Хозяйственные товарищества и хоз.общества
Основные юр.лица, основные игроки ГП.
• это коммерческие корпорации
• у них есть т.н Уставный (складочный) капитал, который разделяется символически на долииливклады их участников
• являются собственниками своего имущества
• участники обладают лишь корпоративными правами (т.е все имущество этих лиц принадлежит им на праве собственности). Корпоративные права участников определяются размером их вклада в Уставный капитал (доля участия определяет объем принадлежащих им прав). В некоторых видах хоз.товариществ и обществ Закон прямо предусматривает, не меньше какого размера может быть Уставный капитал, где-то Закон ничего не говорит о размере Уставного капитала, но так или иначе, этот Уставный капитал - некое имущество, которое вносится участниками или учредителями на момент создания юр.лица, т.е они за счет своих вкладов создают этот Уставный капитал. Соответственно, общий размер этого Уставного капитала и размер взноса каждого участника находится в определенной пропорции (условно говоря, один внес 10%, другой 90% - это и есть доля участия в Уставном капитале). При этом, этот Уставный капитал не нужно понимать как некое имущество или как некий сейф, в котором должны лежать доли участников. Это очень условная единица. Это требование Закона к минимальному размеру активов общества. Но в Уставе мы можем определить другой размерУставного капитала(н-р, сказать что у нас 1 млн руб. Уставный капитал. Соответственно, этот миллион и есть требование к минимальному размеру наших активов). Но, несмотря на всю условность, этот Уставный капитал важен именно в плане определения доли участия (т.е независимо от размера Уставного капитала, главное - это соотношение долей участников). Он важен не только для того, чтобы участвовать в управлении обществом (по общему правилу, число голосов, которое принадлежит участнику корпорации на общем собрании, зависит от его доли). Это имеет еще одно очень важное значение. Да, Уставный капитал в ООО может быть 10 тыс.руб. Что такое 10 тыс.руб по нынешним временам? Но, помимо Уставного капитала, есть и имущество общества (общие активы общества). И в некоторых случаях бывает так, когда из ООО участник может выйти. Если он из общества выходит, ему возвращают не его долю, которую он внес в Уставный капитал, а реальную стоимость его доли (а она определяется от стоимости всего имущества ООО). Т.е хотя доля образовалась в результате внесения определенной суммы в Уставный капитал, ее реальное наполнение (помимо определенного процента участия в управлении), заключается отнюдь не в самой сумме, а в доли от всего имущества организации. Из этого правила правда есть исключения (мы о них поговорим). Итак, по общему правилу, эта доля в участии прежде всего определяет возможность участия в управлении (объем правомочий зависит от размера доли). Это только общее правило. И Уставом, и корпоративным договором можно определить иное (можно определить так, что размер вашего участия в управлении будет больше или меньше того, что причиталось бы вам по умолчанию (но все же точка отчета принимается именно эта).
|
|
|
|
|
|
• можетбыть учрежденоодним единственным участником (возможно хоз.общество одного лица), при этом этим единственным лицом не может быть другое юр.лицо, в свою очередь состоящее из одного участника (чтобы не создавать пирамиду матрешек-пустышек);
• возможностьисключения участников (такая возможность существует везде, кроме публичных АО (в остальных случаях можно исключить), если такой участник своим действием или бездействиемпричиняет вред юр.лицуили иным образом затрудняет деятельность. Затруднение деятельности может заключаться в том, что лицо не принимает участия в общих собраниях, парализуя тем самым возможность принятия решений (н-р, требуется кворум для принятия каких-то решений, а участник не ходит на общие собрания). Разумеется, если его исключают, ему отдают стоимость его доли (т.е если участник с 10% в ООО, он получает 10% от стоимости всех активов общества). Но это не значит, что лицо не имеет никаких негативных имущественных последствий в результате этого, потому что стоимость доли, исчисленная как 10% от чистых активов, может не совпадать с рыночной стоимостью этой доли (рыночная стоимость может отличаться). Поэтому, такая возможность изгнания может быть серьезным негативным имущественным последствием. Другое дело, сразу следует обратить внимание на то, что общие положения об изгнании из хоз.товарищества и общества, которые в ГК в общих положениях содержатся, зачастую противоречат указаниям специальных законов об изгнании из конкретных видов товариществ и обществ (в специальных законах предусмотрены немного иные условия для того, чтобы можно было выгонять). При том, что ГК говорит, что положения о конкретных юр.лицах должны соответствовать положениям ГК.
|
|
|
Да, считается, что Уставныйкапитал должен гарантировать интересы кредиторов (т.е помимо определения доли участия, якобы требование о создании Уставного капитала заключается в том, чтобы гарантировать интересы кредиторов). И в самом деле, мы могли бы просто зафиксировать, что на момент создания, общество обладает каким-то имуществом, которое было бы сформировано за счет взносов, т.е не называли бы мы это Уставным капиталом, а просто все имущество сформировалось за счет взносов, и размер этого взноса будет определять долю участия. Нет, Закон пошел по иному пути, требуя создавать Уставный капитал. Полагалось, что это гарантийная функция (тот самый несгораемый минимум, который должен быть на счетах этого общества, чтобы оно всегда было способно ответить по своим долгам и удовлетворить требования кредиторов). Самое распространенное юр.лицо - ООО - минимальный Уставный капитал - 10 тыс. руб. Какие интересы, каких кредиторов можно обеспечить такими деньгами? Поэтому, на настоящем этапе, Уставный капитал в России никакой гарантирующей роли не играет. Но наш законодатель пока не определился, как быть дальше (да, для некоторых видов юр.лиц размер Уставного капитала очень значителен, но в качестве общего правила - 10 тыс.руб., 100 тыс.руб).
|
|
|
Можно идти двумя путями:
• в германском праве, в функциональном аналоге ООО, Уставный капитал - 25 тыс.евро. Это уже что-то, кредиторы будут спокойнее вступать с вами в отношения (ООО придумали немцы, изначально с таким высоким капиталом). У нас - 10 тыс. (получается здравомыслящему участнику оборота не выгодно заключать договор с такими ООО; выгодно заключать договор с какими-то частниками, товариществами, которые несут ответственность всем своим имуществом)
• отказ от уставного капитала, или сведение его к символическому размеру в 1 евро. Есть например такой известный проект - Частная Европейская компания (проект, разрабатываемый в недрах ЕС, создать некое типовое коммерческое общество (функциональный аналог ООО - самый простой предпринимательской корпорации). И требования там к Уставному капиталу - 1 евро. Участники ЕС могут создавать свои ООО, но еще будет такая форма, которая в любой стране-участнице может создаваться). У англичан тоже функциональный аналог ООО не имеет Уставного капитала (или символичный), имеют льготные требования к созданию. Поэтому, все побежали в Великобританию создавать там общества. Немцы на это посмотрели, и решили, что 25 тыс. - это много, и создали "ООО-лайт" (такое общество, в котором тоже Уставный капитал символический). Т.е есть такой серьезный тренд к тому, чтобы отказаться сейчас вообще от этой гарантирующей функции Уставного капитала.
Есть два пути у нашего законодателя: либо сказать Уставный капитал должен быть 10 млн.руб., либо сказать, что его не должно быть вообще. Но наш законодатель еще не определился (когда разрабатывались изменения, которые в итоге и попали в ГК, изначально хотели пойти по пути немецкого права начала 20 в., и тоже поднять требования к размеру уставного капитала. Но другая группа, которая оппонировала этой группе, потребовала отказаться от Уставного капитала. В итоге не договорились, потому что если мы отказываемся от Уставного капитала, то нужно создавать иные механизмы, которые позволяли бы защищать кредиторов(н-р, усиливать уголовную ответственность за преднамеренное банкротство и т.д). В тех странах, где требований к минимальному Уставному капиталу нет, есть целая система иных норм, которая обеспечивает интересы кредиторов. У нас пока такой системы нет - нет ни самой системы норм, ни судебной практики. Та же концепция протыкания корпоративной вуали - если бы была разработана до конца, то нам и не нужен Уставный капитал (если будет злоупотребление, мы можем вытащить за шкирку участника и обратить взыскание на его имущество). Но пока альтернативного механизма нет, и пока с Уставным капиталом все осталось на прежнем уровне (ситуация не разрешена - остались эти 10 тыс.руб., с которыми никто не знает что делать).
Итак, ООО - 90% коммерческих корпораций (самый распространенный вид коммерческих корпораций и вообще юр.лиц в России, и во всем мире (ООО и его функциональные аналоги). Это самая распространенная форма ведения бизнеса, и наверное, самая простая. Сама форма ООО в том виде, в котором она у нас представлена - немецкое изобретение (пример, когда эта форма не была наработана практикой, а была придумана немецким гением).
Положения ООО прежде всего регулируются ГК и специальным законом об ООО. Этот Закон собираются менять. К сожалению, особенностью законодательного процесса в РФ является то, что все намерения законодателя являются тайной, все законопроекты публично не обсуждаются. Поэтому, когда примут эти новые изменения, никто не знает (вполне может быть, что до вашего экзамена их примут). Мы с вами обсудим самые основные черты организации деятельности ООО (но Закон все равно необходимо будет прочитать). ООО - является коммерческой корпорацией.
Юр.лица мы будем рассматривать по следующей методике: мы пойдем по степени их распространенности. ООО - самая распространенная форма введения бизнеса. Иногда юр.лица распределяют по такой шкале, как степень личного участия (дело в том, что разные организационно-правовые формы юр.лиц подразумевают разную степень вовлеченности их участников в деятельность юр.лиц (н-р, есть артель (производственный кооператив ) - юр.лицо, суть которого подразумевает, что все участники личным трудом участвуют, и их личный труд и есть основной вклад в это юр.лицо. Здесь степень вовлечения участника в деятельность юр.лица максимальна. На обратной стороне этой шкалы находится публичное АО - препятствует личному участию в деятельности акционеров (т.к публичное АО может включать в себя тыс., десятки тыс.акционеров). ООО в этой структуре находится ближе к концу этой шкалы, где наименьшее личное участие в деятельности общества, но все же некоторая степень личного участия здесь сохраняется (это выражается с практической т.з в том, что личность участника иногда важна - т.е и для юр.лица, и для участников не является безразличным, кто будет другим участником общества (если в АО не важно, кто акционер (он будет просто голосовать на общем собрании - этим будет ограничиваться его участие), в ООО это личное участие больше). Эта важность личности участника отражается в регулировании и в жизни общества (есть такая бытовая проблема - как наследуется доля в Уставном капитале ООО, или как эту долю делить, если она - совместно нажитое супружеское имущество (никто не знает, как эти доли делить. Это проблема для нашего ГП. А связана она с этим моментом личной вовлеченности, значимости личности участника).
ООО
• коммерческая корпорация
• уставныйкапитал у нее делится на то, что называется доля в уставном капитале
• минимальный размер Уставного капитала - 10 тыс.руб. Этот Уставный капитал должен быть сформирован после образования общества в течение 4 месяцев. Больший размер Уставного капиталаможет потребоваться, когда вы это Уставом предусмотрели, либо когда Законтребуетот вас большего Уставного капитала, нежели 10 тыс.руб (иногда Закон требует - для торговли алкоголем нужен больший Уставный капитал).
• уставныйкапитал формируется за счет вкладов учредителей,размер вкладов определяется в виде процентов и определяется как соотношение Уставного капитала и размера взноса.
• ООО имеет и другое имущество - активы общества(чистые активы общества не стоит путать с Уставным капиталом (Уставный капитал - минимальное количество активов. Стоимость ваших активов не должна никогда опускаться ниже 10 тыс.руб.)).
• доля в Уставном капитале с т.з имущества - это комплекс прав и обязанностей,принадлежащих лицу в связи с его участием в обществе (это не есть самостоятельный объект (это не ценная бумага, не вещь)) и объем которых определяется степенью участия. Долю можно делить,но вычленять оттуда какие-топрава и обязанности нельзя (за некоторым исключением). Нужно понимать разницу между номинальной стоимостью доли иеедействительной стоимостью:
- номинальная стоимость -если у вас Уставный капитал 10 тыс.руб, у вас 10% - номинальная стоимость - 1 тыс.руб. Это степень вашего участия в Уставном капитале.
- Действительная стоимость -та часть активов, которая на эту долю приходится (10% от всех активов). Действительная стоимость не равна рыночной стоимости доли (рыночная стоимость формируется чисто рыночными способами путем спроса и предложения (может быть как меньше, так больше)).
• ООО само является собственником имущества
• самостоятельно несет ответственностьпо своим долгам(по общему правилу, участники по его долгам не отвечают, за исключением случаев, которые прямо предусмотреныв Законе - как например если банкротство возникает по вине участников, то они могут быть привлечены к субсидиарной, дополнительной ответственности.
• участниками могут быть физ.лица, юр.лица и публично-правовые образования. ООО может быть и образовано одним участником, и впоследствии превратиться в общество с одним участником (минимум - 1 человек, максимум - 50(если больше 50, то либо сократить количество участников, либо провести реорганизацию в АО)). Список участников ведется самим обществом. В то же время этот список передается и в ФНС, которая тоже им обладает. Соответственно, при приобретении, отчуждении доли в этот список вносятся изменения.
• ОООсуществует дляизвлечения прибылии для распределения ее между участниками. Часть прибыли, подлежащая распределению - дивиденды. Здесь нужно понимать то, что дивиденды автоматически не платятся (для того, чтобы дивиденды были выплачены, необходимы как минимум 2 совпавших условия:
- наличие прибыли, которая может быть использована для выплаты дивидендов
- принятие соответствующего решения о выплатеэтихдивидендов. Это решение принимается общим собранием.
Закон говорит, что дивиденды могут выплачиваться раз в квартал, раз в полгодаилираз в год (не чаще). В эти промежутки времени, если получена прибыль, общее собрание собирается и решает, то ли им распределять эту прибыль, полученную в виде дивидендов, то ли не распределять (они могут пустить ее на какие-то нужды общества, или на покупку яхты директору - это их личное дело). Важно понимать, что даже если общество, которое год подряд получает многомиллионные доходы, без принятия специального решения о распределении дивидендов ни у кого из участников нет права требовать выплаты дивидендов (нет решения о выплате - нет дивидендов). Поэтому право требовать дивиденды -самостоятельное имущественное требование, обязательство, обращенное к обществу(после принятия решения о выплате дивидендов, общество становится обычным должником, участник- обычным кредитором). Поэтому право на получение дивидендов не входит в состав доли, это самостоятельное право, которое может отчуждаться отдельно от доли (можно его продавать, прощать долг обществу и т.д).
По общему правилу, размер дивидендовзависит от размера доли (чем больше доля, тем больше должна быть и часть дивидендов, которые получает лицо). Однако, Уставом можно определить иной порядок распределения(одно из отличий ООО от АО. В АО дивиденды всегда выплачиваются строго, в соответствии с количеством принадлежащих лицу акций, и изменить их нельзя. А в ООО можно - можно получать больше, чем у вас доля, можно получать меньше (но это в Уставе должно быть прямо закреплено)).
С выплатой дивидендов связано еще одна интересная тонкость - Закон установил, что если обществом принято решение заплатить дивиденды (возникла обязанность заплатить часть прибыли), это обязательство должно быть исполнено обществом в течение 60 дней (после этого начинается просрочка со всеми вытекающими последствиями). Если общество не исполнило это обязательство в течение 60 дней, Закон говорит: "если в течение срока выплаты часть не выплачена, участник в праве обратиться в течение 3 лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате." 3 года - общий срок исковой давности. Закон говорит, что Уставом общества может быть предусмотрен более длительный срокдляобращенияс этимтребованием, но не более 5 лет. Здесь интересно то, что исковая давность в нашем праве толкуется как такой срок, который нельзя увеличить и уменьшить (в нашем праве исковая трехлетняя давность - срок, который нельзя менять какими-то частными волеизъявлениями, у нас он оперативный). Но Закон об ООО говорит, что частным волеизъявлением можно увеличить такой срок до 5 лет.
Т.о, Устав играет огромную роль в жизни общества. Он же является и единственным учредительным документом.
• Устав хранится в регистрирующем органе и, кроме того, когда вы вступаете вкакие-тоотношения с ООО (имеются ввиду такие отношения, когда здравый смысл говорит о том, что стоит ознакомиться с Уставом, чтобы понять, кто может действовать от имени юр.лица, какова компетенция и пр.), вы обязательно должны ознакомиться с Уставом (без этого ваше поведение небудет считатьсяразумным). Пока еще типовых Уставов нет, но видимо, скоро появятся.
• Помимо Устава, внутренние отношения участников ООО могут регулироваться и тем, что называется соглашение участников - корпоративным договором. Этим соглашением участников они могут договориться по очень широкому кругу вопросов(они могут договориться голосовать определенным образом о том, что все они будут заключать договоры о продаже своей доли на каких-то условиях и т.д).Корпоративный договор - соглашение об осуществлении прав участников - в отличие от Устава - имеет сугубо внутреннее значение (им регулируется только внутренняя жизнь юр.лица). Устав же во многом имеет и внешнее проявление (там определяется компетенция органов управления, какие сделки юр.лицо может совершать, какие не может и пр.) Под страхом недействительности корпоративный договор должен быть заключен в письменной форме.
Как действует этот корпоративный договор? Пример: у нас есть 10 участников ООО. Они заключили корпоративный договор, в соответствии с которым они обязались голосовать по какому-то вопросу "за". Что произойдет, если кто-то нарушит положение этого договора и проголосует "против"? Решение общего собрания, принятое в итоге такого голосования, нельзя признать недействительным на том основании, что один из участников голосовал не в соответствии с этим договором, т.к это документ, регулирующий только внутренние отношения участников между собой. С этого участника можно взыскивать убытки, неустойки, которые могли быть признаны этим корпоративным договором и т.д. Но дальше последствия нарушения корпоративного договора не пойдут - они не скажутся на действительности голосования, которое осуществлялось не в соответствии с этим договором.
• Специфическая черта права требовать исключения одного из участников. Для того, чтобы исключать участника из ООО:
- необходим минимум голосов - необходимо иметь не меньше 10% в Уставном капитале для того, чтобы требовать исключения участника из общества
- основания. Они заключаются в том, что лицо грубо нарушает свои обязанности (еще одно отличие от АО - в АО на акционере никакие обязанности лежать не могут, он ничего не должен АО никогда). Участника ООО можно обязать, т.е на нем могут лежать обязанности по отношению к обществу (н-р, участники примут решение об увеличении Уставного капитала за счет дополнительных взносов участников. Стало быть участники, в т.ч тот, который не голосовал или голосовал против, будет обязан сделать эти дополнительные взносы в Уставный капитал). Т.е в ООО личная вовлеченность выражается и в том, что участник общества может быть обязан обществу что-то сделать, или передать ему какое-то имущество(н-р, дополнительное взносы в Уставный капитал или в имущество). Если он уклоняется от исполнения этой обязанности, его можно из общества изгнать.
Другой случай - когда он своими действиями или бездействием затрудняет деятельность общества, или делает ее невозможной (обычно, когда лицо не участвует в общих собраниях, при этом обладая таким количеством голосов, которое необходимо для наличия кворума, для принятия решений по ряду вопросов).
Переход доли.
Доля-совокупность прав и обязанностей.Эту совокупность можно отчуждать как целиком, так и по частям. Отчуждать ее можно как участнику общества другому участнику общества, так, по общему правилу, и третьим лицам, не участникам. Но здесь действуют разные правила. Поскольку личность участника может оказаться важной для других участников общества, без каких-то специальных требований и процедур можно отчуждать долю другому участнику.
А вот если вы продаете или иным образом отчуждаете свою долювовнетретьим лицам, здесь действуют специальные ограничители:
- это должно быть не запрещено Уставом(Уставом можно запретить продавать долю вовне). Другое дело, понятно, что если ограничение в Уставе установлено, и никто не хочет покупать, то Закон позволяет потом эту долю продать самому обществу.
- другие участники общества, если вы продаете свою долю постороннему лицу, обладаютпреимущественным правом приобрести вашу долю. По общему правилу, это преимущественное право заключается в том, что по цене предложения участники могут приобрести вашу долю. Опять-таки Уставом здесь могут вноситься какие-то вариации в это правило (может не по цене предложения, а по какой-то другой цене, не только участники, но и само общество и пр.)
Любая сделка по отчуждении доли (это специальное правило, недавно введенное в Закон об ООО) подлежит нотариальному удостоверению(тот редкий случай, когда сделка подлежит нотариальному удостоверению).Несоблюдение нотариальной формы будет означать недействительность сделки (это общее правило - из него есть исключения (в некоторых случаях этого может не потребуется)).
Следует обратить внимание на момент перехода доли или части доли к другому лицу - приобретателю. Закон прямо говорит, что эта доля, или часть доли, которую вы отчуждаете, перейдетк приобретателю в момент нотариального удостоверения(вы еще не внесли изменения в список участников, не уведомили регистрирующий орган, но право уже перешло - вы уже не участник ООО с момента удостоверения). А в тех случаях, когда нотариального удостоверения не требуется, момент перехода иной - момент перехода доли привязан к внесению соответствующих сведений в Реестр юр.лиц.
Список участников, размер долей существует в виде самостоятельного документа в Реестре (разумеется, это не Устав (в Уставе мы не пишем, кто является участником общества и какие доли принадлежат каждому). Это отдельный документ, который однако входит в состав документов, хранящихся в системе Реестра юр.лиц).
Доля в Уставном капитале является одним из редких случаев, когда права участника можно закладывать(вообще, права участника можно закладывать в двух случаях:
- АО (акции можно заложить)
- доля в Уставном капитале
Действует то же самое правило нотариального удостоверения под страхом недействительности. Уставом можно запретить закладывать долю.
Еще одно важное правило, касающееся ООО. В Уставе общества можно предусмотретьвозможность выхода из общества (раньше это было императивное требование - раньше Закон императивно устанавливал, что из ООО можно выйти). Что это значит? Выйти из общества - значит сделать соответствующее волеизъявление (сказать "я ухожу от вас". В адрес общества направляется соответствующее заявление, и в момент получения обществом этого заявления лицо считается вышедшим из общества). Раньше это было императивное требование, которое на практике порождало массу проблем, потому что если участник выходит из общества, ему должны выплатить действительную стоимость доли (ту часть активов, которая приходится на его долю). Поэтому, представьте себе процветающее общество, которое влезло по уши в кредиты и вдруг, один из участников, которому принадлежит 75% в Уставном капитале, решает выйти из него. Это означает, что из общества мы должны выдрать 75% активов и ему отдать (по сути, это паралич всей последующей деятельности общества). Раньше это было императивное требование, сейчас - Закон изменился - выйти по общему правилу как раз нельзя. Но Уставом можно предусмотреть возможность выхода.
Естественно, если наше общество состоит из одного участника, то, как не сложно догадаться, выйти нельзя (вы будете нести все бремя содержания юр.лица). Если вы единственный участник ООО, и вам надоело быть таковым, вам придется ликвидировать общество со всеми вытекающими отсюда обязанностями. В связи исключением участника из общества есть Информационное письмо №151 2012 г., специально посвященное этой проблеме (там описываются различные примеры, когда участника можно попросить удалится из общества).
Как управляется ООО?
Дата добавления: 2018-05-12; просмотров: 301; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!