Тема 7. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ 6 страница
Кроме того, лицо может принимать в торгах абсолютно формальное участие, не делая организатору торгов никаких предложений, допустим если проводится устный аукцион, в ходе которого участник ни разу не поднимает аукционный билет. Есть случаи, когда, предполагая подобное развитие событий, организатор торгов старается заранее оговорить эту ситуацию в документации об аукционе. Так, в договоре о задатке для участия в аукционе по продаже недвижимого имущества было предусмотрено следующее условие: "Если претендент, допущенный к участию в аукционе, отказался представлять предложение о цене имущества либо иным образом отказался от участия в аукционе, то эти деяния могут расцениваться как направленные на умышленный срыв аукциона. В этом случае претендент обязан выплатить штраф в размере суммы задатка". Организатор торгов после проведения аукциона удержал задаток одного из участников, ссылаясь на то, что от последнего не поступило предложения о приобретении имущества. Исковые требования о возврате задатка, сумма которого составляла 9 млн. руб. (!), были в конечном итоге удовлетворены, ведь удержание суммы задатка по названному основанию напрямую противоречит п. 4 ст. 448 ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 25 июня 2007 г. N КГ-А40/4615-07 по делу N А40-62947/06-26-462.
Дело в том, что задаток защищает интересы организатора торгов только в одном случае: если лицо, признанное победителем торгов, уклоняется от подписания протокола об их итогах (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Но при проведении торгов возможны другие разнообразные нарушения со стороны участников, и задаток организатора торгов от них не защищает. Предположим, если до истечения объявленного срока проведения торгов участники отозвали свои предложения, торги необходимо признать несостоявшимися. Все затраты организатора на подготовку этих торгов никак не окупятся, потому что несостоявшиеся торги означают возврат всех задатков.
|
|
|
Участники торгов не могут требовать от их организатора проведения торгов и вынесения решения о выборе их победителя в соответствии с условиями извещения. Ведь по правилам п. 3 ст. 448 ГК РФ организатор торгов в любое время может отказаться от их проведения, здесь отличаются лишь последствия такого отказа в зависимости от вида торгов (закрытые или открытые), а также от срока соответствующего заявления. Сопротивляться этому отказу участники торгов никак не вправе. По этой причине участники торгов, конкурирующие между собой, тоже могут оказаться в уязвимом положении. Ведь они тратят на подготовку и участие в торгах определенные средства и в случае проигрыша их теряют. Участие в торгах носит рисковой характер, даже если организатор торгов ведет себя добросовестно.
|
|
|
Здесь уместно привести высказывание известных советских цивилистов И.Б. Новицкого и Л.А. Лунца о правовых последствиях объявления публичного торга. Они отмечали, что каждый участник хозяйственного оборота должен знать, что подобного рода неокончательные заявления в любой момент могут быть отменены, и с этой возможностью каждый должен считаться. И наоборот, лицо, желающее проявить в этой форме свою инициативу, может это делать без страха и сомнений, зная, что в случае выяснения каких-либо новых обстоятельств, делающих заключение договора нежелательным для него, можно будет свободно и безнаказанно отказаться от его заключения <1>.
--------------------------------
<1> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1954. С. 154.
Ошибочность квалификации извещения о торгах как оферты на заключение договора можно аргументировать и тем обстоятельством, что на торгах имеются не только участники, но еще и претенденты. Заявки на участие в торгах, которые якобы являются акцептом договора на проведение торгов, подаются отнюдь не участниками, а именно претендентами. Подав заявку на участие в торгах и даже оплатив задаток, лицо приобретает статус претендента на участие в торгах. Как правило, претенденты существуют недолго, поскольку либо они получают статус участников торгов, либо им отказывают в участии в торгах. Нужно обратить внимание, что различия в правовом статусе претендентов и участников торгов характерны для приватизационных и многих других торгов. Так, при проведении торгов по размещению государственного или муниципального заказа различаются участники размещения заказа - лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта, - и непосредственно участники торгов (конкурса, аукциона) - лица, чьи заявки были приняты и рассмотрены конкурсной (аукционной) комиссией.
|
|
|
В идеальном варианте претендент превращается в участника торгов, а затем, возможно, становится их победителем. Причем претендент может не получить статус участника по разным причинам. Во-первых, его заявка может быть отклонена организатором торгов по формальным основаниям, например из-за отсутствия необходимых документов, прилагаемых к ней. При этом трудно утверждать, в какой момент времени должно происходить принятие заявки или ее отклонение: заранее или же непосредственно в день проведения торгов. Если на торгах используется закрытая форма подачи предложений, то в момент приема конверта проверить его содержимое нельзя, поскольку вскрытие конверта с предложением должно состояться публично в назначенное время проведения торгов.
|
|
|
Если же говорить о приватизационных торгах, то закрытая форма может использоваться исключительно для подачи ценового предложения. Следовательно, содержание предложений претендентов нетрудно проверить в день их подачи, а не в день проведения самих торгов.
Во-вторых, претендент может не стать участником торгов и по собственной инициативе. Конечно, действуя добросовестно и разумно, претендент, подавший заявку на участие в торгах, должен знать о месте и времени их проведения, о порядке приобретения статуса участника торгов. Не следует обходить вниманием такую ситуацию, когда претендент выполняет все требуемые от него обязательства, но не направляет своего представителя для участия в торгах, например для сообщения своего аукционного предложения при проведении торгов в устной форме.
Личная явка представителя претендента на аукцион, проводимый с открытой формой подачи предложений о цене, необходима, т.к. ценовое предложение о приобретении имущества невозможно заранее подать в запечатанном конверте. Очевидно, что сообщить цену аукционного предложения организатору торгов можно, лишь явившись на них.
Если организатор торгов не отстранял претендента от участия в аукционе, неявка на аукцион его представителя не может расцениваться иначе как добровольный отказ от участия в торгах. Таким образом, претендент не приобретает статуса участника торгов в силу своего бездействия, выразившегося в неявке на аукцион <1>.
--------------------------------
<1> Дело N А53-4513/2006-С4-42 Арбитражного суда Ростовской области. См. подробнее: Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 14. М.: Юридическая литература, 2007. С. 37 - 42 (автор - О.А. Беляева).
Именно существенные различия в правовом статусе претендентов и участников разрушают аргументацию об оферте (извещении) и акцепте (заявке), посредством которых возникает договор на проведение торгов. Договорные отношения могут возникать между вполне определенными лицами, а на момент подачи заявок эти лица никак не определены.
Итак, конструкция договора на проведение торгов выглядит несколько искусственно. Ведь правовой целью является не участие в торгах как таковое, а заключение договора по результатам торгов, что напоминает предварительный договор по отношению к основному договору. Однако предварительным договор на проведение торгов считать нельзя по двум причинам. Во-первых, в нем не содержится всех существенных условий будущего основного договора, т.к. они будут определены лишь впоследствии по результатам торгов. Во-вторых, предварительный договор означает, что любая его сторона вправе требовать заключения основного договора. Но на торгах такое право принадлежит не всем участникам, а исключительно победителю торгов.
Поскольку договорных связей на этапе организации и проведения торгов не существует, извещение о торгах не может квалифицироваться как оферта. Торги - это не одна сделка (договор). Торги есть сложный юридический состав, включающий в себя совокупность нескольких последовательно совершаемых сделок, в частности одностороннюю сделку организатора торгов в виде извещения об их проведении, одностороннюю сделку участника торгов, подавшего заявку на участие в них, и т.д.
Извещение о торгах - это односторонняя сделка организатора, с которой начинаются торги; ее последствием является приглашение делать оферты, т.е. подавать заявки (предложения). А заявки претендентов, впоследствии, возможно, становящихся участниками торгов, также являются односторонними сделками, которые должны иметь самостоятельное и вполне конкретное содержание.
Интересным форматом информационного обеспечения являются выездные торги, которые, к примеру, успешно проводятся в Украине для продажи земельных участков, находящихся в государственной и коммунальной собственности. В России выездные торги пока что практикуются биржами, например торги зерном в зернопроизводящих хозяйствах определенного региона. В Москве выездные торги еженедельно проводятся специализированным государственным унитарным предприятием по продаже имущества города Москвы, предмет этих торгов - нежилые помещения небольшой площади, продаваемые малым предпринимателям с аукциона. Проведение выездных торгов позволяет расширить круг лиц, потенциально заинтересованных в приобретении предмета торгов. Чем больше лиц получит информацию о предстоящих торгах, тем больше вероятность определения лица, предлагающего максимально лучшие условия приобретения имущества, выставленного на торги.
Участники торгов должны внести организатору задаток, который возвращается проигравшим участникам, а также в случае если торги не состоялись (п. 4 ст. 448 ГК РФ). У победителя торгов сумма, внесенная в качестве задатка, засчитывается в счет исполнения обязательств по выигранному на торгах договору. Уклонение лица, выигравшего торги, от подписания протокола о результатах торгов влечет утрату внесенного им задатка. В свою очередь, организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
На практике функции задатка на торгах часто выполняют альтернативные способы обеспечения, например простые векселя и банковские гарантии <1>. Кроме того, наряду с задатками организаторы торгов взимают с участников иные платежи, такие как плата за участие в торгах, плата за обработку заявки, регистрационный взнос и т.п. <2>. Подобные платежи не предусмотрены законодательством, их взимание может быть оспорено проигравшими участниками торгов.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Беляева О.А. Правовая природа задатка, вносимого за участие в торгах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. N 12. С. 67 - 71.
<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. N 2733/98.
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Оспаривая торги, истец должен доказать суду конкретные факты нарушения установленных правил организации и проведения торгов. Поэтому споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Нарушение установленных законом правил проведения торгов является специальным основанием их недействительности. Торги можно признать недействительными по признаку их оспоримости в случае нарушения правил их проведения, только если речь идет о т.н. процедурных нарушениях. В редких случаях можно говорить и о ничтожности торгов, если нарушены общие нормы законодательства.
Чаще всего заинтересованность в судебной защите предполагается, в ряде случаев законодательство прямо определяет круг лиц, которые вправе обратиться за судебной защитой. Но применительно к оспариванию торгов круг заинтересованных лиц законодательством не установлен.
Процедурные нарушения при проведении торгов являются специальным основанием для признания их недействительными, поэтому заинтересованность в оспаривании результатов торгов носит специальный, а не общий характер. К оспариванию допускаются лица, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены в результате проведения торгов. Как правило, требовать признания результатов торгов недействительными могут участники торгов, а также лица, которым было незаконно отказано в участии в торгах <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Беляева О.А. Оспаривание приватизационного аукциона // Цивилист. 2008. N 1. С. 49 - 54.
От недействительных торгов следует отличать несостоявшиеся торги. Их общим правовым последствием является недействительность договора, заключенного по итогам торгов. Недействительные торги состоялись, но в связи с допущенными при их проведении нарушениями результаты таких торгов могут быть лишены юридической силы по решению суда. Несостоявшиеся торги фактически проведены, но правовой силы они изначально не имели. Несостоявшиеся торги не могут быть признаны недействительными, т.к. отсутствует сам предмет спора. Признание торгов несостоявшимися не связано с какими-либо нарушениями процедур или общих норм законодательства. Несостоятельность связана исключительно с отсутствием состязательности. В свою очередь, недействительность торгов - следствие нарушений законодательно установленных правил их проведения (п. 1 ст. 449 ГК РФ).
Отсутствие состязательности между участниками торгов может проявляться по-разному. Допустим, участник торгов один и соревнование в таком случае невозможно (п. 5 ст. 447 ГК РФ), единственному участнику просто не с кем торговаться. Другая ситуация: в ходе аукциона, открытого по форме подачи ценовых предложений, после троекратного объявления аукционистом начальной цены никто не поднял билет. В такой ситуации отсутствуют предложения о приобретении имущества, т.е. участники аукциона пассивны, и торги следует считать несостоявшимися.
На торгах, закрытых по форме подачи ценовых предложений, участники (все либо все, кроме одного) могут подать заведомо неприемлемые для организатора торгов ценовые предложения. А именно: на торгах с восходящей ценой подано ценовое предложение ниже минимума, определенного организатором торгов, а на торгах, идущих на понижение цены, напротив, - ценовое предложение, превышающее начальную (предельную) цену. Подобные ценовые предложения должны отклоняться организатором, и, следовательно, торги не состоялись.
В торгах могут принимать участие аффилированные лица (одна компания является единственным учредителем другой или одно и то же лицо выполняет функции единоличного исполнительного органа в компаниях, участвующих в торгах; руководители компаний являются супругами или близкими родственниками и т.п.). Участники торгов могут быть аффилированы не только между собой, но и с организатором торгов. В большинстве случаев отсутствие состязательности между участниками торгов ведет к признанию их недействительными (а не к объявлению несостоявшимися) в силу прямых указаний закона на этот счет <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Беляева О.А. "Неконкурентные торги": сущность, формы проявления и правовые последствия // Право и экономика. 2008. N 3. С. 4 - 8.
В случае признания торгов несостоявшимися организатор торгов может объявить о повторном проведении торгов, изменив их условия. В то же время признание несостоявшимися торгов на размещение государственного (муниципального) заказа не означает необходимости проведения повторных торгов. В этом случае государственный (муниципальный) контракт заключается с единственным участником, подавшим заявку на участие в торгах, причем на условиях, изложенных в его заявке, но не превышающих начальную (максимальную) цену контракта (или отдельного лота), объявленную в извещении о проведении торгов. Такую процедуру можно считать заключением государственного контракта на бесконкурсной основе. Аналогичные последствия установлены и в случае, когда несостоявшимся объявлен аукцион по продаже государственного или муниципального земельного участка (либо права его аренды) для жилищного строительства (ст. 38.1 ЗК РФ).
§ 4. Правовое значение подписи уполномоченного лица
и печати организации на договоре
Подпись - это реквизит, которым завершается составление договора; подпись подтверждает, что содержание договора соответствует действительной воле стороны. Гражданское законодательство не содержит легального определения термина "подпись", однако подпись уполномоченного лица требуется на всех документах (договорах, актах, доверенностях, оферте о заключении договора и ее акцепте) <1>.
--------------------------------
<1> В точном правовом смысле акт подписания документа - это собственноручное написание уполномоченным лицом своего полного имени (фамилии, имени и отчества). Однако на практике подписи выглядят как монограммная аббревиатура с частью фамилии и росчерком с наложениями букв, черточек и завитков.
Подпись, совершаемая на документах, исходящих от организации, имеет даже более важное значение, чем проставление на них печати. Наличие только подписи на документе подтверждает его действительность даже при отсутствии на нем печати. Такая точка зрения получила в настоящее время распространение в юридической литературе и в судебно-арбитражной практике. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Скрепление договора печатью не является обязательным условием для соблюдения простой письменной формы сделки. Отсутствие или подделка печати на письменном договоре не влияют на его действительность <1>. Такой подход характерен для оформления не только договоров, но и других документов: например, акт сверки взаиморасчетов имеет доказательственную силу даже при отсутствии на нем круглых печатей, если имеются подписи руководителей и главных бухгалтеров <2>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 9 марта 2004 г. N КГ-А40/945-04.
<2> Постановление ФАС Поволжского округа от 2 августа 2001 г. N А65-12750/2000-СГ1-13.
Немаловажными являются вопросы о том, чьи подписи должны стоять на договоре, достаточно ли подписи руководителя (первого лица организации) или требуются подписи других уполномоченных лиц. Дело в том, что законом или договором могут устанавливаться дополнительные требования к письменной форме сделки (договора). В этой связи некоторые юристы-практики полагают, что Закон о бухгалтерском учете является именно тем законом, который в качестве дополнительного реквизита договора предусматривает подпись главного бухгалтера (ч. 3 ст. 7).
С одной стороны, это действительно эффективно для того, чтобы бухгалтер мог контролировать движение имущества и расходование денежных средств. С другой стороны, это усложняет гражданский оборот и противоречит ст. 53 ГК РФ, устанавливающей, что юридическое лицо приобретает права и обязанности через свои органы. Главный бухгалтер органом юридического лица не является, наличие у него права на подписание бухгалтерских документов не свидетельствует о полномочиях представлять интересы юридического лица во взаимоотношениях с его контрагентами без специальной доверенности <1>. Кроме того, судебная практика отвергает применение Закона о бухгалтерском учете еще и потому, что договор не является денежным или расчетным документом <2>. Поэтому бухгалтер может контролировать договорную работу путем обязательного подписания документов по приемке товарно-материальных ценностей и денежных средств.
Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 109; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!