Тема 2. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

 

§ 1. Понятие и виды субъектов

предпринимательской деятельности

 

Традиционно участниками (субъектами) предпринимательской деятельности считают торговые общества и отдельных торговцев (коммерсантов). Разделение участников торговли на виды возможно по двум основаниям: юридическому и функциональному. Последнее, к сожалению, четких законодательных критериев не имеет. С точки зрения функциональных различий участников предпринимательской деятельности можно разделить на производителей, посредников и потребителей. С юридической точки зрения различаются индивидуальные предприниматели, юридические лица и публично-правовые образования.

Индивидуальный предприниматель (купец, торговец) - самый древний из всех субъектов предпринимательской деятельности. Он обладает особым правовым статусом, который расположен на стыке правомочий обычных граждан и коммерческих организаций. В отношении предпринимателя, как и любого гражданина, действуют правила об ограничении и лишении дееспособности, признании безвестно отсутствующим или умершим. Его имущество переходит по наследству, в том числе вовлеченное в предпринимательскую деятельность.

В то же время к деятельности индивидуального предпринимателя применяются положения законодательства о коммерческих организациях. Формальным условием для осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является государственная регистрация. Однако гражданин, не прошедший государственную регистрацию, не вправе ссылаться - в отношении заключенных им сделок - на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Это требование не согласуется со ст. 171 "Незаконное предпринимательство" УК РФ, согласно которой предпринимательская деятельность без государственной регистрации, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, может повлечь наказание в виде лишения свободы. Причем крупным считается доход в размере более 250 тыс. руб., а особо крупным - более 1 млн. руб. Таким образом, с позиции гражданского законодательства суд вправе применять правила об осуществлении предпринимательской деятельности к сделкам гражданина, даже если последний не прошел государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Но с точки зрения уголовного законодательства такие сделки образуют состав уголовного преступления.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется в течение 5 рабочих дней налоговыми органами по месту жительства предпринимателя, представляющего для этого заявление и копию своего паспорта. В некоторых случаях требуются также свидетельство о рождении, согласие родителей несовершеннолетнего гражданина, документ, подтверждающий адрес проживания. За регистрацию вносится государственная пошлина в размере 400 руб.

Граждане, планирующие заняться бизнесом, нередко задаются вопросом о том, что выгоднее: зарегистрироваться индивидуальным предпринимателем или создать юридическое лицо, выступив при этом его единственным учредителем? В смысле налогообложения разницы может и не быть, поскольку и предприниматель, и, например, хозяйственное общество с небольшими доходами от реализации и численностью работников могут воспользоваться упрощенной системой налогообложения. Гражданин не может создать юридическое лицо, оставшись при этом собственником переданного ему имущества. Единственное изъятие - частное учреждение, но такая форма юридического лица изначально не предназначена для ведения коммерческой деятельности, поскольку учреждение создается для достижения социально-культурных целей (ст. 120 ГК РФ, ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). По ранее действовавшему законодательству граждане могли создавать коммерческие организации, сохраняя за собой право собственности на имущество, переданное организации. Такая форма бизнеса называлась индивидуальным (частным) семейным предприятием. Индивидуальное предприятие (подобно казенным заводам в настоящее время) обладало правом оперативного управления на свое имущество. Но сейчас подобная структура в Гражданском кодексе РФ не предусмотрена (напомним, что организационно-правовые формы коммерческих организаций перечислены в Кодексе исчерпывающим образом).

Среди организационно-правовых форм коммерческих организаций для индивидуального бизнеса приемлемы только хозяйственные общества. Хозяйственные товарищества не могут иметь одного учредителя, так как это договорные объединения. В производственных кооперативах должно быть как минимум пять членов. Создание хозяйственного общества более предпочтительно с точки зрения ответственности за результаты предпринимательской деятельности. Учредитель общества с ограниченной ответственностью или акционер АО отвечают за результаты деятельности общества только в пределах своего вклада в уставный капитал. Учитывая, что нижний предел уставного капитала этих обществ составляет всего 100 МРОТ, предпринимательский риск можно считать минимизированным.

Индивидуальный предприниматель, как и обычный гражданин, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 24 ГК РФ). Исключение - имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества приведен в ст. 446 ГПК РФ (например, к нему относятся продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении).

В Англии и США юридические лица, функционирующие в предпринимательской сфере, именуются корпорациями, поэтому та сфера законодательства, которая регламентирует правовой статус юридических лиц, отношения между участниками, органами управления, традиционно называется корпоративным правом. По нашему законодательству термин "корпорация" применяется для наименования специфической организационно-правовой формы некоммерческой организации - государственной корпорации. Такая некоммерческая организация создается Российской Федерацией на основе имущественного взноса осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Она функционирует не на основании учредительных документов, а в соответствии со специальным федеральным законом, который заменяет ей все учредительные документы.

Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации. Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации. Государственная корпорация использует имущество для целей, определенных законом, предусматривающим ее создание. Она может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

С недавнего времени законом предусмотрена возможность формирования уставного капитала государственной корпорации, что в целом нехарактерно для некоммерческих организаций за исключением, пожалуй, потребительских кооперативов, которые имеют паевой фонд.

На сегодняшний день существует несколько государственных корпораций, среди которых можно назвать Агентство по страхованию вкладов, Банк Развития - Внешэкономбанк, Росатом, Российская корпорация нанотехнологий и проч.

Многие организации включают термин "корпорация" в свое наименование, что никоим образом не меняет их организационно-правовой формы. Например, в сфере строительства различных объектов транспортной инфраструктуры широко известна деятельность ОАО "Корпорация "Трансстрой". Использование термина "корпорация" как элемента фирменного наименования этого акционерного общества не означает каких-либо особенностей его правового положения.

В отечественном законодательстве юридические лица традиционно разделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Но это разграничение весьма условно (ст. 50 ГК РФ), поскольку некоммерческие организации также вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Правда, извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, и поэтому она не распределяется среди участников, а направляется на достижение уставных целей организации. В целом предпринимательская деятельность по своему характеру должна соответствовать целям деятельности некоммерческой организации согласно ее уставу <1>.

--------------------------------

<1> Порядок проведения проверок соответствия деятельности некоммерческой организации, в том числе по расходованию денежных средств и использованию иного имущества, целям, предусмотренным ее учредительными документами (уставным целям), утв. Приказом Минюста России от 22 июня 2006 г. N 222.

 

Законодательные ограничения на занятие предпринимательской деятельностью можно показать на примере судебного рассмотрения споров.

Научно-исследовательский институт (некоммерческое учреждение) заключил с акционерным обществом договор о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки. Этот договор был признан недействительным, т.к. сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность не меняет характер такой организации как некоммерческой.

В другом случае студия изобразительных искусств заключила со спортивным клубом договор о совместной деятельности по строительству офиса, а затем потребовала в суде признания этого договора недействительным, поскольку спортивное общество решило продать свою часть здания. Продажа части здания является предпринимательской деятельностью, что противоречит закону. Однако суд установил, что продажа имущества была обусловлена сокращением штатной численности спортивного общества. Заключая договор о совместной деятельности, спортивное общество не собиралось продавать свою часть здания, договор купли-продажи был заключен только через два года после договора о совместной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56).

 

Лишь одна разновидность некоммерческих организаций не может вести коммерческую деятельность ни при каких условиях - это ассоциация, или союз юридических лиц. Для осуществления самостоятельной предпринимательской деятельности ассоциация (союз) юридических лиц создает хозяйственное общество, участвует в хозяйственном обществе либо преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (ст. 121 ГК РФ).

Таким образом, предпринимательской деятельностью может заниматься любое юридическое лицо, за исключением ассоциаций (союзов) юридических лиц.

Разрешение некоммерческим организациям (с соблюдением установленных правил) осуществлять предпринимательскую деятельность представляется обоснованным, поскольку в современных условиях ни одна организация, самостоятельно осуществляющая хозяйственную деятельность, не сможет долгое время существовать только на добровольные взносы своих учредителей и пожертвования меценатов и спонсоров. В отдельных случаях даже сама организационно-правовая форма некоммерческого юридического лица предполагает распределение полученной прибыли между его участниками (например, потребительский кооператив).

Для расширения финансовых возможностей некоммерческих организаций в законодательстве было введено новое понятие - целевой капитал. Это часть имущества некоммерческой организации (в виде денежных средств), сформированная за счет пожертвований. Целевой капитал передается в доверительное управление управляющей компании для получения дохода в целях финансирования уставной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций".

 

Юридическое лицо создается в первую очередь для оформления коллективных интересов; оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. Однако современные реалии таковы, что конструкция юридического лица может использоваться как своеобразная оболочка для оформления именно индивидуального бизнеса, а не коллективных интересов. Речь идет о т.н. "компаниях одного лица" и "компаниях на единой акции". В первом случае уставный капитал организации принадлежит единственному учредителю (участнику, акционеру, собственнику). "Компаниями одного лица" являются унитарные предприятия, имущество которых, включая уставный фонд, едино и неделимо; в сфере частного предпринимательства такими компаниями могут быть хозяйственные общества. У "компании на единой акции" весь уставный капитал представлен одной акцией, соответственно принадлежащей одному лицу. Такие компании распространены в нефтегазовом бизнесе, перевод на т.н. единую акцию осуществлялся в них постепенно, путем поэтапной консолидации существующих акций и вытеснения миноритарных акционеров.

Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Конструкция юридического лица дает возможность более гибко использовать капитал в различных сферах хозяйственной деятельности даже в масштабах всей страны. В отличие от индивидуального бизнеса юридическое лицо, как уже говорилось, во многом позволяет ограничить предпринимательские риски, поскольку имущественная ответственность учредителя обычно ограничивается суммой вклада, внесенного в капитал конкретного предприятия. Деятельность акционеров (учредителей) является не предпринимательской, а "иной не запрещенной законом деятельностью". Хотя она также сопряжена с рисками, поскольку само акционерное общество осуществляет предпринимательскую деятельность <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П.

 

В нашем законодательстве (ст. 49 ГК РФ) конструкция юридического лица описывается через несколько признаков - это, во-первых, организационное единство, которое проявляется в соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих структуру юридического лица, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Среди коммерческих организаций только участники хозяйственных товариществ могут специально не создавать какие-либо органы управления, а вести дела совместно или поручать их одному из товарищей. Во-вторых, имущественная обособленность создает материальную базу для деятельности юридического лица и при необходимости служит объектом притязаний кредиторов.

В-третьих, юридическое лицо, как правило, не отвечает по обязательствам своих участников, так же как и участники не отвечают по обязательствам созданного ими юридического лица. Однако законодательство предусматривает случаи, когда учредители могут нести субсидиарную ответственность по долгам созданного ими юридического лица, например если юридическое лицо создано на праве оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) и если его банкротство вызвано виновными действиями учредителя, давшего соответствующие указания по заключению сделок, и т.п.

Справедливости ради отметим, что доказать причинно-следственную связь между указаниями учредителя, пусть даже обладающего весомым количество голосов на общем собрании, и наступившим банкротством организации весьма сложно. Поэтому в большинстве случаев арбитражные суды отказывают в удовлетворении исков о привлечении учредителей к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 4 декабря 2007 г. N Ф03-А51/07-1/5286 и проч.

 

В-четвертых, юридическое лицо участвует в предпринимательской деятельности от собственного имени, т.е. от своего имени приобретает права и исполняет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей являются прерогативой органа юридического лица (единоличного или коллегиального); действия работников организации также могут рассматриваться как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность в той мере, в какой эти действия охватываются их служебными обязанностями.

Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования) приравнены по статусу к юридическим лицам и, следовательно, также могут быть участниками предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 124 ГК РФ). Следует отметить, что государство и муниципальные образования чаще всего участвуют в коммерции опосредованно, т.е. либо через создание унитарных предприятий, либо через приобретение в государственную или муниципальную собственность пакетов акций (долей) в других коммерческих организациях.

 

§ 2. Предпринимательская деятельность

обособленных подразделений юридических лиц

 

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном или регулярном совершении каких-либо действий за пределами места своего нахождения. С этой целью оно вправе создать обособленное подразделение в другом месте. Понятие "обособленное подразделение" не раскрывается в гражданском законодательстве. В статье 55 ГК РФ названы всего два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения их родового понятия.

В современной предпринимательской практике распространены различные виды обособленных подразделений. Так, помимо филиалов и представительств, открываются дополнительные офисы, бюро, отделения, конторы и проч. В качестве еще одного примера можно назвать внутреннее структурное подразделение кредитной организации или ее филиала. Оно создается вне места нахождения кредитной организации (ее филиала) и может осуществлять банковские операции в рамках лицензии Банка России, выданной кредитной организации (положения о филиале кредитной организации) <1>.

--------------------------------

<1> Статья 22 Закона о банках и банковской деятельности.

 

Представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется законодательством как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

В нашем законодательстве не разъясняется, что следует понимать под местом нахождения: конкретный адрес, населенный пункт, административный район или субъект РФ, в котором было зарегистрировано юридическое лицо. Практическое значение этого вопроса заключается в том, насколько должно быть удалено обособленное подразделение от самой организации, чтобы находиться вне места ее нахождения. Например, если признать местом нахождения организации конкретный почтовый адрес, то следует признать, что офис организации, находящийся в соседнем доме, является ее филиалом.

Судебная практика в этих вопросах довольно противоречива. В частности, рассматривался спор с участием филиала организации, расположенного в другом населенном пункте того же субъекта РФ (Воронежской области). В другом деле рассматривался вопрос о правомерности налоговых проверок филиалов общества и самого общества, которые находились в различных населенных пунктах Ленинградской области. В одном из судебных решений был сформулирован вывод о том, что "местом нахождения колледжа является г. Прокопьевск, местом нахождения центра также является г. Прокопьевск, следовательно, центр не может являться филиалом колледжа, так как он расположен в месте нахождения юридического лица" <1>. Чаще понятие "вне места нахождения" трактуется в судебно-арбитражной практике как "в другом населенном пункте".

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 февраля 2000 г. N Ф04/249-1/А27-2000.

 

Квалифицирующим признаком обособленного подразделения по гражданскому законодательству является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Филиалы могут заниматься предпринимательством и выполнять представительские функции, а представительства непосредственно предпринимательской деятельностью заниматься не могут. Представление интересов юридического лица и их защита могут быть разными, например реклама продукции, поиск и установление контактов с потенциальными покупателями, иная маркетинговая деятельность, лоббирование интересов компании в различных государственных, коммерческих и иных структурах, судебная защита интересов юридического лица, реализация продукции. Однако производственной деятельностью (оказанием услуг), которая является функцией головной организации, представительство заниматься не может, оно лишь создает условия для осуществления этой деятельности. Поэтому принято говорить, что представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.

Филиалы и представительства создаются по решению уполномоченного органа управления коммерческой организации, принятому в соответствии с технико-экономическим обоснованием целесообразности их создания. Так, решение о создании филиала или представительства акционерного общества принимает совет директоров <1>, в обществе с ограниченной ответственностью принятие данного решения входит в компетенцию общего собрания участников <2>.

--------------------------------

<1> Подпункт 14 п. 1 ст. 65 Закона об акционерных обществах.

<2> Пункт 1 ст. 5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

 

В отличие от ранее действовавшего законодательства сейчас не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. В пункте 3 ст. 55 ГК РФ содержится требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, передаются органу государственной регистрации в уведомительном порядке. Эти изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа.

Отсутствие в учредительных документах изменений, связанных с созданием территориально обособленных структурных подразделений, является одним из случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства. Непредставление, несвоевременное представление или представление недостоверных сведений о юридическом лице может повлечь для должностных лиц организации административную ответственность в форме предупреждения или штрафа в размере до 5 тыс. руб. за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в Единый государственный реестр юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1> Статья 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей; п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ.

 

Какие конкретно сведения о филиалах и представительствах должен содержать устав, в законодательстве не сказано; этот вопрос решается самой организацией. Однако устав не нужно перерегистрировать в связи с внесением в него дополнений и изменений, связанных с созданием или ликвидацией филиалов и представительств.

Если головная организация имеет несколько территориально обособленных подразделений, какими способами она может их индивидуализировать? Фирменного наименования эти подразделения иметь не могут по той простой причине, что они не обладают статусом юридического лица. Специальных же указаний на этот счет наше законодательство не содержит. В бизнес-практике территориально обособленные подразделения в большинстве случаев либо нумеруются по порядку (календарной последовательности их создания), либо указываются по региону их деятельности (Московский филиал, Северо-Западное представительство и т.п.). Поскольку закон не содержит запретов, территориально обособленное подразделение может иметь собственное название, которое существенным образом отличается от фирменного наименования головной организации.

Инициатором создания обособленного подразделения выступает, как правило, исполнительный орган юридического лица - директор или правление (дирекция). Они же вносят соответствующее предложение в совет директоров (наблюдательный совет) или на общее собрание участников, которые и принимают соответствующее решение. После его принятия генеральный директор подписывает приказ об утверждении Положения о филиале или представительстве организации. Положение о представительстве значительно проще по своему содержанию, чем положение о филиале, поскольку функции представительства значительно уже.

Обратим внимание, что в обществах с ограниченной ответственностью филиалы (представительства) создаются по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом. Таким образом, речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно всех участников общества, а не только лиц, присутствующих на данном собрании.

Территориально обособленное подразделение не является юридическим лицом. Взаимоотношения между ним и головной организацией строятся на основе нескольких документов: решения о создании филиала (представительства), учредительных документов юридического лица, положения о филиале (представительстве), а также доверенности, выданной руководителю филиала (представительства).

Юридическое лицо вправе наделять филиал (представительство) своим имуществом. При этом обособленность имущества весьма относительна, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными учредившим его юридическим лицом.

Гражданским кодексом РФ не предусмотрено обязательное выделение имущества обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Так, по общему правилу это имущество может - по усмотрению самого юридического лица - учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть общего баланса организации. Лишь для обособленных подразделений акционерных обществ установлено особое правило: имущество учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого акционерного общества. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности. У организации, обособленные подразделения которой не имеют отдельного баланса, не возникает обязанности уплачивать налог на имущество и представлять налоговые декларации по месту нахождения таких обособленных подразделений <1>.

--------------------------------

<1> Письмо Минфина России от 16 февраля 2000 г. N 03-06-05-04/35.

 

Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в отделениях банка или иных кредитных организаций расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения. Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия.

Филиалом управляют:

а) органы управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них;

б) руководитель (директор) филиала.

К компетенции головной организации могут быть отнесены: определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и проч.

Директор филиала действует на основании положения о филиале и выданной ему доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий его руководителя. В рамках, определенных доверенностью, он совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения относительно работников филиала и осуществляет прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.

Хотя филиалы и представительства являются обособленными подразделениями организации, они все же не выделяются из нее в качестве самостоятельных юридических лиц и, следовательно, не могут обладать гражданской правоспособностью <1>. Именно поэтому доверенность выдается не филиалу (представительству) в целом, а непосредственно его директору. У руководителя филиала или представительства доверенность должна быть и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица <2>. Дело в том, что руководитель филиала (представительства) не является органом юридического лица, поэтому его полномочия на выступление от имени организации не могут основываться на положении о филиале (представительстве) либо учредительных документах юридического лица. Руководитель представительства или филиала на основании выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица, а не от имени филиала или представительства.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 сентября 2002 г. по делу N А42-3132/01-18.

<2> Пункт 20 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.

 

Итак, не являясь юридическим лицом, филиал (представительство) осуществляет свою деятельность, в том числе заключает сделки, от имени головной организации. Поэтому ответственность за действия филиала (представительства) несет организация даже в тех случаях, когда эти действия осуществлялись якобы не от ее имени. Иск к организации, вытекающий из деятельности ее обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения последнего, однако стороной по делу является сама организация как юридическое лицо. Взыскание производится судом с нее или в пользу нее <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц".

 

Следует обратить внимание, что имущество представительств и филиалов может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц независимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое выделено этим подразделениям.

Гражданско-правовой и налоговый статусы обособленных подразделений имеют ряд принципиальных отличий. Так, в налоговом законодательстве в отношении филиалов и представительств используется общее понятие "обособленное подразделение организации", под которым понимается любое территориально обособленное подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Рабочее место - это то место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо либо косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 Трудового кодекса РФ). Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (ст. 11 НК РФ).

В целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Нередко предприниматели задаются вопросом о том, сколько оборудованных стационарных рабочих мест приводят к появлению у организации обособленного подразделения. Надо сказать, что для целей налогового контроля не имеет значения, одно или несколько рабочих мест территориально отделены от основной организации. Поэтому создание даже одного рабочего места вне места нахождения организации приводит к созданию обособленного подразделения и является основанием для постановки на учет в налоговом органе <1>.

--------------------------------

<1> Письмо МНС от 29 апреля 2004 г. N 09-3-02/1912 "О признании одного рабочего места обособленным подразделением", Постановление ФАС Московского округа от 23 января 2003 г. N КА-А41/9052-02 и проч.

 

Вместе с тем судебная практика пока не выработала единого подхода к решению вопроса о возникновении стационарного рабочего места при выполнении работ командировочным методом. В ряде случаев суды признавали, что при направлении работников в служебную командировку сроком свыше одного месяца у организации появляется обособленное подразделение <1>, хотя встречаются и противоположные решения <2>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 февраля 2002 г. N А05-9651/01-491/14.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10 марта 2004 г. N Ф04/1209-235/А03-2004.

 

Таким образом, для целей налогообложения неважно, есть или нет в учредительных документах юридического лица сведения о созданных им филиалах и представительствах. Подразделение признается территориально обособленным независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Территориально обособленные подразделения коммерческих организаций пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с нормами гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на этих нормах, нельзя добиться внесения налогов и сборов обособленными подразделениями, юридически не оформленными как филиалы и представительства, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие "филиал de facto". Поэтому исполнение филиалом налоговых обязанностей не зависит от того, утверждено ли положение о нем, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя филиала, указан ли филиал в учредительных документах юридического лица и т.п.

Обособленные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками, они выполняют функции юридического лица по уплате налогов лишь в качестве структурной части самого юридического лица и, следовательно, не обладают налоговой самостоятельностью (ст. 19 НК РФ). Следовательно, ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица. Именно поэтому при ликвидации филиала уведомлять кредиторов не требуется.

В налоговом законодательстве используется также термин "постоянное представительство" применительно к деятельности иностранных организаций на российской территории (ст. ст. 306 - 312 НК РФ). Под ним понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности, через которое иностранная организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ. Именно регулярность предпринимательской деятельности через представительство иностранной организации предопределяет его преобразование в постоянное.

Если действия представительства не направлены на получение регулярного дохода от предпринимательской деятельности (например, представительство производит расходы на оплату рекламы продукции иностранной организации, проводит выставки, маркетинговые исследования, командирует сотрудников представительства для целей сервисного обслуживания продукции иностранной организации), оснований для изменения его статуса на постоянное представительство в налоговых целях не имеется. Например, при регулярном подписании представительством на территории России договоров с целью продажи производимых иностранной компанией товаров такое представительство будет квалифицировано как постоянное.

Таким образом, постоянное представительство означает регулярный характер деятельности иностранной организации на территории РФ для целей уплаты налога на прибыль.

Сопоставив понятия филиала и представительства в гражданском законодательстве с понятием обособленного подразделения в налоговом праве, можно сказать, что в гражданском праве филиал и представительство - это всегда обособленные подразделения, а с налоговой точки зрения они могут не считаться обособленными подразделениями, если в них не созданы стационарные рабочие места.

Налогоплательщики подлежат постановке на налоговый учет по месту нахождения своих обособленных подразделений (ст. 83 НК РФ). Целью данного учета является уплата организацией налогов в местные бюджеты. Заявление о постановке на учет подается по истечении одного месяца после создания обособленного подразделения. В этой связи возникает вопрос об определении момента его создания. В судебно-арбитражной практике таким моментом считается дата создания стационарных рабочих мест. Например, приказ директора о создании рабочих мест, начало деятельности по месту нахождения обособленного подразделения, начало исполнения обязанностей директором и (или) главным бухгалтером обособленного подразделения, вступление в силу договоров на пользование коммунальными услугами и телефонной связью.

Некоторые организации создают обособленные подразделения, которые находятся на территории того же налогового органа, что и сама головная организация. В этом случае вставать на учет повторно в той же налоговой инспекции не нужно <1>. Однако для крупных городов, таких как Москва и Санкт-Петербург, актуальна другая проблема: необходима ли постановка на учет по месту нахождения обособленных подразделений, если они созданы на территории другого налогового органа, но в пределах одного населенного пункта? Считается, что поскольку контроль на территории города осуществляется разными налоговыми органами, то налоговая инспекция вправе требовать постановки на учет организации, чье обособленное подразделение находится на подведомственной ей территории.

--------------------------------

<1> Письмо МНС России от 8 августа 2001 г. N ШС-6-14/613@.

 

§ 3. Индивидуализация юридических лиц

 

Так же как граждане - физические лица индивидуализируются по месту жительства и своему имени, индивидуализация юридического лица, т.е. выделение его из массы всех других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.

Точное место нахождения юридического лица важно для правильного применения к нему актов местных органов власти, предъявления исков, исполнения обязательств и др. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ). При определении места нахождения юридического лица необходимо руководствоваться нормами Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Следует отметить, что место государственной регистрации - это не конкретный адрес или наименование регистрирующего органа; местом государственной регистрации считается территория соответствующего субъекта РФ. В то же время при государственной регистрации указывается конкретный адрес, под которым понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, по которому с юридическим лицом осуществляется связь. При изменении места нахождения исполнительного органа юридического лица допускается его перерегистрация.

Не разрешается регистрация юридических лиц по адресам жилых квартир, поскольку согласно п. 3 ст. 288, п. 2 ст. 671 ГК РФ жилое помещение может использоваться только для проживания граждан <1>.

--------------------------------

<1> Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. Приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@.

 

Однако из этого правила есть исключения. Так, благотворительная организация может использовать в качестве своего юридического адреса место жительства своего учредителя <1>. А гражданин вправе использовать свое жилое помещение для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 17 Жилищного кодекса). Характерным примером профессиональной деятельности является адвокатская деятельность. Ведь адвокат вправе осуществлять свою деятельность индивидуально, без объединения с другими адвокатами. В этом случае он принимает самостоятельное решение об учреждении адвокатского кабинета.

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 9 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях".

 

Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Жилые помещения, занимаемые по договору найма, могут использоваться для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом <1>.

--------------------------------

<1> Статья 21 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

 

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, не обладает собственным имуществом и поэтому не может отвечать по каким-либо обязательствам адвоката перед третьими лицами. Правовое положение адвокатского кабинета нельзя отождествлять и с гражданским статусом физического лица. Адвокатский кабинет является внешним оформлением места осуществления адвокатом своей деятельности, имеющим организационный статус. Учреждение адвокатского кабинета - это правовое подтверждение того, что адвокат осуществляет свою деятельность лично. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются непосредственно между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.

Для использования жилого помещения в служебных и (или) производственных целях необходимо осуществить его перевод из жилого в нежилой фонд, что не всегда возможно. Перевод жилого помещения в нежилой фонд допускается, если можно оборудовать в него отдельный доступ, а право собственности на это помещение не обременено правами каких-либо лиц. Перевод квартиры в многоквартирном доме в нежилой фонд допускается, если такая квартира расположена на первом этаже или выше первого этажа при условии, что помещения, расположенные непосредственно под этой квартирой, не являются жилыми (ст. 22 Жилищного кодекса).

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Требования к фирменному наименованию определяются нормами ГК РФ и другими законами (ст. 54 ГК РФ). Специального порядка регистрации фирменных наименований в нашей стране нет, поэтому они регистрируются в составе учредительных документов юридического лица при его создании и вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц. Фирменное наименование юридического лица состоит из двух частей: произвольной и обязательной. Например, фирменное наименование "Общество с ограниченной ответственностью "Астраханьгазпром" состоит из двух частей: указание на организационно-правовую форму - "Общество с ограниченной ответственностью" (обязательная часть), само наименование - "Астраханьгазпром" (произвольная часть). Причем наименование не должно состоять только лишь из слов, обозначающих род деятельности организации. В сокращенном фирменном наименовании кредитных организаций разрешается использовать аббревиатуры, не предусмотренные действующим законодательством, но общепринятые в деловом обороте (например, АКБ, КБ, НКО, РНКО, НДКО и проч.) <1>.

--------------------------------

<1> Письмо ЦБ РФ от 31 января 2008 г. N 11-Т.

 

Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав, следовательно, оно не может быть повторяемым. В то же время не является формальным нарушением исключительных прав использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную организационно-правовую форму. Скажем, "Общество с ограниченной ответственностью "Светлана" и "Закрытое акционерное общество "Светлана". Запрещено использовать фирменные наименования, сходные до степени смешения, компаниями, осуществляющими аналогичные виды деятельности. В этом случае действует календарный приоритет, т.е. признается преимущественная юридическая сила ранее зарегистрированного фирменного наименования. Нужно сказать, что и до появления соответствующей законодательной нормы в судебно-арбитражной практике применялся такой же подход, т.е. признание преимущественной силы за ранее зарегистрированным фирменным наименованием <1>.

--------------------------------

<1> Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Пермской области от 3 февраля 2006 г. по делу N А50-35974/2005-Г21.

 

Однако угроза смешения юридических лиц возникает, как правило, при сходстве произвольной части фирменного наименования, поэтому арбитражным судам сейчас рекомендовано признавать недействительными фирменные наименования, сходные до степени смешения, даже если их обязательная часть различается <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 17 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. N 122).

 

Долгое время проверка новизны фирменного наименования производилась на местном уровне, поскольку в разных регионах государственной регистрацией юридических лиц занимались разные органы и отслеживать информацию о зарегистрированных фирменных наименованиях было невозможно. Поэтому не исключено, что во многих субъектах РФ зарегистрированы тождественные фирменные наименования. В настоящее время создан Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), являющийся федеральным информационным ресурсом. Этот реестр ведется Федеральной налоговой службой одновременно на бумажных и электронных носителях <1>. Казалось бы, в таком реестре регистрация одинаковых фирменных наименований в разных субъектах РФ исключена. Однако на сегодняшний день налоговые органы не требуют от заявителей представления справок о проверке новизны фирменного наименования, поэтому появление большого количества организаций-двойников вполне возможно.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438.

 

На сегодняшний день проверка новизны наименований проводится только при государственной регистрации вновь созданных некоммерческих организаций. Так, одним из оснований для отказа в государственной регистрации является существование ранее зарегистрированной некоммерческой организации с таким же наименованием (пп. 2 п. 1 ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях).

Фирменное наименование в сокращенной форме, т.е. в форме логотипа, может быть включено в состав товарного знака, коммерческого обозначения (ст. 1476 ГК РФ). В отличие от других объектов исключительных прав передача права на фирменное наименование другим лицам (путем отчуждения или предоставления права его использования) не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ).

По общему правилу фирменное наименование организации придумывают ее учредители, но они должны руководствоваться требованиями закона. Так, фирменное наименование не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности организации. Иноязычные заимствования могут содержаться только в русской транскрипции. В фирменном наименовании запрещено использовать наименования иностранных государств, международных организаций, общественных объединений, а также выражения, противоречащие нормам гуманности и морали.

Последствия произвольного выбора наименования юридического лица можно проиллюстрировать следующим примером. Владивостокская общественная организация "Независимая общественная прокуратура" была ликвидирована в судебном порядке по требованию прокурора. Используя термин "прокуратура" в своем названии, общественная организация указывала на характер своей деятельности. Согласно ее уставу целью деятельности было содействие общественному контролю за соблюдением законности в управлении исполнения наказаний, органах прокуратуры, МВД и т.д. без вмешательства в их деятельность. Однако прокуратура Российской Федерации составляет единую федеральную централизованную систему органов и учреждений, создание общественной прокуратуры федеральным законодательством не предусмотрено. Поэтому использование в названии общественной организации наименования органа власти было расценено судом как грубое нарушение закона <1>.

--------------------------------

<1> Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 14 мая 2002 г. N 56-Г02-10.

 

В некоторых случаях законодательство устанавливает дополнительные требования. Во-первых, запрещается включать в наименования организаций, не удовлетворяющих требованиям Закона о товарных биржах и биржевой торговле, термины "биржа" или "товарная биржа" в любом словосочетании (ст. 5). Во-вторых, ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Центрального банка РФ лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что оно имеет право на осуществление банковских операций <1>.

--------------------------------

<1> Статья 7 Закона о банках и банковской деятельности.

 

В-третьих, использование в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний также не всегда отвечает требованиям законодательства. Многие организации претендуют тем самым на общероссийский статус независимо от реальных масштабов своей деятельности. Используя элементы государственной символики, они вводят своих контрагентов в заблуждение, поэтому существует разрешительный порядок использования слов "Россия" и т.п. Разрешения выдает специальная правительственная комиссия. За использование этих слов в фирменных наименованиях организаций единовременно уплачивается государственная пошлина. Данное правило не распространяется на политические партии, профессиональные союзы и религиозные объединения, которые, напротив, обязаны в своих наименованиях показывать территориальный характер деятельности.

В-четвертых, слова "бюро кредитных историй" могут включать в свои фирменные наименования только юридические лица, оказывающие услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй, предоставлению кредитных отчетов <1>. Наконец, хозяйственные товарищества независимо от вида своей предпринимательской деятельности обязаны либо перечислять в "фирме" наименования полных товарищей, либо указать хотя бы одного из них с добавлением слов "и компания" (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82 ГК РФ).

--------------------------------

<1> Пункт 4 ст. 15 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях".

 

За нарушение перечисленных требований регистрирующий орган вправе предъявить коммерческой организации иск о понуждении к изменению ее фирменного наименования (п. 5 ст. 1473 ГК РФ).

Наряду с фирменным наименованием в качестве средства индивидуализации может использоваться коммерческое обозначение - такое название бизнеса, которое не совпадает с фирменным наименованием коммерческой организации или индивидуального предпринимателя (ст. 1538 ГК РФ). Зарубежными аналогами коммерческого обозначения являются понятия "вывеска" (Испания, Италия), "неофициальное наименование" (США), "вторичный символ" (Финляндия, Швеция). Коммерческое обозначение применяется для индивидуализации одного или нескольких предприятий (например, широко известное сейчас коммерческое обозначение "Сеть магазинов "Пятерочка"), однако для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения. Отдельные элементы коммерческого обозначения могут быть включены в состав товарного знака. Как и фирменное наименование, коммерческое обозначение может указываться на вывесках, бланках, в счетах, иной документации, объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковке. Коммерческое обозначение должно обладать достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия являться известным в пределах определенной территории.

Известность коммерческого обозначения может доказываться результатами социологических опросов. Так, в Санкт-Петербурге функционировал магазин под названием "Галерея вин". Впоследствии в этом же городе появилось ООО с фирменным наименованием "Галерея вин - Нева". Владельцы магазина доказали в арбитражном суде, что коммерческое обозначение "Галерея вин" сформировало их деловую репутацию у потребителей этого города, и защитили свое исключительное право на использование этого словосочетания как коммерческого обозначения.

Законодательство не требует государственной регистрации исключительного права на коммерческое обозначение, однако оно прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (ст. 1540 ГК РФ).

 

§ 4. Государственная регистрация юридических лиц

 

Действующее законодательство не допускает отказа в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК РФ). Такой подход применяется в большинстве случаев. Он именуется нормативно-явочным порядком регистрации, т.е. для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные документы юридического лица должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего законодательства РФ. Но, к сожалению, сейчас регистрирующие органы фактически самоустранились от проверки документов на соответствие нормативным актам.

В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре. Например, в связи с тем что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа государственной власти или местного самоуправления. Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном, а в распорядительном порядке.

Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочной регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций <1>.

--------------------------------

<1> Статья 12 Закона о банках и банковской деятельности.

 

Чтобы не допустить ограничения конкуренции, установлен разрешительный порядок создания коммерческих организаций в результате слияния и присоединения, а также создания коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями, долями или имуществом другой коммерческой организации. В определенных случаях (при значительной балансовой стоимости активов учредителей, суммарной годовой выручке, включении одной из организаций в реестр хозяйствующих субъектов с долей на рынке определенного товара более 35% <1>) необходимо направить ходатайство в Федеральную антимонопольную службу о даче согласия на создание подобной организации.

--------------------------------

<1> Статья 27 Закона о защите конкуренции.

 

В разрешительном порядке в настоящее время создаются все разновидности некоммерческих организаций. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании некоммерческой организации осуществляется налоговым органом на основании соответствующего решения Федеральной регистрационной службы (п. 3 ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях).

Особым участником предпринимательских отношений являются некоммерческие организации, созданные для представления и защиты интересов предпринимателей, - торгово-промышленные палаты. Их создание также происходит в разрешительном порядке, причем речь идет о получении согласия не только от органа государственной власти (Министерства юстиции РФ), но и от негосударственного объединения - Торгово-промышленной палаты РФ <1>.

--------------------------------

<1> Статья 9 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"; Правила рассмотрения заявлений и принятия Министерством юстиции Российской Федерации и его территориальными органами решения о государственной регистрации торгово-промышленных палат, общественных объединений, в том числе политических партий, профсоюзов и национально-культурных автономий, утв. Приказом Минюста России от 25 марта 2003 г. N 68.

 

В начале 90-х гг. XX в. обсуждалась возможность установления уведомительного порядка создания коммерческих организаций, заимствованного из законодательства некоторых американских штатов, где юридическое лицо считается созданным уже с момента представления документов на регистрацию путем отправки по почте или даже сообщения по телефону. Последующий отказ в регистрации влечет появление юридических лиц de facto, но их статус может быть впоследствии подтвержден судебным решением. Однако в качестве общего порядка в действующем законодательстве закреплена нормативно-явочная регистрация, а уведомительный порядок применяется только в отношении отдельных регистрационных процедур: внесение в устав хозяйственного общества сведений об открытии филиалов и представительств и уведомление о начале процедуры ликвидации, формировании ликвидационной комиссии и составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Срок государственной регистрации составляет 5 рабочих дней, полномочия по проведению регистрационных действий принадлежат налоговым органам <1>. Для государственной регистрации юридического лица представляется заявление по унифицированной форме <2>. В нем подтверждается, что представленные на регистрацию учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством, достоверны, а также что соблюден порядок создания юридического лица данной организационно-правовой формы (получены требуемые согласования, оплачен уставный капитал и проч.).

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319.

<2> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439.

 

Заявителем при государственной регистрации является физическое лицо, подпись которого на заявлении должна быть нотариально удостоверена. Например, заявителем может быть один из учредителей, руководитель исполнительного органа организации-учредителя, полный товарищ, если создается хозяйственное товарищество <1>.

--------------------------------

<1> Письмо ФНС России от 26 октября 2004 г. N 09-0-10/4223.

 

К заявлению прилагаются решение о создании юридического лица в виде протокола или договора, учредительные документы, выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения, если одним из учредителей является иностранная организация. За регистрационные действия взимается государственная пошлина в размере 2 тыс. руб., а если регистрируются изменения в учредительных документах или ликвидация юридического лица - в размере 400 руб. (ст. 333.33 НК РФ).

Правовая основа деятельности юридического лица - его учредительные документы, состав которых различен для разных видов организаций. Организациями, функционирующими на основе одного учредительного документа - устава, являются акционерные общества, производственные кооперативы (артели), государственные и муниципальные унитарные предприятия (уставные организации). Организациями, действующими только на основании учредительного договора, являются хозяйственные товарищества - полное товарищество и товарищество на вере (договорные организации). К юридическим лицам, имеющим и устав, и учредительный договор, относятся общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью (уставно-договорные организации).

Сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, размещаются на сайте ФНС России в сети Интернет, а также публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации" <1>.

--------------------------------

<1> Приказ ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации".

 

 

§ 5. Прекращение деятельности субъектов

предпринимательского права

 

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в силу различных причин, в первую очередь - его собственного желания или по причине его смерти. Прекращение деятельности предпринимателя подлежит государственной регистрации без уплаты государственной пошлины <1>. Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), после чего его государственная регистрация утрачивает силу, и в течение еще одного года после судебного решения о банкротстве повторная регистрация невозможна <2>. Если в процессе своей деятельности индивидуальный предприниматель допускал неоднократные и грубые нарушения законодательства, это может послужить основанием для прекращения его деятельности в судебном порядке. Такие же последствия наступают в связи с приговором суда, которым назначено уголовное наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью. Учитывая, что законодательство не запрещает ведение предпринимательской деятельности иностранными гражданами, основанием для ее прекращения может стать аннулирование документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории РФ. Разрешение на временное проживание выдается сроком на 3 года, а постоянное проживание оформляется видом на жительство, срок действия которого составляет 5 лет <3>.

--------------------------------

<1> Письмо ФНС России от 13 января 2005 г. N ШС-6-09/5.

<2> Статья 216 Закона о банкротстве.

<3> Статьи 6, 8 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

 

Деятельность юридического лица прекращается в результате его реорганизации или ликвидации. При этом реорганизация подразумевает правопреемство, а ликвидация происходит без такового. Прекращение деятельности компании может быть добровольным (по решению учредителей) или принудительным (по решению суда).

Процедура реорганизации имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку она оформляет переход имущества организаций к их правопреемникам, сохраняя производственный капитал от раздробления, что обеспечивает устойчивость экономических отношений независимо от смены их субъектов <1>.

--------------------------------

<1> О реорганизации см. также: Беляева О.А. Реорганизация юридических лиц: спорные вопросы современной практики // Цивилист. 2004. N 1. С. 21 - 25; Беляева О.А. Реорганизация и ликвидация унитарных предприятий: вопросы судебно-арбитражной практики // Хозяйство и право. 2004. N 10. С. 120 - 128.

 

Юридические лица могут быть реорганизованы в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших предприятий. Это правило не относится к случаям присоединения, когда новые предприятия не возникают, а реорганизация признается осуществленной после погашения государственной регистрации присоединяемого предприятия.

Реорганизация оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование). Если эти документы не позволяют определить правопреемство, то вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Не могут служить доказательством правопреемства свидетельства регистрирующих органов о включении либо исключении организации из реестра юридических лиц в результате состоявшейся реорганизации, а также бухгалтерские балансы организаций-правопреемников.

При реорганизации юридических лиц применяется ряд правил, относящихся к гарантиям интересов кредиторов. Так, учредители или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы, в свою очередь, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, по которому должником является это юридическое лицо, и возмещения убытков (ст. 60 ГК РФ). Именно персональное извещение предоставляет кредитору возможность реализации своих прав. Объявление о реорганизации, размещенное в СМИ, может рассматриваться как дополнительная информация для кредиторов и дополнительный способ соблюдения их прав и законных интересов <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах; п. 5 ст. 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 7 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях; Постановление ФАС Уральского округа от 30 июня 2003 г. N Ф09-1648/03-ГК.

 

К сожалению, закон не устанавливает санкций за неуведомление кредиторов. Хотя, безусловно, они необходимы, ведь зачастую кредиторы узнают о состоявшейся реорганизации уже постфактум. В заявлении о государственной регистрации реорганизации заявитель обязан указать, что все кредиторы уведомлены в письменной форме. Регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации, если заявитель не представит доказательства уведомления кредиторов. Это могут быть копии писем, направленных им, копии публикаций в средствах массовой информации, в частности в специальном журнале "Вестник государственной регистрации" <1>.

--------------------------------

<1> Письмо ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц".

 

Бывают случаи, когда налоговые инспекции подобные документы не проверяют, поэтому часто регистрация проходит без соблюдения установленной процедуры. В то же время регистрирующий орган не вправе требовать от заявителя документы, не перечисленные в Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, поэтому отказ от регистрации реорганизации в связи с непредставлением доказательств уведомления кредиторов может быть признан незаконным по решению суда <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Московского округа от 1 февраля 2006 г. N КГ-А40/14037-05.

 

В такой ситуации защитить интересы кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвовавших в реорганизации или возникших в результате нее. В судебно-арбитражной практике встречаются такие решения, когда суд привлекает вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности, если кредитор не был уведомлен о реорганизации. При этом суд руководствуется ст. 6 ГК РФ о применении гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогия закона) <1>. Сейчас аналогичная норма предусмотрена лишь применительно к одному случаю: когда из содержания разделительного баланса или передаточного акта невозможно определить правопреемство, участники реорганизации являются солидарно ответственными перед кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20 ноября 2003 г. N Ф08-4493/2003.

 

Солидарная ответственность правопреемников должна применяться не только если разделительный баланс (передаточный акт) не дает возможности определить правопреемника реорганизованного лица, но и, по аналогии закона, при наличии других обстоятельств, препятствующих погашению кредиторской задолженности этого лица. В последние годы реорганизация стала использоваться как способ сокрытия активов должника от обращения на них взыскания. Раздел имущества происходит по принципу "одному предприятию - все активы, другому - все долги". Разделительный баланс может определенно называть правопреемников, но требования кредиторов вряд ли будут удовлетворены. Несоразмерность распределения прав и обязанностей (активов и пассивов) между правопредшественником и правопреемником следует квалифицировать как злоупотребление правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ), так как имеется цель причинить вред кредиторам <1>. Высший Арбитражный Суд РФ высказался за солидарную ответственность всех участников реорганизации, если при утверждении разделительного баланса нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств <2>. Подобные действия свидетельствуют о недобросовестности юридических лиц, участвующих в реорганизации, и являются основанием для признания решения о реорганизации ничтожной сделкой <3>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Уральского округа от 21 октября 2003 г. N Ф09-2966/2003-ГК.

<2> Пункт 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

<3> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 2 марта 2005 г. N Ф08-503/05.

 

Право кредитора требовать досрочного исполнения обязательств не зависит от его прежних договорных отношений с реорганизуемым юридическим лицом, т.е. принцип неизменности договорных условий в данном случае не применяется. Законодательство четко устанавливает обязанность юридического лица - должника в случае реорганизации удовлетворять требования кредитора о досрочном исполнении. Наибольшее значение указанная гарантия имеет в случаях разделения и выделения юридических лиц, хотя предусмотрена она для любых форм реорганизации. Этот вывод можно пояснить на характерных примерах из судебно-арбитражной практики.

Так, муниципальное унитарное предприятие имело задолженность перед акционерным обществом за потребленную тепловую энергию. Стороны оформили соглашение о порядке расчетов, согласно которому унитарное предприятие обязалось ежемесячно погашать свою задолженность в течение 10 лет. По сути, произошла реструктуризация долга. Предприятие было реорганизовано путем выделения из его состава нового юридического лица, после чего кредитор обратился в арбитражный суд с иском о немедленном погашении всей существующей задолженности. Но предприятие отказывалось возвращать всю сумму досрочно, ведь по условиям соглашения о порядке расчетов срок оплаты долга еще не наступил. Арбитражный суд иск удовлетворил, указав, что "возможность реализации кредитором права требовать досрочного исполнения обязательств реорганизованным предприятием не зависит от того, наступил ли срок для осуществления соответствующего права или нет, а также от способности надлежащего исполнения должником своих обязательств в будущем" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Уральского округа от 22 октября 2003 г. N Ф09-3022/03-ГК.

 

В другом случае держатель простого векселя предъявил его к оплате банку-векселедателю, узнав о его реорганизации. Банк выплатил вексельную сумму не полностью, удержав учетный процент за досрочное предъявление векселя к платежу. Арбитражный суд обязал его произвести полную оплату векселя, поскольку в случае реорганизации векселедержатель (кредитор) вправе предъявить вексель к оплате независимо от того, как обозначен срок платежа в самом векселе <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18 декабря 2003 г. N А56-11013/03.

 

Правопреемство при реорганизации можно рассматривать как замену должника в обязательстве, т.е. как перевод долга, который допускается только с согласия кредитора (ст. 391 ГК РФ). Однако нет оснований применять эти нормы к реорганизационным процедурам в буквальном смысле. Дело в том, что кредитор не может воспрепятствовать переводу долга на правопреемника реорганизованного юридического лица. Он может лишь требовать прекращения или досрочного исполнения существующих обязательств. Его согласие или несогласие иметь дело с правопреемником своего должника не является препятствием для государственной регистрации реорганизации <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Поволжского округа от 14 января 2003 г. N А72-3593/02-3180.

 

Необходимо обратить внимание на вопросы т.н. "смешанной" реорганизации, в которой участвуют или в результате которой возникают юридические лица разных организационно-правовых форм. Законодательство не содержит ни запретов, ни дозволений на этот счет. В нормах ГК РФ участники реорганизации обозначаются общим термином "юридическое лицо", что позволяет предположить любые их организационно-правовые формы <1>.

--------------------------------

<1> В действительности количество возможных вариантов "смешанной" реорганизации ограничено. Например, хозяйственное товарищество может преобразоваться в хозяйственное общество, а обратная процедура невозможна. В то же время разъяснения, изложенные в п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 применительно к акционерным обществам, говорят о невозможности "смешанной" реорганизации.

 

Самостоятельной формой реорганизации является преобразование - смена организационно-правовой формы юридического лица. В этой связи следует сказать, что не считается реорганизацией изменение типа акционерного общества (закрытое или открытое). В подобном случае происходит изменение типа внутри одной организационно-правовой формы, поэтому государственной регистрации подлежат только вносимые в устав общества изменения <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".

 

Здесь следует назвать ситуации, когда смена типа акционерного общества невозможна. Во-первых, число акционеров ОАО составляет от одного до бесконечности, а в закрытом обществе акционеров может быть от одного до пятидесяти. Поэтому открытое общество с числом акционеров более пятидесяти может стать закрытым лишь после сокращения количества своих акционеров до данного предела. Во-вторых, законодательством установлены разные требования к минимальному размеру уставного капитала акционерного общества в зависимости от его типа. Так, минимальный размер уставного капитала ОАО составляет 1000 МРОТ, а закрытого - 100 МРОТ. Следовательно, если закрытое общество имеет уставный капитал менее 1000 МРОТ, для того чтобы стать открытым, ему предварительно необходимо принять решение об увеличении размера уставного капитала. В-третьих, акционерные общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми. Поэтому смена типа для таких акционерных обществ невозможна до устранения государственного или муниципального участия в акционерном капитале. В-четвертых, не допускается смена типа акционерного общества, если в соответствии с законодательством оно может создаваться в форме только открытого (инвестиционный фонд) либо только закрытого общества (аудиторская организация) <1>.

--------------------------------

<1> Статьи 7, 26 Закона об акционерных обществах, п. 3 ст. 4 Закона об аудиторской деятельности, п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах".

 

Точно так же законодательство предусматривает два вида унитарных предприятий: основанное на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления; поэтому изменение вида предприятия также не считается его реорганизацией <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 4 ст. 29 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

 

В действующем законодательстве нормы о преобразовании весьма разрозненны, а иногда и противоречивы. Но в последнее время наблюдается тенденция к снятию ограничений на преобразование одной организационно-правовой формы в другую. В особенности это касается превращения коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот. Такие преобразования можно назвать нетрадиционными, поскольку законодательство не содержит соответствующей общей нормы, а разрешает подобные преобразования лишь в отдельных случаях.

Так, унитарное предприятие по решению собственника его имущества может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование предприятия в иные организационно-правовые формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации <1>. Обратной процедуры - в виде преобразования учреждения в унитарное предприятие - законодательство не допускает. Учреждение может быть преобразовано в коммерческую организацию только одного вида - хозяйственное общество <2>. Между тем некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации. Иными словами, учреждение как некоммерческая организация не может быть создано в результате преобразования унитарного предприятия, являющегося коммерческой организацией. Следовательно, здесь имеет место явное противоречие между двумя Федеральными законами.

--------------------------------

<1> Статья 34 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

<2> Пункт 1 ст. 13, п. 2 ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях".

 

Еще одним примером нетрадиционного превращения является преобразование акционерного общества в некоммерческую организацию в соответствии с законом (п. 2 ст. 104 ГК РФ). Акционерное общество может по единогласному решению своих акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство. Это исключительная схема, так как максимальное количество голосов для принятия какого-либо решения на общем собрании акционеров - 3/4 от числа присутствующих (при наличии кворума). Хотя закон допускает возможность единогласного принятия решений еще по двум вопросам повестки дня: размещение акций путем закрытой подписки и размещение путем открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% от числа размещенных ранее акций.

Преобразование акционерного общества в иные формы некоммерческих организаций, например в фонды, невозможно в связи с отсутствием законодательных норм, регламентирующих такую процедуру <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 сентября 2000 г. N А56-8608/00; Постановление Президиума ВАС РФ от 22 мая 2001 г. N 8074/00. Еще одним вариантом превращения акционерного общества в некоммерческую организацию в свое время было преобразование в государственную корпорацию. Например, на основании Федерального закона от 8 июля 1999 г. N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" ОАО "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" было преобразовано в государственную корпорацию с тем же названием, которая выполняла функции конкурсного управляющего в отношении несостоятельных банков. В настоящее время данные функции осуществляет государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" (ст. 23.2 Закона о банках и банковской деятельности, Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации").

 

Как правило, юридические лица являются собственниками своего имущества (ст. 213 ГК РФ), их имущество - объект частной собственности. Исключение составляют учреждения, которые обладают правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними собственником, а также унитарные предприятия, имущество которых всегда выступает объектом либо государственной, либо муниципальной собственности.

Изменение организационно-правовой формы унитарного предприятия (преобразование) повлечет утрату государством или муниципальным образованием права собственности на имущество предприятия, и это будет не что иное, как приватизация государственного или муниципального имущества. Скрытая, а проще сказать незаконная, приватизация имущественных комплексов унитарных предприятий в последние годы стала нередким явлением. Интересно, что основанием незаконной передачи имущества в уставный капитал вновь создаваемых коммерческих организаций (обществ с ограниченной ответственностью, производственных кооперативов) часто являются решения, принятые на собраниях трудовых коллективов унитарных предприятий <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 марта 2003 г. N Ф04/1151-162/А03-2003; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 марта 2005 г. N Ф08-871/2005.

 

Однако решения работников предприятия в данном случае правового значения иметь не могут. Гражданское законодательство предусматривает особый порядок передачи государственного и муниципального имущества в частную собственность - приватизацию, которая возможна исключительно по решению собственника. В целом реорганизация - это в чистом виде гражданская процедура. Поэтому, соблюдая принципы отраслевого построения нашего законодательства, надо отметить недопустимость смешения норм гражданского и трудового права. Работники не только не вправе принимать подобные решения на своих собраниях, они не могут и оспаривать состоявшуюся реорганизацию <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 января 2005 г. N Ф08-6310/2004.

 

Вместе с тем действующее законодательство в определенной степени само толкает работников на принятие подобных решений. Так, очевидно, что оптимальной организационно-правовой формой для деятельности совхозов является производственный кооператив (артель). Однако многие современные совхозы - это государственные унитарные предприятия, имущество которых находится в федеральной собственности. Преобразоваться в артели они не могут, для начала им нужно стать открытыми акционерными обществами, заниматься процедурой эмиссии и размещения акций, сокращать пакет государственного участия, а затем снова проходить всю процедуру преобразования - но уже в артель. Объяснение кроется в том, что если уставный капитал унитарного предприятия составляет величину большую, чем минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, то приватизация возможна только в форме преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество <1>. Учитывая, что для открытого акционерного общества минимальный размер уставного капитала равен 1 тыс. МРОТ, а для унитарного предприятия - 5 тыс., можно сделать вывод, что преобразование в иные формы юридических лиц для унитарных предприятий действительно невозможно.

--------------------------------

<1> Пункт 2 ст. 13 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

 

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном порядке по решению учредителей вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования, истечения срока, на который было создано юридическое лицо, или принципиальной недостижимости уставных целей. Самым распространенным основанием является, конечно, нецелесообразность дальнейшей деятельности. Истечение срока как причина ликвидации встречается крайне редко, поскольку подавляющее большинство коммерческих организаций создаются на бессрочной основе. Принципиальная недостижимость уставных целей характерна для некоммерческих организаций, поскольку для коммерческих существует, по сути, лишь одна цель деятельности - извлечение прибыли, реализовать которую по большому счету можно всегда.

Принудительная ликвидация происходит на основании решения суда: арбитражного - в отношении ликвидации коммерческих организаций или суда общей юрисдикции - применительно к ликвидации некоммерческих организаций. Такое решение может быть принято только по иску налогового органа или прокурора, иные лица не наделены правом инициировать процесс принудительной ликвидации юридического лица <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23 "О применении пунктов 2 и 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации".

 

Причиной такого судебного решения может быть:

осуществление деятельности без необходимой лицензии;

ведение деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением учредительных документов в соответствие с новым законодательством. Конечно, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены <1>;

--------------------------------

<1> Пункт 4 Обзора практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций) (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50); п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации".

 

признание юридического лица несостоятельным (банкротом);

признание недействительной государственной регистрации юридического лица. Хотя признание регистрации недействительной само по себе не является основанием считать ничтожными сделки, совершенные до принятия такого судебного решения <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной".

 

Надо отметить, что независимо от своего основания (решения учредителей или суда) ликвидация представляет собой довольно длительную процедуру: избрание ликвидационной комиссии, проведение инвентаризации, публикация соответствующего объявления в СМИ, удовлетворение требований кредиторов. Завершение процедуры подлежит государственной регистрации с уплатой государственной пошлины, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица осуществляется в результате процедуры банкротства (подп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Процесс ликвидации может затянуться на длительный срок, ведь наше законодательство не устанавливает предельного срока на проведение данной процедуры. В течение ликвидации бизнес может претерпевать значительные изменения и по своей структуре, и с точки зрения его платежеспособности и рыночной стоимости. Показательным примером в этой связи можно назвать акционерное общество "Сочиагростройинвестсервис", которое находилось в процессе ликвидации более восьми лет. Акционер этой компании обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой на нарушение своих конституционных прав, т.к. все это время общество продолжало хозяйственную деятельность, но его органы управления, включая общее собрание акционеров, были отстранены от руководства. Поскольку в силу требований закона с момента принятия решения о ликвидации юридического лица полномочия всех органов управления переходят к ликвидационной комиссии. Тем не менее жалоба заявителя не была удовлетворена <1>.

--------------------------------

<1> Определение Конституционного Суда РФ от 16 февраля 2006 г. N 51-О.

 

Долгое время в нашей стране единственным основанием принудительной ликвидации считалось решение суда, но в 2005 г. был легализован особый порядок прекращения правоспособности юридического лица. Соответствующие изменения появились как в Законе о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, так и в ГК РФ. Ранее правоспособность компании во времени определялась двумя моментами: созданием и ликвидацией. Теперь же налоговым органам предоставлено право исключения из Единого государственного реестра юридических лиц недействующих компаний.

Недействующее юридическое лицо - это организация, фактически прекратившая свою деятельность, о чем могут свидетельствовать одновременно два признака: если в течение последних 12 месяцев организация не представляет в налоговый орган отчетность и если хотя бы по одному ее банковскому счету отсутствуют операции. В отношении такой компании налоговый орган вправе принять решение о предстоящем исключении из реестра. Далее оно публикуется в журнале "Вестник государственной регистрации" с указанием срока для предъявления требований кредиторов - не менее 3 месяцев. Если кредиторы в указанный срок не заявляют свои требования, то налоговый орган принимает решение исключить юридическое лицо из реестра. Данное решение может быть обжаловано заинтересованными лицами в течение года. Если же кредиторы предъявляют свои требования, то юридическое лицо должно проходить процедуру обычной ликвидации <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17 января 2006 г. N 100 "О некоторых особенностях, связанных с применением статьи 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

 

Причины введения подобной административной процедуры обусловлены тем, что по данным Федеральной налоговой службы сейчас более 400 тыс. компаний обладают признаками недействующего юридического лица. Кроме того, эту процедуру разрешено применять в отношении компаний, которые не имеют основного государственного регистрационного номера (ОГРН), т.е. были зарегистрированы до 2002 г., но не сообщили сведений о себе в Единый государственный реестр юридических лиц. Таких компаний сейчас насчитывается более миллиона <1>.

--------------------------------

<1> Письмо ФНС России от 9 августа 2005 г. N ЧД-6-09/668@.

 

Вместе с тем отсутствие хозяйственной деятельности у юридического лица соответствует понятию "отсутствующий должник", используемому в законодательстве о банкротстве. Так, если по банковским счетам организации нет операций в течение 12 месяцев или имеются иные признаки, свидетельствующие о прекращении деятельности, а также если нет сведений о месте нахождения руководителя организации, то компания должна проходить упрощенную процедуру банкротства. Иными словами, если компания не имеет ОГРН и (или) у нее нет операций по банковским счетам и она не сдает отчетность, то применить к ней процедуру исключения из реестра нельзя, если у нее есть задолженность по налогам и сборам или имеются кредиторы. В судебно-арбитражной практике принят такой подход: если у организации нет хозяйственной деятельности, то она может быть ликвидирована только в порядке ст. 230 Закона о банкротстве <1>. Однако налоговый орган вправе неоднократно инициировать процедуру, направленную на исключение недействующего юридического лица из реестра.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Московского округа от 24 июня 2005 г. N КГ-А40/5783-05.

 

---

Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 143; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

---

Мы поможем в написании ваших работ!