Тема 7. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ ДОГОВОРЫ 4 страница
Для консенсуальных договоров установлено также специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Так, заявка на участие в выставке, размещенная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, так как не содержала существенных условий договора <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 28 марта 2005 г. N КГ-А40/1826-05.
Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов "счет действителен для оплаты до такой-то даты". Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ).
Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), хотя бы и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.
Правила об акцепте оферты можно проиллюстрировать следующими примерами. Организации были переданы два автомобиля, что оформлялось актами приема-передачи и счетами-фактурами. Поскольку товар был принят по надлежаще оформленным документам, это свидетельствует о заключении договора путем акцепта оферты <1>. Итак, акт приема-передачи подтверждает заключение сторонами договора купли-продажи или иного договора, влекущего переход права собственности на товар (например, договора мены). Но следует оговориться, что акт приема-передачи товара с указанием о принятии на ответственное хранение доказательством о принятии товара покупателем не является. Поскольку он, напротив, свидетельствует о доставке товара, неприемлемого для покупателя (ст. 514 ГК РФ) <2>. Фактическое пользование услугами также считается акцептом оферты независимо от заключения письменного договора <3>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Поволжского округа от 26 ноября 2002 г. N А72-2787/02-Сп192.
<2> Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Пермской области от 9 июня 2005 г. по делу N А50-3721/2005-Г-24.
<3> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 января 2005 г. N Ф04-9598/2004(7964-А81-28).
Не любые документы могут расцениваться в качестве доказательств заключения договора. Так, не могут подтверждать факт получения товара бухгалтерские книги, акты сверки взаиморасчетов, счета-фактуры <1>. В ряде случаев об отсутствии определенного вида договорных отношений могут свидетельствовать несколько обстоятельств в совокупности. Так, благотворительный фонд передал больнице по накладным и счетам-фактурам лекарственные препараты. Письменный договор стороны не заключали. В счете-фактуре стоимость лекарственных препаратов была указана в условных единицах, однако не было предусмотрено, чему равна условная единица. Не имелось также каких-либо ссылок на сроки и порядок оплаты товара. С учетом субъектного состава сторон (обе стороны являлись некоммерческими организациями), а также того обстоятельства, что иск был предъявлен спустя 2,5 года после передачи товара, суд решил, что между сторонами не была заключена сделка купли-продажи <2>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 ноября 2005 г. N Ф04-7905/2005(16589-А67-4); Постановление ФАС Поволжского округа от 29 марта 2005 г. N А65-10514/2004-СГ1-5; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 7 марта 2006 г. N Ф03-А24/06-1/64.
<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 24 сентября 2002 г. N 10896/01.
Традиционно в судебно-арбитражной практике считается, что для совершения сделок купли-продажи достаточно правильного оформления товарных накладных <1>. Передачей вещи признается ее вручение приобретателю (ч. 1 ст. 224 ГК РФ), но к передаче самой вещи приравнивается передача товарораспорядительного документа на нее. Таким документом и является товарная, а также товарно-транспортная накладная. Товарная накладная - это первичный бухгалтерский документ, оформляющий операции по отпуску и приему товарно-материальных ценностей. Товарные накладные, в которых указаны количество, наименование и цена товара, скрепленные печатями и подписями сторон, свидетельствуют о том, что между сторонами состоялась сделка купли-продажи <2>. При этом главный реквизит товарно-транспортной накладной, позволяющий считать ее доказательством состоявшейся сделки, - это подпись лица, получившего соответствующую продукцию (товар) <3>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Поволжского округа от 11 апреля 2006 г. N А65-10791/2005-СГ3-14; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 апреля 2006 г. N А56-37893/2005.
<2> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 2 октября 2006 г. N А74-1228/06-Ф02-5135/06-С2.
<3> Постановление ФАС Поволжского округа от 17 апреля 2007 г. N А65-10061/2006-СГ3-12.
|
|
|
Без подписи уполномоченного лица товарная накладная является недействительной <1>. Товарная накладная действительна при наличии подписи уполномоченного лица. Имеется в виду, конечно, подпись руководителя организации - покупателя и (или) его главного бухгалтера. Как и в отношении возникновения любых "внешних" обязательств, применительно к оформлению товарной накладной следует сказать, что иные сотрудники могут подписывать ее лишь при наличии доверенности, оформленной в соответствии с требованиями ст. 185 ГК РФ, т.е. подписанной руководителем организации и скрепленной ее печатью <2>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Уральского округа от 27 декабря 2007 г. N Ф09-10757/07-С5 по делу N А07-2533/07.
<2> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2007 г. N 09АП-17935/2006-ГК по делу N А40-46375/06-6-220.
Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл - в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Однако есть случаи, когда этот принцип не применяется и можно принудить сторону к заключению договора в порядке ст. 445 ГК РФ. Так, субъекты естественных монополий обязаны заключать договоры с потребителями. Хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, не вправе отказываться от заключения договоров при наличии возможности производства или поставки товара. Коммерческая организация не может отказываться от заключения публичного договора (ст. 426 ГК РФ).
Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению <1>. Также стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора <2>. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен <3>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 7 декабря 2004 г. N КГ-А40/10668-04.
<2> Определение ВС РФ от 15 марта 2005 г. N 78-В04-45.
<3> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 9 декабря 2004 г. N А21-10342/03-С2.
Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем по общему правилу в течение 20 дней с момента оформления протокола об итогах торгов (см. подробнее следующий параграф).
Принцип свободы договора не применяется также в случае реализации различных преимущественных прав, среди которых следует назвать право на приобретение доли в общей собственности, долей (акций) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (закрытого акционерного общества), право арендатора заключить договор аренды на новый срок <1>.
--------------------------------
<1> Правило ст. 621 ГК РФ не предусматривает обязанности арендодателя заключать договоры аренды с арендаторами, а лишь предоставляет арендатору соответствующее преимущественное право. См. Постановление ФАС Поволжского округа от 12 мая 2005 г. N А57-4668/03-4.
Универсальной для договоров в предпринимательской деятельности является простая письменная форма. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (ст. 159 ГК РФ), на практике это применяется редко, тем более что в случае спора ссылаться на документальные доказательства невозможно, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод примером оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимая денежные средства друг у друга, рассчитывают на то, что достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и поэтому ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются <1>. Хотя конклюдентные действия заемщика по принятию заемных денежных средств, если они не были опровергнуты впоследствии, являются доказательством заключения договора займа <2>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Уральского округа от 3 февраля 2004 г. N Ф09-90/04-ГК.
<2> Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. по делу N А56-12159/2007.
Письменная форма договора обязательна, если в нем участвует юридическое лицо, а также в некоторых иных случаях. Например, условия о неустойке могут быть изложены только письменно (ст. 331 ГК РФ), однако в силу того, что никто не подписывает отдельных соглашений о неустойке, а включает эти положения непосредственно в текст договора, форма соглашения о неустойке оказывается соблюденной. Такие же требования независимо от суммы сделки и ее субъектного состава предъявляются, например, к кредитному договору, залогу, поручительству, продаже недвижимости. Сделки между гражданами должны оформляться письменно, если их сумма превышает 10 МРОТ. Если же сделка безвозмездная, то вопрос о ее форме определяется исходя из цены передаваемого имущества или оказываемых услуг.
Письменная форма договора (сделки) считается соблюденной при составлении одного документа, подписанного уполномоченными лицами, или при обмене документами посредством почтовой, телефонной, электронной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору. В подобных случаях должны быть соблюдены правила об акцепте оферты.
Однако главный вопрос о юридической силе факсимильного договора связан, конечно, со спорами, возникающими в связи с неисполнением такого договора. В соответствии со ст. 75 АПК РФ документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены законом или договором. Поэтому зачастую в связи с отсутствием такого порядка документы, полученные по факсу, в случае спора судом не рассматриваются <1>. Отсутствие подлинного договора (равно как и других документов) не дает оснований удовлетворить исковые требования <2>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 мая 2005 г. N Ф08-2267/2005-922А.
<2> Постановление ФАС Московского округа от 6 августа 2007 г. N КГ-А40/6096-07 по делу N А40-71291/06-105-519, Постановление ФАС Поволжского округа от 2 декабря 2003 г. N А12-17924/02-С32.
Желательно, чтобы исполнение договора, заключенного посредством факсимильной связи, подтверждалось какими-либо дополнительными документами, оформленными собственноручными подписями уполномоченных лиц. Показателен в этой связи следующий спор. Сормовская кондитерская фабрика (г. Нижний Новгород) заключила с индивидуальным предпринимателем, находящимся в Хабаровском крае, договор поставки кондитерских изделий. Договор был заключен путем обмена факсимильными копиями и содержал условие о рассмотрении всех споров, возникающих между поставщиком и покупателем, в Арбитражном суде Нижегородской области (договорная подсудность в соответствии со ст. 37 АПК РФ). В период действия договора кондитерские изделия принимались покупателем по товарно-транспортным накладным и частично были им оплачены. Впоследствии кондитерская фабрика обратилась в суд с иском о взыскании задолженности за неоплаченный товар и получила по своему иску положительное решение Арбитражного суда Нижегородской области.
Индивидуальный предприниматель обжаловал данное решение, указав, что сам факт отправки бланка договора по факсу и его получение контрагентом не свидетельствуют о заключении договора. Следовательно, спор должен рассматриваться по месту нахождения ответчика, т.е. в Арбитражном суде Хабаровского края (ст. 35 АПК РФ). Однако жалоба не была удовлетворена, т.к. товарно-транспортные накладные, собственноручно подписанные покупателем, а также частичная оплата поставленного товара подтверждали наличие гражданско-правовых отношений по поставке товара <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 июля 2006 г. N А43-5133/2005-4-100.
Иногда закон обязывает заключать договор только путем составления единого документа, подписанного обеими сторонами, например договор продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), договор продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), договор аренды здания или сооружения (ст. 651 ГК РФ). В то же время для договора займа соблюдением письменной формы считается выдача заемной расписки (ст. 808 ГК РФ) или иного документа, удостоверяющего передачу заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (например, квитанция) <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 октября 2006 г. N Ф03-А59/06-1/3248 по делу N А59-4377/05-С8; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18 марта 2008 г. N Ф08-406/08 по делу N А63-3685/2007-С2.
Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор.
Из этого перечня очевидно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Тем не менее по желанию сторон договор может быть удостоверен в любом случае, даже если законодательство этого не требует. Дело в том, что нотариальное удостоверение имеет ряд определенных преимуществ перед простой письменной формой сделки <1>. Нотариус устанавливает личности представителей юридических лиц, участвующих в сделке, проверяет их полномочия, а также правоспособность юридических лиц, интересы которых они представляют. Нотариус разъясняет сторонам сущность заключаемого ими договора, его правовое регулирование, зачитывает вслух его содержание. Удостоверяя сделку, нотариус подтверждает, что стороны заключают ее не под влиянием обмана, угроз или насилия. В дальнейшем все эти обстоятельства позволяют исключить или снизить риск оспаривания сделки на основании ст. ст. 168 - 170, 173, 174, 178, 179 ГК РФ. Один из оригиналов договора остается в архиве нотариальной конторы. Поэтому в случае утраты оригинального экземпляра по просьбе заинтересованной стороны нотариус может выдать его дубликат.
--------------------------------
<1> Не случайно еще в Древнем Риме родился такой афоризм: "Когда работает нотариус, суд отдыхает".
Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость. По нашему законодательству в отношении недвижимости осуществляются два вида государственной регистрации: регистрация перехода права на имущество и регистрация договора с имуществом. Сравним эти процедуры на примере договора продажи недвижимости. Переход права собственности на недвижимое имущество от продавца к покупателю подлежит регистрации в любом случае, а регистрация самого договора купли-продажи зависит от целевого назначения недвижимого имущества. Если это нежилое здание или помещение (офисное, служебное, производственное), то договор не регистрируется, если же речь идет о продаже жилых квартир или домов, то государственная регистрация осуществляется дважды, поскольку в таком случае регистрируются и переход права на имущество, и сам договор.
Включение сторонами в договор, не требующий государственной регистрации, условия о том, что он подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента регистрации, противоречит нормам законодательства. Такое условие является ничтожным в силу требований ст. ст. 168, 180 ГК РФ <1>. Аналогичным примером является государственная регистрация ограниченных вещных прав на недвижимое имущество. Например, право хозяйственного ведения государственного унитарного предприятия, несомненно, должно быть зарегистрировано. Однако соглашение (договор) о передаче имущества от государства унитарному предприятию регистрации не подлежит <2>.
--------------------------------
<1> Пункт 5 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59).
<2> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 февраля 2006 г. N Ф08-133/2006.
Государственная регистрация связана в основном с недвижимостью <1>. Если предметом договора является имущество, которое можно демонтировать без ущерба его назначению, регистрация не требуется. К сожалению, вопрос об отнесении имущества к недвижимости является спорным в судебной практике, например контейнерные автозаправочные станции, которые возводятся как временные сооружения, зачастую признаются недвижимым имуществом <2>.
--------------------------------
<1> Регистрационная процедура установлена также для оформления сделок, направленных на передачу прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем).
<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 9 сентября 2002 г. N Ф04/3344-346/А67-2002; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 1 марта 2001 г. N Ф08-446/2001.
В основу разграничения имущества на движимое и недвижимое положен традиционный для отечественного права критерий физических, природных свойств вещи, выражающийся в ее способности (или неспособности) к перемещению (критерий прочности связи с землей). Недвижимостью в судебно-арбитражной практике чаще всего признаются капитальные строения <1>. Интересен и другой пример отнесения объекта к недвижимому имуществу. Так, индивидуальный предприниматель построил мини-магазин, который впоследствии был зарегистрирован в бюро технической инвентаризации, на него был заведен технический паспорт, присвоены кадастровый и инвентарный номера. Суд решил, что конструктивные элементы торгового объекта, его оснащенность центральным водоснабжением, канализацией и электроэнергией свидетельствуют о его принадлежности к объектам недвижимости <2>.
Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 118; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!