат должен согласовать вопрос последующего приема его в ту или иную коллегию адвокатов или в адвокатское бюро на одном из собраний этих адвокатских образований*(239). Иначе говоря, получив статус адвоката, молодой специалист попадает порой в достаточно затруднительную ситуацию.
Выход из этой ситуации есть - разрешить лицам, имеющим статус адвоката работать по трудовому договору у другого адвоката или в адвокатском образовании. Более того, это положение опробовано и действует во Франции более пятнадцати лет. В этом случае возникают отношения в сфере трудового права, которых в общей сложности насчитывается девять*(240). Главным, связывающим все другие виды указанных правоотношений, является трудовое правоотношение. Трудовое правоотношение - это урегулированное нормами трудового законодательства отношения субъектов, добровольная юридическая связь работника и работодателя, по которой работник обязан лично выполнять оговоренную функцию (по определенной специальности, квалификации), подчиняясь правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обязан своевременно оплачивать его труд по реальному вкладу и создавать условия труда*(241).
Адвокат или адвокатское образование в роли субъекта трудового правоотношения явление не новое даже в российской действительности. Они выступают в роли работодателя, например, в отношении помощника адвоката (статья 27 закона об адвокатуре) и стажера адвоката (статья 28 указанного закона). В трудовые отношения вступают также адвокатские палаты субъектов и Федеральная палата адвокатов с сотрудниками аппаратов. Иначе обстоит дело в отношении адвоката - работника. Пункт 1 статьи 2 закона об адвокатуре однозначно запрещают адвокату вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности*(242).
Предметом трудового правоотношения является сам процесс труда, а не продукт труда. Аналогичное положение связано с процессом оказания квалифицированной юридической помощи. Более того, адвокату следует воздерживаться при определении размера гонорара (оплаты услуг) от возможного результата ведения дела (п. 3 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката). Этот вопрос требует дополнительного осмысления со стороны адвокатского сообщества. Но он менее революционный, чем представляется на первый взгляд. За введение трудовых отношений высказались 76,4% адвокатов со стажем до 5 лет и 86,3% учредителей адвокатских образований. Согласятся работать по найму 83,3% в возрасте до 30 лет. Адвокат свободен в выборе формы адвокатского образования. В процессе своей деятельности он имеет право изменить вид организационной формы или перейти к такой же форме, но в другом составе. При этом не может быть ограничено место осуществления адвокатом своей деятельности. Адвокат имеет право одновременно состоять только в одной форме адвокатского образования.
Юридическая консультация создается в целях обеспечения доступности юридической помощи адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта РФ в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованьях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью (п. 1 ст. 24 закона об адвокатуре). Пункт 3 указанной статьи содержит перечень сведений, которые должно содержать Представление органа исполнительной власти субъекта РФ о создании юридической консультации. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения (п. 2 ст. 24 Закона об адвокатуре). Следовательно, если иное не установлено Законом об адвокатуре и иным специальным законодательством, к отношениям, возникающим в связи с созданием и деятельностью юридической консультации, применяются общие нормы закона, касающиеся правового статуса учреждений (ст. 120 ГК РФ). Например, имущество юридической консультации принадлежит ей на праве оперативного управления и является собственностью адвокатской палаты (ст. 296, 298-300 ГК РФ), а взаимоотношения адвокатов с юридической консультацией должны строиться на основе трудовых или подрядных договоров. Орган исполнительной власти субъекта РФ обязан предусмотреть размер средств на оплату труда адвоката. По обязательствам юридической консультации субсидиарную ответственность несет ее учредитель*(243).
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 132; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!