Некоторые отдельные (дополнительные) вопросы правового регулирования сервитутов. 18 страница
Но попытки юридической квалификации конструкции траста на основе привычных для континентального правопорядка представлений наталкиваются на неразрешимые противоречия. С одной стороны, все участники траста признаются "собственниками" переданного в траст имущества, хотя и с позиций разных правовых систем - "общего права" и "права справедливости" (отсутствующих в европейских континентальных правопорядках) и фактически всегда с разным "набором" правомочий. С другой стороны, ни один из них не осуществляет над "своим" имуществом полного хозяйственного господства и не обладает всей совокупностью, полнотой правомочий собственника, а имеет у себя лишь какую-то их часть. Так, в зависимости от содержания и вида трастовых отношений бенефициар как equitable owner может иметь правомочия, объем которых близок к правомочиям обычного собственника, включая возможности их отчуждения, передачи по наследству и защиты против третьих лиц. Но даже в этом случае он не вправе оспаривать возмездное добросовестное приобретение другим лицом legal title на находящееся в трасте имущество (или какую-либо его часть) <1>, поскольку такой возможностью обладает только trustee как legal owner. Вместе с тем этот "формальный собственник" - "трасти" несет определенные "фидуциарные" обязанности перед бенефициаром и (или) учредителем траста, которые имеют все основания считать своим имущество, находящееся в трасте, и требовать от управляющего его должного использования. В такой ситуации невозможно говорить и о "расщеплении" какого-то единого права между несколькими субъектами, поскольку оно просто отсутствует. -------------------------------- <1> Это правило выводится из принятого в 1996 г. лордом Брауном-Вилкинсоном (Browne-Wilkinson) широко известного решения по делу Westdeutsche Landesbank Girozentrale v. Islington London Borough Council, согласно которому "бенефициарный собственник в соответствии с правом справедливости имеет в отношении находящегося в трасте имущества вещные права (в оригинальном тексте указано "rights in rem". - Е.С.), которые могут быть принудительно осуществлены по праву справедливости в отношении любого последующего владельца этого имущества, за исключением "неосведомленного" (т.е. добросовестного. - Е.С.) возмездного приобретателя титула (legal title) на имущество. В англо-американском праве эта ситуация не вызывает никаких противоречий уже потому, что в этой "системе координат" вообще не имеет смысла юридическая характеристика имущественных прав как вещных или обязательственных. Встречающееся в некоторых судебных решениях (а вслед за ними и в доктрине) указание на "вещный" характер прав бенефициарного собственника <1> в действительности является условным, ибо имеет в виду не вещное право в континентально-европейском понимании, а вещный иск, которым права "собственника по праву справедливости" (как, впрочем, и права "собственника по общему праву") защищаются против третьих лиц. Столь же условным является и рассмотрение самого траста (трастового отношения) как "обязательства" по управлению переданным в траст имуществом в интересах лиц ("бенефициарных собственников"), которые вправе требовать его принудительного исполнения, ибо траст (в отличие от российского договора доверительного управления) не является институтом договорного или обязательственного права. -------------------------------- <1> Наряду с указанным выше можно также сослаться на принятое в 1994 г. решение палаты лордов по делу Tinsley v. Milligan, в котором прямо указано, что "лицо, обладающее любым из вещных прав", основанным на общем праве или праве справедливости, "имеет право на имущество, которое является вещным (in rem), а не просто обязательственным (in personam) правом". Речь при этом, разумеется, идет об известных еще римскому частному праву вещных и обязательственных исках - actio in rem и actio in personam, а не о вещных и обязательственных правах в их пандектном понимании. С этой точки зрения представляет интерес одно из типичных современных доктринальных определений траста: "Траст - это основанное на праве справедливости обязательство лица (именуемого "доверительным собственником") управлять имуществом (именуемым "имуществом, находящимся в трасте"), принадлежащим ему в виде обособленного фонда, отделенного от его собственного имущества, в интересах лиц (именуемых бенефициарными собственниками...), одним из которых может являться само это лицо, и любой из которых вправе требовать принудительного исполнения этого обязательства" (выделено мной. - Е.С.) <1>. Очевидно, что с континентально-правовых позиций это определение следует считать крайне противоречивым (особенно с учетом его "обязательственно-правовых" характеристик), тогда как с позиций английского права оно достаточно четко характеризует юридическое существо трастовых отношений. -------------------------------- <1> Underhill, Hayton. Law of Trusts and Trustees. 18nt ed. London, 2010. P. 1. В некоторых общеевропейских (международных) документах были предприняты попытки отразить своеобразие трастовых отношений в условиях отсутствия common law и law of equity. Так, в преамбуле европейского Соглашения о праве, применимом к трасту, и о его признании (Гаагского соглашения о трасте от 1 июля 1985 г.) <1> справедливо указано, что траст развивался судами стран "общего права" и в других странах может восприниматься лишь с различными изменениями, поскольку является "своеобразным правовым институтом". В подп. "c" ст. 2 этого Соглашения статус trustee охарактеризован как "право и обязанность... управлять, использовать или распоряжаться переданным ему имуществом в соответствии с условиями траста и возложенными на него правом особыми обязательствами", что никак не соответствует положению обычного собственника или субъекта иного традиционного вещного права. -------------------------------- <1> Schulze R., Zimmermann R. Basistexte zum Europaischen Privatrecht. Baden-Baden, 2000. II. 35. Россия не ратифицировала это Соглашение и не является его участником, хотя оно вступило в силу и действует в ряде зарубежных юрисдикций. В п. 1 ст. I Принципов европейского трастового права (Гаага, 1999) <1> трастом считается отношение, в котором одно лицо (управляющий), являясь "собственником имущества", отделенного от иного его личного имущества, управляет им "в пользу другого лица" (выгодоприобретателя) или для достижения определенной цели (а не использует его по своему усмотрению, как обычный собственник. - Е.С.), причем "доверительный управляющий" рассматривается как "собственник в пользу учредителя траста или его правопреемников" (п. 2 ст. IV названных Принципов). Поэтому его статус по-прежнему не вписывается в традиционное понимание собственника как субъекта наиболее широкого вещного права, обеспечивающего полное господство лица над вещью, осуществляемое исключительно в его собственных интересах. -------------------------------- <1> См.: Hayton D.J., Kortmann S.C.J.J., Verhagen H.L.E. Principles of European Trust Law. Den Haag, 1999. Наконец, в последнем по времени появления проекте Принципов, определений и Модельных правил европейского частного права (DCFR) <1> траст охарактеризован как правоотношение, в котором трасти "обязан управлять или распоряжаться одним или более активом (трастовым фондом)" в соответствии с условиями траста в интересах выгодоприобретателя или для достижения общеполезных целей (ст. X.-1:201). Но поскольку именно эта его обязанность составляет главную черту его правового статуса (п. 2 ст. X.-1:203), такой подход в большей мере соответствует правовому положению должника в обязательстве (например, возникшем из договора доверительного управления имуществом), но никак не статусу обычного собственника, который характеризуется прежде всего соответствующими правами, а не обязанностями. -------------------------------- <1> Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of reference (DCFR); на английском языке был впервые опубликован в 2009 г.; русский перевод см.: Модельные правила европейского частного права / Пер. с англ.; Науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М., 2013. С. 771. В результате можно констатировать, что все рассмотренные попытки закончились созданием не менее "своеобразных правовых институтов", чем сам траст, во всяком случае, не укладывающихся в традиционные континентально-европейские представления о вещном праве. Единственной страной континентальной Европы, активно использующей конструкцию траста, пока остается Лихтенштейн, где разработан собственный закон о трасте, серьезно отличающийся по содержанию от англо-американских представлений о трасте. Ничего общего с трастом (кроме названия), разумеется, не имеют и "трастовые операции" отечественных коммерческих банков, в основе которых обычно лежит обязательственно-правовой институт доверительного управления имуществом (гл. 53 ГК РФ). Вместе с тем эта ситуация позволяет оценить распространенное среди некоторых отечественных юристов мнение о том, что траст позволяет быстро и эффективно решать определенные практические задачи, неразрешимые с позиций континентального европейского права. В действительности оно во многом "от лукавого": как показывает реальная практика, основной задачей использования траста за рамками англо-американского права нередко становятся попытки увода активов (имущества) клиента-должника от требований его кредиторов. Основное "удобство" траста с этих позиций состоит в том, что на находящееся в нем имущество, обособленное от иного имущества как учредителя траста, так и управляющего им, в ряде случаев распространяется запрет обращения взыскания по любым долгам, не связанным с ведением траста. В любом случае перед кредиторами контрагента-должника, являвшегося "обычным собственником" своего имущества, при передаче его в траст появляется несколько новых субъектов (trustor, trustee, beneficiary) со сложно "пересекающимися" правами на это имущество (даже если учредитель траста одновременно является его управляющим или бенефициаром) <1>, что, как правило, существенно осложняет предъявление к нему соответствующих требований. -------------------------------- <1> Лишь в п. 2 ст. III Принципов европейского трастового права 1999 г. было зафиксировано положение о том, что "бронирование" находящегося в трасте имущества от всех требований, не связанных с его осуществлением, "не действует, если учредитель траста при его создании нарушил законы о защите его кредиторов, его супруга или его наследников". Более того, заимствование института траста в отсутствие "права справедливости" и выработанных многовековой практикой системы прецедентов может привести к полной бесконтрольности управляющего в его отношениях с собственником-учредителем, в том числе выступающим в роли выгодоприобретателя. Очевидно, что для не обладающего необходимой компетентностью собственника, вступающего в данные отношения с целью передачи своего имущества или его определенной части в управление профессиональному предпринимателю, "доверительные обязанности управляющего" по "добросовестному ведению дел", фактически сводящиеся к периодическому предоставлению отчетов, не дают никаких серьезных гарантий соблюдения его имущественных интересов. Ясно, какими негативными последствиями для российской экономики могло бы обернуться широкое распространение траста, задумывавшегося в начале 90-х гг. прошлого века нашими экономистами для более эффективного управления государственным и муниципальным имуществом путем передачи его частным управляющим. Если же учредитель и бенефициар траста, сам будучи профессиональным предпринимателем, полностью контролирует управляющего-трасти, который действует в строгом соответствии с его указаниями, то такой "пассивный траст" как минимум вызывает сомнения в своей целесообразности. Следует полностью согласиться с выводом В.А. Дозорцева о том, что "в других системах права, в том числе и российском праве, нет оснований для применения этой сложной, запутанной системы, нет в них и механизма, позволяющего применить эту систему", которая при таких условиях таит в себе серьезные опасности; "нет оснований для применения "доверительных" отношений, есть возможность строить отношения на четкой и единой, не раздваивающейся правовой основе, на системе обязательственных отношений. Для нас это рационально и позволяет избежать многих злоупотреблений, возможности для которых создает переход права собственности, пусть номинальный" <1>. -------------------------------- <1> Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (глава 53) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. С. 531. Для передачи собственником своей недвижимости или ценных бумаг для их эффективного использования в управление профессионалам современное европейское континентальное право закрепляет иные институты. Такова, например, германская "фидуциарная собственность" (fiduziarisches Eigentum, Treuhandeigentum) в форме "доверительного управления" (Treuhandverwaltung), в которой управляющий осуществляет права собственника в интересах учредителя управления (или указанных им лиц). При этом "доверительный управляющий" (Treuhander) выступает перед третьими лицами в качестве формального собственника, который, однако, связан обязательством перед учредителем управления (фактическим собственником) использовать его имущество строго по целевому назначению и в его интересах. Иначе говоря, между таким управляющим и учредителем управления существует обязательственно-правовая связь, а не вещно-правовые отношения <1>. Но в отличие от англо-американского траста германская "фидуциарная собственность" может устанавливаться и использоваться также и исключительно в интересах самого управляющего (eigennutzige, Sicherungstreuhand). Например, при "обеспечительной передаче права собственности" на вещь управляющий становится ее "полным собственником", но с оговоркой о ее возврате прежнему собственнику (в случае надлежащего исполнения им соответствующего обязательства). -------------------------------- <1> Wolf M. Sachenrecht. 23. Aufl. Munchen, 2007. S. 26 - 27; Vieweg K., Werner A. Sachenrecht. 6. Aufl. Munchen, 2013. S. 71. Подобно этому в Италии признаются "доверительные сделки" (negozio fiduciario) по управлению полученным в собственность имуществом (вещами) в интересах и по указанию их отчуждателей (или даже третьих лиц) с обязательством возврата приобретенных вещей по окончании предусмотренного соглашением срока. Такие сделки могут быть заключены как в пользу определенного в них лица (fiducia cum amico), получающего выгоду от управления (например, долями или акциями коммерческих корпораций), так и с целью обеспечения другого обязательства (fiducia cum creditore), по исполнении которого вещь подлежит возврату ее отчуждателю. Несмотря на отсутствие их прямого законодательного регулирования и постоянно высказываемые в литературе сомнения относительно их теоретической обоснованности, судебная практика в большинстве случаев допускает такие сделки. Но возникающие при этом отношения четко отличаются от трастовых отношений отсутствием характерного для траста смешения вещных и обязательственных элементов <1>. -------------------------------- <1> Подробнее об этом см., например: Eccher B., Schurr F.A., Christandl G. Handbuch Italienisches Zivilrecht. Wien, 2009. S. 311 - 314. Новый Гражданский кодекс Чехии 2012 г. закрепляет институт "управления чужим имуществом" - sprava ciziho majetku (§ 1400 - 1447), введенный по специальному поручению законодателя на основе аналогичного института, закрепленного в ст. 1299 - 1370 Гражданского кодекса Квебека. При этом в соответствии с абз. 2 § 1400 ГК Чехии управляющий чужим имуществом действует "в качестве представителя собственника", порождая тем самым "представительство особого вида" <1>. -------------------------------- <1> Elias K. a kolektiv. Novy obcansky zakonik s aktualizovanou duvodovou zpravou a rejstrikem. Ostrava, 2012, str. 580. Идея осуществления права собственности (или его отдельных правомочий) по указанию и в интересах собственника на основе договорного обязательства управляющего заложена и в отечественной модели договора доверительного управления. Она не требует ни "расщепления" права собственности между управляющим и учредителем управления (и (или) выгодоприобретателем), ни появления новых, особых "форм собственности" или "видов" ("сложноструктурных моделей") права собственности. В обязательственных отношениях доверительного управления управляющий использует чужое имущество, не становясь его собственником и не в своих интересах, а в интересах собственника или указанных им выгодоприобретателей (п. 4 ст. 209 и абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ). К российскому договору доверительного управления довольно близка французская "фидуция", устанавливаемая договором или законом и представляющая собой передачу юридическим лицом - учредителем (учредителями) определенного имущества одному или нескольким фидуциариям (кредитным, инвестиционным или страховым компаниям), которые, обособляя это имущество от собственного, "действуют с определенной целью в пользу одного или нескольких выгодоприобретателей" (ст. 2011 - 2015 Code civil в ред. Закона N 2007-211 от 19 февраля 2007 г. о фидуциарном управлении). Что же касается классического англо-американского траста, то можно констатировать, что он представляет собой результат своеобразного исторического и культурного развития, не подлежащий прямому "переносу" (рецепции) в другие правопорядки. Как сложная система отношений, основанных на многовековых традициях прецедентного права и уходящих корнями в феодальный правопорядок, траст совершенно чужд континентальной правовой системе, для которой одним из общепризнанных и основополагающих постулатов является невозможность установления двух одинаковых прав собственности на одно и то же имущество (вещь). Право собственности в таком понимании невозможно и "расщепить": оно либо полностью сохраняется за собственником (даже при передаче им своей вещи в доверительное управление иному лицу), либо полностью утрачивается им (при отчуждении вещи). При любом ином подходе возникает неразрешимая коллизия прав нескольких "собственников", каждый из которых желает распорядиться "своим" имуществом по своему усмотрению. Более того, наделение собственником других лиц частью или даже всеми своими правомочиями путем передачи их на определенных условиях управляющему ("номинальному собственнику") не ведет к утрате права собственности хотя бы только потому, что оно не исчерпывается этими правомочиями (в том числе их "триадой"). Такая передача в действительности представляет собой не отчуждение, а способ осуществления правомочий собственника. Поэтому идея "расщепленной", или "доверительной", собственности никогда не находила сколько-нибудь широкого признания в отечественной цивилистике в силу своего принципиального противоречия основным постулатам гражданского права. Глава 5. ПРИОБРЕТЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ § 1. Общие положения о приобретении и прекращении права собственности 1. Основания и способы приобретения права собственности
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 141; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!