СВИДЕТЕЛЯМИ В ХОДЕ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ
Лица, которые не могут быть допрошены в качестве свидетеля, указаны в п. 2 ст. 90 НК РФ. Они подразделяются на две категории.
1. Лица, которые в силу возраста либо имеющихся у них физических или психических недостатков не могут правильно воспринимать обстоятельства, интересующие налоговиков.
К ним могут быть отнесены:
- дети в возрасте до 14 лет (пп. 1 п. 2 ст. 90, п. 1 ст. 11 НК РФ, п. 1 ст. 28 ГК РФ);
- глухие, слепые, глухонемые;
- психически нездоровые лица. Причем независимо от того, признаны они судом недееспособными на основании п. 1 ст. 29 ГК РФ или нет.
В то же время заметим, что пп. 1 п. 2 ст. 90 НК РФ позволяет допросить указанных лиц, если их возраст или имеющиеся недостатки не повлияли на восприятие ими значимых для проверяющих обстоятельств.
Суды не всегда принимают протоколы допросов таких свидетелей в качестве надлежащих доказательств. Так, по мнению Тринадцатого арбитражного апелляционного суда, сам факт наличия недостатка (свидетель состоял на учете в психоневрологическом диспансере и был освобожден от службы в армии по причине стойкого психического расстройства) означает, что лицо не может быть допрошено (см. Постановление от 21.05.2007 N А56-17384/2005 (оставлено в силе Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 07.09.2007 N А56-17384/2005)).
2. Лица, которые в силу специфики своей профессиональной деятельности получили сведения, относящиеся к их профессиональной тайне (пп. 2 п. 2 ст. 90 НК РФ). Это, к примеру:
|
|
|
- адвокаты (ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ);
- аудиторы (ст. 9 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ);
- нотариусы (ч. 2 ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1);
- врачи (ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации");
- священнослужители (п. 7 ст. 3 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ).
Если вы принадлежите к числу указанных лиц, то в случае вызова в налоговый орган перед началом допроса вам следует заявить, что вы не можете быть допрошены на основании п. 2 ст. 90 НК РФ.
МЕСТО ДОПРОСА СВИДЕТЕЛЯ В ХОДЕ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ
Как следует из п. 1 ст. 90 НК РФ, допрос свидетеля проводится в налоговом органе, куда и вызывается физическое лицо. Показания свидетеля могут быть получены и по месту его пребывания (п. 4 ст. 90 НК РФ):
- если физическое лицо не в состоянии явиться в налоговый орган из-за болезни, старости или инвалидности;
- в иных случаях по усмотрению должностного лица налогового органа.
ПРОЦЕДУРА ДОПРОСА СВИДЕТЕЛЯ
В ХОДЕ ВЫЕЗДНОЙ ПРОВЕРКИ
Допрос проводит должностное лицо налогового органа (п. 5 ст. 90 НК РФ).
|
|
|
В арбитражной практике встречается мнение, что одним из оснований признания протокола допроса в качестве недопустимого доказательства является производство допроса лицом, не участвовавшим в налоговой проверке (Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2012 N А40-113120/11-116-305).
Вместе с тем по данному вопросу существует и иная точка зрения, исходя из которой допрос может проводить и тот сотрудник налогового органа, который не входит в группу проверяющих (Постановление ФАС Московского округа от 01.07.2008 N КА-А40/5692-08).
Следует иметь в виду, что рассчитывать на одно лишь формальное отсутствие полномочий у сотрудника налогового органа, который проводит допрос, не стоит. По нашему мнению, данное обстоятельство будет являться основанием для признания протокола допроса недопустимым доказательством только в совокупности с другими, более существенными, нарушениями.
Перед началом допроса изучаются документы, которые удостоверяют личность свидетеля, а также сведения, влияющие на возможность его допроса согласно п. 2 ст. 90 НК РФ.
В отдельных судебных актах указано на необходимость записи об этом в протоколе допроса. Если такая запись отсутствует, суд может признать протокол допроса ненадлежащим доказательством. Основание - ч. 3 ст. 64 АПК РФ (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.06.2007 N А56-36381/2005, от 13.04.2007 N А56-60477/2005).
|
|
|
Выясняется также, владеет ли свидетель русским языком, и решается вопрос о приглашении переводчика (п. 1 ст. 97 НК РФ).
Далее налоговый инспектор должен предупредить свидетеля об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, а также за дачу заведомо ложных показаний (п. 5 ст. 90 НК РФ).
О предупреждении свидетеля об ответственности делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью свидетеля (п. 5 ст. 90 НК РФ).
См. дополнительно:
- какие последствия может повлечь отсутствие в протоколе указанной отметки.
Затем должностное лицо налогового органа, проводящее допрос, переходит непосредственно к постановке вопросов перед свидетелем.
Заметим, что на практике в процедуре допроса чаще всего участвуют только сотрудник налогового органа, который его проводит, и свидетель. Однако в необходимых случаях принять участие в допросе могут также специалист, переводчик (п. 1 ст. 96, п. 1 ст. 97 НК РФ).
Иногда свидетеля сопровождает на допрос его представитель (адвокат). Контролирующие органы в своих разъяснениях против присутствия последнего на допросе не возражают. Так, в Письмах ФНС России от 31.12.2013 N ЕД-4-2/23706@, от 30.10.2012 N АС-3-2/3920@ указано, что в Налоговом кодексе РФ не содержится исчерпывающего перечня лиц, которые могут участвовать в допросе или присутствовать при его проведении. В данных разъяснениях отмечается, что при допросе должно строго соблюдаться гарантированное ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи (Письма ФНС России от 31.12.2013 N ЕД-4-2/23706@, от 30.10.2012 N АС-3-2/3920@). В последнем из приведенных Писем разъясняется, что адвокат свидетеля вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол или приобщению к делу. При этом ответы на вопросы при проведении допроса свидетель дает самостоятельно. Допрос адвоката (поверенного) вместо свидетеля недопустим.
|
|
|
Заинтересованность в том, чтобы присутствовать при допросе свидетеля, есть и у проверяемого лица. Однако Минфин России такого права за ним не признает. В Письме от 22.10.2015 N 03-02-07/1/60796 финансовое ведомство указало, что в ст. 90 НК РФ участие проверяемого лица при допросе свидетелей не предусмотрено. Аналогичные по сути разъяснения приведены в Письме ФНС России от 13.09.2012 N АС-4-2/15309@ (п. 16) в отношении представителя проверяемого налогоплательщика.
Ход и результаты допроса допрашивающий отражает в протоколе (п. 1 ст. 90, ст. 99 НК РФ).
Протокол должен быть составлен на русском языке и содержать следующие сведения (п. п. 1, 2 ст. 99 НК РФ):
1) его наименование;
2) место и дату производства допроса;
3) время начала и окончания допроса;
4) должность, Ф.И.О. лица, составившего протокол;
5) Ф.И.О. каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком;
6) содержание и последовательность проведения допроса;
7) существенные для дела факты и обстоятельства, выявленные при допросе.
В конце допроса свидетель и все присутствующие вправе прочитать протокол допроса и внести в него замечания. Протокол подписывают все участники допроса (п. п. 3, 4 ст. 99 НК РФ).
Правоприменительную практику по вопросу о том, является ли допустимым доказательством налогового правонарушения протокол допроса, если подпись свидетеля поставлена не в отведенной для этого графе, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.
ПОСЛЕДСТВИЯ ОТСУТСТВИЯ
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 254; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!