Тема 7. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ 1 страница
§ 1. Понятие и основные виды договоров
в предпринимательской деятельности
Права и обязанности предпринимателей могут определяться не только официально зафиксированными правилами поведения, но и договорами, в которых сочетаются два важнейших гражданско-правовых института: сделки и обязательства. Сделка представляет собой юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка является волевым актом, направленным на достижение определенного правового результата. Сделка - это правомерное действие; тем самым она отличается от деликта и обязательств, возникающих из неосновательного обогащения.
В современной предпринимательской практике довольно часто встречаются ситуации, связанные с неоднозначным толкованием понятия сделки. Так, действия по исполнению договорных обязательств сделками не считаются, например возврат долга по кредитному договору <1>, перечисление денежных средств по платежному поручению во исполнение договора банковского счета <2>. Помимо этого, не обладают признаками самостоятельных сделок, а следовательно, не могут быть предметом самостоятельного судебного оспаривания акт о приемке работ и справка о стоимости работ, составляемые в рамках договора строительного подряда <3>. В то же время суд признал гражданско-правовой сделкой протокол совещания у заместителя главы администрации района, в результате выполнения которого между сторонами фактически сложились правоотношения по договору подряда <4>. Хотя представляется весьма спорным, что совещание в кабинете муниципального служащего может привести к возникновению гражданско-правовых обязательств. Интересный случай был связан с попыткой признать недействительным аудиторское заключение о бухгалтерской отчетности ОАО "Газпром", когда суд отказался удовлетворить исковые требования, решив, что аудиторское заключение - это не сделка, а значит, признать его недействительным нельзя <5>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 29 апреля 2004 г. N КГ-А40/2896-04; Определение Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. N 95-О.
<2> Постановление ФАС Московского округа от 9 июля 2004 г. N КГ-А41/5451-04.
<3> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 января 2006 г. N А74-1779/05-Ф02-6522/05-С2.
<4> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8 января 2004 г. N А79-3043/2003-СК2-3086.
<5> Постановление ФАС Московского округа от 26 сентября 2002 г. N КГ-А40/5499-02.
Сделки могут быть односторонними, когда для их совершения достаточно волеизъявления одного лица. К ним традиционно относятся завещание и доверенность. Двусторонние и многосторонние сделки именуются договорами. Для совершения таких сделок требуется согласованная воля двух и более лиц. Подавляющее большинство договоров являются двусторонними сделками.
|
|
|
От многосторонних сделок следует отличать такое понятие, как "множественность лиц на стороне обязательства" (ст. 321 ГК РФ). В этом случае сделка остается двусторонней, но с участием нескольких кредиторов и (или) нескольких должников.
Примером многосторонней сделки может служить договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), а также договор учредителей о создании какого-либо юридического лица. Многосторонней сделкой (договором) может быть также протокол зачета взаимных долгов, подписанный одновременно тремя организациями <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 20 июня 2000 г. N 7222/99.
Итак, понятие "договор" тождественно понятию "сделка", но последнее является более широким по смыслу. При заключении и исполнении договоров в предпринимательской деятельности используются документы, различные как по своему названию, так и по своему предназначению. Так, довольно часто наряду с договорами предприниматели заключают соглашения. На первый взгляд договор и соглашение являются абсолютными юридическими синонимами, ведь договор есть соглашение двух или нескольких лиц (ст. 420 ГК РФ). Однако в Кодексе прослеживается закономерность: в тех случаях, когда в нем содержится большое число норм, регламентирующих взаимоотношения сторон, такие отношения именуются договорами (договор купли-продажи, договор подряда, договор перевозки и т.д.). Если же в Гражданском кодексе РФ нет детального регулирования определенных взаимоотношений сторон, они называются соглашениями, например разрешается прекращение обязательств зачетом встречных однородных требований, но самой процедуре зачета посвящены всего лишь три статьи (ст. ст. 410 - 412), поэтому взаимоотношения сторон называются соглашением. То же самое можно сказать по поводу соглашения о переводе долга (ст. ст. 391, 392 ГК РФ), о новации долга (ст. 414 ГК РФ), об отступном (ст. 409 ГК РФ) и проч. <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Интересно отметить, что в американском праве термины "соглашение" ("agreement") и "договор" ("contract") также не являются полными синонимами.
Тем не менее, с учетом идентичной правовой природы соглашения и договора, представляется совершенно оправданным параллельное использование этих терминов для обозначения документов, сопровождающих договорную работу в организации.
|
|
|
Нередко в бизнесе договоры называются на западный манер контрактами (лат. "contractus" - сделка, договор). Надо сказать, что термин "контракт" является абсолютным синонимом договора и чаще всего используется во внешнеторговом обороте. Хотя в Гражданском кодексе РФ контракт не упоминается, а договоры с участием иностранных лиц именуются внешнеэкономическими сделками (п. 3 ст. 162, п. 2 ст. 1209 ГК РФ), слово "контракт" давно получило общеупотребительное значение. Поэтому нет препятствий к тому, чтобы использовать его в названии документов, даже если их подписывают российские предприниматели.
Пожалуй, единственный случай, когда наше законодательство прямо называет гражданско-правовой договор контрактом, - это размещение государственного или муниципального заказа. Так, согласно ст. ст. 5, 9 Закона о размещении заказов договор, заключаемый для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, именуется государственным или муниципальным контрактом.
Использование особой терминологии здесь неслучайно. Во-первых, государственный (муниципальный) контракт представляет собой отдельный вид гражданско-правового договора, условия которого во многом императивно устанавливаются нормами Закона о размещении заказа (законные неустойки, предельная сумма аванса, перечень способов обеспечения исполнения контракта, твердая цена, порядок расторжения контракта и проч.).
Во-вторых, он заключается через специальные т.н. конкурентные процедуры, среди которых аукцион, конкурс, запрос котировок, торги на товарной бирже. Лишь в особо установленных случаях допустимо размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), когда государственный или муниципальный контракт заключается напрямую с конкретным контрагентом. Например, если этот контрагент является естественным монополистом либо требуется срочное выполнение непредвиденных работ по устранению аварии или стихийного бедствия. Проведение аукционных или конкурсных торгов потребует времени, поэтому для выполнения срочных работ эти процедуры не подходят.
В-третьих, именование договора контрактом показывает, что он финансируется за счет средств соответствующего бюджета и его исполнение означает удовлетворение публичных нужд. Одной из сторон контракта выступает публично-правовое образование в лице соответствующего государственного или муниципального заказчика.
Немного сложнее обстоит дело с оформлением протоколов. Сам по себе протокол (франц. "protocole" - первый лист) является документом, который фиксирует какие-либо устные договоренности (протокол совещания, протокол заседания и т.п.). В процессе оформления договоров используются в основном три вида протоколов. Во-первых, протоколы получили распространение при заключении рамочных договоров или генеральных соглашений. Рамочное соглашение - документ, определяющий принципиальную договоренность сторон о формах, направлениях и условиях сотрудничества, которые впоследствии должны воплотиться в конкретном договоре (или нескольких договорах). Условия рамочного соглашения не считаются окончательными и подлежат последующему уточнению. Поэтому протоколы к рамочным договорам ничем не отличаются от дополнений или дополнительных соглашений, уточняющих условия генерального (основного) договора. Что касается протокола переговоров по надлежащему исполнению договора, то его правовые последствия напрямую зависят от содержания данного документа (ст. 431 ГК РФ).
Иногда предприниматели намеренно называют подобные документы протоколами технических совещаний, стараясь не придавать их содержанию юридического значения, демонстрируя тем самым, что данные документы не меняют изначальных договоренностей контрагентов. Представляется, что главную роль в документе играет не его название, а его содержание. Поэтому даже протокол технического совещания по надлежащему исполнению условий договора может быть расценен как дополнительное соглашение к данному договору.
Во-вторых, предприниматели используют протоколы о намерениях для оформления некоторых предварительных договоренностей на стадии переговоров о заключении договора. По сути, протокол о намерениях (англ. "letter of intents") - это документ, в котором фиксируются намерения сторон, подписавших данный документ, исполнить определенные обязательства в будущем. Протокол о намерениях зачастую называют джентльменским соглашением, подразумевая, что намерения и возможные обязательства сторон, указанные в протоколе, основываются на доверии сторон и не имеют юридической защиты в суде. Если стороны ценят репутацию и слово друг друга, они могут либо подписать протокол о намерениях, не имеющий силу полноценного договора и просто фиксирующий намерения сторон, либо не подписывать протокол о намерениях вовсе и ограничиться устной договоренностью.
В то же время протокол о намерениях часто является одним из основных документов, фиксирующих предварительные итоги переговоров. Протокол о намерениях, соглашение о сотрудничестве, протокол о результатах проведения переговоров не налагают на участников переговоров каких-либо конкретных финансовых и юридических обязательств. Протокол о намерениях часто выступает прообразом предварительного договора, который уже непосредственно имеет юридическое значение, в частности накладывает на своих участников принудительные обязательства по заключению конкретного договора в будущем. Грамотно составленные протокол о намерениях, а также соглашение о сотрудничестве позволяют сторонам непосредственно перейти к составлению и заключению основного договора.
Справедливости ради нужно отметить, что протоколы о намерениях далеко не всегда имеют юридическое значение <1>. Сами по себе они могут связывать стороны, только если по всем признакам соответствуют понятию "предварительный договор" (ст. 429 ГК РФ). Кстати, в тексте самого протокола о намерениях можно указать, что данный протокол имеет силу предварительного договора.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28 марта 2006 г. N Ф03-А51/06-1/412.
Допустим, генеральный директор компании подписал с потенциальным контрагентом протокол о намерении заключить договор поставки. Но чуть позже нашелся более выгодный покупатель. Можно ли в этом случае безнаказанно отказаться от условий протокола? Надо сказать, что обычный протокол о намерениях не имеет юридической силы. Он лишь фиксирует факт переговоров. Поэтому предъявлять какие-либо требования, ссылаясь на такой документ, по большому счету бесперспективно. Однако если в протоколе о намерениях закреплены все существенные условия запланированной поставки (наименование и количество товара, сроки и проч.), то этот документ может быть расценен как предварительный договор <1>. При таком стечении обстоятельств несостоявшийся покупатель может потребовать заключения с ним договора на указанных в протоколе условиях или компенсации убытков от несостоявшейся сделки (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК РФ). Протокол о намерениях как аналог предварительного договора должен содержать все существенные условия будущего договора именно для того, чтобы суд мог впоследствии обязать стороны к его заключению <2>. Правда, на практике дело практически никогда не принимает такой оборот.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Уральского округа от 21 января 2003 г. N Ф09-3276/2002-ГК.
<2> Постановление ФАС Московского округа от 7 декабря 2004 г. N КГ-А40/10668-04.
Наконец, в процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, которые фиксируют предложенные сторонами условия договора, а также сроки соответствующих согласований. В частности, протоколы разногласий необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается в первую очередь естественных монополистов и других хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон. Хотя согласие монополиста или доминирующего хозяйствующего субъекта с редакцией договора в соответствии с протоколом разногласий, предложенной контрагентом, может быть расценено как нарушение п. 2 ст. 426 ГК РФ, требующего одинаковых договорных условий для всех потребителей. Поэтому приходится признать, что доминирующие хозяйствующие субъекты могут оказаться слабой стороной преддоговорного спора.
Протокол разногласий является акцептом оферты на иных условиях. Однако акцепт оферты, т.е. принятие предложения о заключении договора, должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Именно по этой причине подписание сторонами протокола разногласий не приводит к заключению договора <1>, т.к. протокол разногласий свидетельствует об отсутствии безоговорочного акцепта по условиям оферты (проекта договора). Однако, если стороны указывают в тексте протокола разногласий, что спорные условия проекта договора принимаются ими в какой-либо окончательной редакции, это расценивается, конечно, как акцепт.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 августа 2005 г. N Ф03-А51/05-1/2281.
Помимо этого, протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки (ст. 507 ГК РФ).
Таким образом, при заключении договора, который не является обязательным для одной из сторон, а также не является договором поставки или его разновидностью, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон. То же самое можно сказать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу он составляет 30 дней. Но поскольку данный срок определен диспозитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности. Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указывает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо подписанный контрагентом договор, либо неподписанный договор с протоколом разногласий к нему.
Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. С одной стороны излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а с другой - редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Зачастую договоры заключаются с пометкой "подписано с протоколом разногласий"; иными словами, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. В этой связи возникает немаловажный вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то в судебно-арбитражной практике давно выработан такой подход: подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий <1>. Наличие протокола разногласий, несомненно, может иметь негативные последствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, так как считается, что соглашение о неустойке сторонами не достигнуто.
--------------------------------
<1> Постановления Президиума ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98, от 23 февраля 1999 г. N 2792/98.
Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обмениваются протоколами разногласий, но так и не могут прийти к соглашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК РФ), при этом суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он вправе предложить свою собственную <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 ноября 2004 г. N Ф04-8244/2004/6442-А02-13.
В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора или подписав протокол согласования (урегулирования) разногласий как отдельный документ.
Иногда использование протокола разногласий является нежелательным, т.к. может повлечь серьезные негативные последствия. Так, при размещении государственного или муниципального заказа на торгах (аукционах, конкурсах), а также с помощью запроса котировок государственный (муниципальный) контракт заключается путем включения в проект, предложенный государственным (муниципальным) заказчиком, условий, содержащихся в заявке, которой присвоен первый номер (заявке победителя). Это особый способ выявления условий гражданско-правового договора, они вырабатываются сторонами не в процессе переговоров, а суммируются из проекта договора, разработанного заказчиком, и заявки, которую сам заказчик объявляет для себя приемлемой. Причем проект контракта является неотъемлемой частью документации о торгах и запросе котировок <1>.
--------------------------------
<1> Часть 5 ст. 22, ч. 3 ст. 29, ч. 5 ст. 34, ч. 3 ст. 38, ч. 8 ст. 47 Закона о размещении заказов.
Использование протокола разногласий означает спор по условиям договора, при заключении договора на торгах это расценивается как уклонение победителя от заключения договора (государственного или муниципального контракта). Кроме того, подача победителем торгов заказчику протокола разногласий на проект государственного (муниципального) контракта является достаточным основанием для включения соответствующих сведений в реестр недобросовестных поставщиков. Аналогичным образом обстоит дело и с протоколами разногласий на приватизационных торгах <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 4 августа 2004 г. N КГ-А40/5961-04 по делу N А40-44829/03-85-474.
Что касается торгов, которые проводятся в целях поиска контрагентов частными организациями по собственной инициативе, а не в силу требований закона, то в документацию о торгах проект договора может не вкладываться. Организатору торгов достаточно заранее сообщить лишь о предмете договора, который планируется заключить по результатам торгов (п. 2 ст. 448 ГК РФ).
Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 139; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!