СИТУАЦИЯ: Вправе ли налоговый орган осуществить выемку во время приостановления выездной проверки?
В определенных случаях налоговый орган вправе приостановить проведение выездной проверки (п. 9 ст. 89 НК РФ).
Примечание
Подробнее об основаниях и о порядке приостановления выездной проверки вы можете узнать в разд. 11.3 "Приостановление выездной проверки"
На практике встречаются ситуации, когда во время приостановления проверки налоговый орган осуществляет выемку. Такие действия являются неправомерными. Ведь выемка производится на территории (в помещении) налогоплательщика. А согласно абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ в период приостановления выездной проверки налоговый орган производить ее не вправе.
К этому же выводу пришел ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 03.03.2011 N Ф03-508/2011. Судьи признали недействительным постановление налоговой инспекции о производстве выемки, вынесенное в первый день приостановления проверки, а действия по изъятию документов во время приостановления проверки - незаконными.
Таким образом, если в период приостановления проверки вынесено постановление о выемке и она фактически произведена (изъяты документы, предметы), вы с большой вероятностью сможете оспорить действия проверяющих в суде.
Однако на практике могут возникать и иные ситуации. Рассмотрим их.
1. Постановление вынесено в период приостановления проверки, а фактическое изъятие документов (предметов) налоговый орган производит уже после ее возобновления. Является ли в данном случае постановление недействительным, а выемка - незаконной?
|
|
|
Из абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ следует, что в период приостановления проверки не проводятся действия, совершаемые на территории (в помещении) налогоплательщика. Вынесение постановления о производстве выемки к таким действиям отнести нельзя (к их числу относится только сама выемка - изъятие документов). Иных положений, запрещающих принимать постановление о выемке в период приостановления проверки, Налоговый кодекс РФ не содержит. По нашему мнению, сама по себе дата принятия постановления не является основанием для того, чтобы признать его незаконным. И если налоговый орган осуществил выемку после возобновления проверки, то это правомерно.
2. Постановление о выемке налоговый орган вынес до приостановления выездной проверки, а изъятие документов у налогоплательщика произвел в периоде приостановления. Такие действия налогового органа являются незаконными (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ).
Отметим, что если документы получены в результате незаконной выемки, то налоговый орган не вправе учитывать их при вынесении решения по итогам проверки (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ). И суд, вероятнее всего, не примет их в качестве доказательства на основании ч. 3 ст. 64 АПК РФ.
|
|
|
ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ ВЫЕМКИ В ХОДЕ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ
Выемка документов и предметов проводится в дневное время. Ночью производство выемки запрещено. При этом к ночному относится время с 22 часов вечера до 6 часов утра (ст. 96 Трудового кодекса РФ).
Выемка производится в присутствии налогоплательщика и (или) его представителя. Данное требование закреплено в абз. 1 п. 3 ст. 94 НК РФ. Если налогоплательщик не извещен о производстве выемки и не присутствует при ней, такая выемка незаконна (см., например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.04.2004 N А10-5073/03-11-Ф02-1259/04-С1).
Также при выемке обязательно должны присутствовать понятые (абз. 1 п. 3 ст. 94 НК РФ). Они удостоверяют своими подписями в протоколе выемки факты, содержание и результаты действий, которые произведены в их присутствии (п. 5 ст. 98 НК РФ).
В качестве понятых могут приглашаться любые незаинтересованные лица в количестве не менее двух человек (п. 2 ст. 98 НК РФ).
Примечание
О привлечении понятых при проведении налоговым органом мероприятий налогового контроля рассказано в разд. 22.4 "Участие понятых в налоговых проверках".
В необходимых случаях для участия в производстве выемки могут приглашаться специалисты (абз. 1 п. 3 ст. 94 НК РФ).
|
|
|
Примечание
О привлечении специалиста при проведении налоговым органом мероприятий налогового контроля рассказано в разд. 22.2 "Участие специалиста при проведении налоговых проверок".
Должностное лицо налогового органа до начала выемки должно предъявить постановление о производстве выемки и разъяснить всем присутствующим лицам их права и обязанности (абз. 2 п. 3 ст. 94 НК РФ).
Затем налоговики обязаны предложить лицу, у которого производится выемка, выдать документы (предметы) добровольно. И только в случае отказа вправе произвести выемку в принудительном порядке (абз. 1 п. 4 ст. 94 НК РФ).
Проверяющие вправе вскрывать помещения или иные места, где могут находиться нужные документы и предметы. Однако при этом они должны избегать повреждения запоров, дверей или других предметов, если в этом нет необходимости (абз. 2 п. 4 ст. 94 НК РФ).
Обратите внимание!
Если в ходе выемки проверяющие причинили ущерб вашему имуществу, который не был вызван необходимостью доступа к изымаемым документам (предметам), вы можете попытаться взыскать убытки ( ст. ст. 35 , 103 НК РФ).
|
|
|
Однако на практике сделать это крайне сложно.
О производстве выемки документов и предметов в обязательном порядке составляется протокол, который должен соответствовать требованиям ст. 99 НК РФ (п. 6 ст. 94 НК РФ).
Изымаемые документы и предметы перечисляются и подробно описываются либо в самом протоколе выемки, либо в описях, прилагаемых к нему. Если изъятию подлежат предметы, то в протоколе (описи) указываются их точное наименование, количество, индивидуальные признаки и по возможности - стоимость (п. 7 ст. 94 НК РФ).
Если изымаются оригиналы документов, налогоплательщику должны быть предоставлены их копии, заверенные должностным лицом налогового органа. Если это невозможно сделать при изъятии, то налоговики обязаны передать копии изъятых документов налогоплательщику в течение пяти рабочих дней после выемки (п. 6 ст. 6.1, абз. 2 п. 8 ст. 94 НК РФ).
Обратите внимание!
Изъятие подлинников документов допускается в том случае, если копий документов для целей проверки не хватает и есть достаточные основания полагать, что подлинники уничтожат, спрячут, поправят или заменят ( п. 8 ст. 94 НК РФ).
В то же время степень "достаточности" оснований для изъятия подлинников Налоговый кодекс РФ не определяет. На сегодня она определяется по усмотрению налогового органа и может быть оспорена вами в судебном порядке.
Каждый изымаемый документ предъявляется понятым и другим лицам, которые участвуют в выемке документов. Затем документы нумеруются, прошнуровываются и скрепляются печатью или подписью лица, у которого производится выемка. Если же налогоплательщик (его представитель) отказывается скрепить изымаемые документы своей подписью или печатью, об этом делается соответствующая отметка в протоколе выемки (п. 9 ст. 94 НК РФ).
Обращаем ваше внимание на то, что все действия во время выемки должны быть отражены в протоколе. Протокол составляется на русском языке (п. 1 ст. 99 НК РФ) и должен содержать следующие сведения (п. 2 ст. 99 НК РФ):
- наименование;
- место и дату выемки;
- время начала и окончания мероприятия;
- должность, фамилию, имя, отчество лица, составившего протокол;
- фамилию, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в выемке, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли оно русским языком;
- содержание производимого действия и последовательность проведения выемки.
Прочитывают и подписывают протокол все лица, которые участвовали в выемке. Кроме того, они вправе отразить в протоколе свои замечания по ее проведению (п. п. 3, 4 ст. 99 НК РФ).
Копия протокола вручается под расписку лицу, у которого произведена выемка документов и предметов (п. 10 ст. 94 НК РФ). Если вручить лично невозможно (например, отсутствует представитель налогоплательщика), копию протокола высылают налогоплательщику по почте (п. 10 ст. 94 НК РФ).
Налоговые органы при направлении налогоплательщикам по почте документов, которые они используют при реализации своих полномочий, указывают адреса в соответствии с п. 5 ст. 31 НК РФ. Далее в таблице мы приведем некоторые примеры таких адресов.
| Получатель | Адрес |
| Российская организация | Адрес места нахождения организации, содержащийся в ЕГРЮЛ |
| Филиал российской организации | Адрес места нахождения филиала, содержащийся в ЕГРЮЛ |
| Представительство российской организации | Адрес места нахождения представительства, содержащийся в ЕГРЮЛ |
| Индивидуальный предприниматель | Адрес места жительства (места пребывания) или предоставленный налоговому органу адрес для направления документов, содержащийся в ЕГРН <*> |
| Нотариус, занимающийся частной практикой | |
| Адвокат, учредивший адвокатский кабинет | |
| Физическое лицо, не являющееся предпринимателем |
--------------------------------
<*> Чтобы предоставить инспекции адрес для направления корреспонденции, необходимо подать соответствующее заявление (абз. 4, 5 п. 5 ст. 31 НК РФ). Форма такого заявления для индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатский кабинет, физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, утверждена Приказом ФНС России от 29.05.2014 N ММВ-7-14/306@.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 817; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!