Высший орган управления - общее собрание общества.
- обязательный орган любого ООО
- право на участие в этом собрании принадлежитвсем участникам
- количество голосов, которое принадлежит каждому участнику на общем собрании, равняется его доле в Уставном капитале, кроме случаев, специально указанных в Законе (в некоторых случаях, голоса распределяются иначе (но в 99% случаев количество голосов равно размеру доли в Уставном капитале)).
- голоса считаются от общего числа голосов (если нам нужно принять решение большинством голосов, то большинство считается от общего числа участников (в АО большинство считается от принимающих участие в собрании)). Общее правило - нужно большинство. В некоторых случаях, которые могут быть предусмотрены или Законом, или Уставом требуется квалифицированное большинство (больше, чем половина). Необходимо как минимум ежегодное проведение общего собрания. Поэтому, Закон предусматривает только два случая: либо это очное участие (очное собрание), либо заочное (путем опросных листов).
Волеизъявляющий орган, ИО (директор и т.д).
- обязательный орган любого ООО
- по общему правилу директор избирается общим собранием,но в том случае, если у нас предусмотрено в обществе создание наблюдательного совета(совета директоров. По общему правилу, его создавать не надо, но не запрещено), то мы можем к его компетенции отнести и избрание ИО.
- может избираться на какой-то срок, может избираться безсрока(интересная бывает проблема, когда избрали ген.директора, он свой срок отбыл, а новое собрание не собирается. Кто тогда руководит обществом, кто является директором? Забавно бывает тогда, когда избрали директора на 5 лет, распределение голосов 50 на 50, срок полномочий директора истек, а нового избрать не могут, потому что 50 на 50). Разумеется, такие вещи нужно прописывать в Уставе (это проблема тех случаев, когда Устав скачивается из Интернета и эти возможные корпоративные конфликты там не предусматриваются).
|
|
|
- может быть избран как из числа участников общества,так и из числа неучастников(это может быть посторонний субъект). Более того, возможно даже заключение специального договора об управлении обществом с управляющим,или с управляющей компанией, которая будет заниматься управлением общества.
- ИО может быть и коллегиальным(н-р, совет директоров).
Итак, участник, помимо того, что он принимает участие в общих собраниях (они бывают плановые, внеплановые, но должны проводиться раз в год для утверждения финансовой документации):
- должен ежегодно сдавать финансовую отчетность.Поэтому, ежегодно, для утверждения этой финансовой отчетности, необходимо проводить общее собрание, которое утверждало бы эту документацию. Соответственно, в том случае, когда в обществе не осталось ни одного человека, общество формально продолжает существовать, но поскольку оно не сможет проводить ежегодные обязательные собрания, рано или поздно регистрирующий орган поймет, что что-то не так и в конце концов их из Реестра уберут)
|
|
|
- влияет на избрание ИО
- возможность оспаривать решения органов юр.лица (можно оспаривать как решения общего собрания, так и решения иных органов). Правда, для реализации этой возможности устанавливается 2-ух месячный срок (понятно, для чего такой сокращенный срок устанавливается - если дать больший срок, то это внесет неопределенность в хоз.жизнь общества). Этой прерогативой участники достаточно часто и эффективно пользуются, обращаясь в суд за признанием общего собрания недействительным (о признании общего собрания недействительным поговорим позже). Можно оспаривать и решения ИО юр.лица.
Кроме того, еще одна важная прерогатива общего собрания -одобрение:
- крупных сделок.По общему правилу это сделка, цена которой превышает 25% стоимости активовобщества.Устав может еще более укрупнить эту сделку (сделать не 25%, а 50%). Но есть и изъятия из необходимости получения согласия на совершение крупных сделок - не признаются крупнымисделками те из них, которые совершаются в процессе того, что Закон называет обычной хоз.деятельностью,а также в тех случаях, когда Закон обязывает общество заключить какую-то сделку(н-р, наше общество - монополист, и поэтому оно обязано заключать сделку с каждым обратившимся к нему лицом, и когда цена этой сделки тоже устанавливается нормативным актом в соответствии с какими-то тарифами). Что произойдет, если эти сделки будут совершены с нарушением этого порядка? (не было получено согласия?) Такие сделки считаются оспоримыми, их можно признать недействительными (суд сможет признать их недействительными).
|
|
|
- сделок с заинтересованностью - когда имеется заинтересованностьединоличного ИО или одного из членов коллегиального ИО в заключенииэтойсделки(предположим, директор от имени общества заключает договор с самим собой. Понятно, что это сделка с заинтересованностью. Или он заключает сделку с фирмой, директором которой является его жена). Такие сделки не запрещены, но только с согласия общего собрания. При этом те участники, которые имеют заинтересованность в совершении сделки, имеют 0 голосов на общем собрании.
|
|
|
У нас есть два Закона - Закон "Об ООО" и Закон "Об АО". Эти Законы нужно почитать. Но Рыбалов не советует в них особенно глубоко вникать (оба Закона будут менять - оба не соответствуют ГК, особенно АО).
Акционерное общество
• тоже коммерческая корпорация, но, по сравнению с ООО, это гораздо более сложная форма (самая сложная форма из всех возможных для юр.лица). Поэтому, создание такой формы, как АО, имеет смысл только тогда, когда эта сложность оправдана. Если вы хотите создать общество из 3 человек, которое будет обладать активами на стоимости 10 млн.руб., то создавать АО никакого резона нет. Создавать АО имеет смысл тогда, когда вы собираетесь по большому счету делать АО публичным. Сейчас допускает еще Закон существование непубличных АО, но смысла в их существовании нет никакого. АО имеет смысл только тогда, когда оно является публичным - когда оно может публично размещать акции и тем самым собирать большие суммы.
• есть Уставный капитал. Тоже формируется за счет вкладов, взносов участников,но оформляется это иначе, нежели чем в ООО. Здесь Уставный капитал делится не на доли, а наакции. Главная специфика - в акциях (регулирование выпуска акций, оборота акций, отчуждения акций составляют очень значительную специфику АО).
• является собственником своего имущества.
Все остальное в принципе то же самое, что и в ООО (мы покупаем акцию, тем самым вносим некий взнос в Уставный капитал. Соответственно, акционеры, по общему правилу, по долгам общества не отвечают,несут риск убытков, только связанный с той суммой, которую они заплатили за акцию;
Публичное АО
Такое общество,ценные бумаги которого размещаются публично, или, как это называет Закон, путем открытой подписки (акции должны распространяться не только среди участников, но и должны предлагаться на открытом рынке (для любого желающего). Здесь нет никакой замкнутости этой корпорации). Публичность потому и публичность, что предлагает свои акции для любого на соответствующих финансовых рынках. Именно поэтому финансовые рынки и существует за счет публичных АО, потому что возьмите любой фондовый рынок - там торгуются эти акции открытых публичных обществ.
Публичное общество, в силу своего публичного характера, подпадает под специфические требованияоразмещении информации о своей деятельности (оно публично не только потому, что оно свои ценные бумаги публично размещает, а еще потому, что оно должно быть открыто для всех, для того, чтобы лицо могло принять решение, покупать ли ему акции этого АО, или не покупать).
Публичное общество - общество, чьи бумаги размещаются публично. Но кроме того, Закон содержит следующую фразу: "Правила о публичных обществах применяются также к тем АО, Устав и фирменное наименование которых содержит указание, что общество является публичным". Интересное правило, когда вы если что-то написали в названии, вы стали тем, что это название подразумевает.
Устав - тоже учредительный документ(равно как и для ООО). В этом Уставе специфично то, что в нем должны отражатьсякатегории акций, которые это АО будет размещать, их номинальная стоимость и количество(н-р, 100 акций по 1 млн. руб.каждая), и требования о размере Уставного капитала общества(у нас Уставный капитал тоже составляется из стоимости акций, и когда мы в Уставе прописываем, какое количество акций общество выпускает, по какой номинальной стоимости эти акции, мы тем самым в Устав записываем и размер Уставного капитала).
С размером Уставного капитала начинаются проблемы, поскольку Закон об АО в соответствие с ГК не приведен. Закон об АО устанавливает 2 случая минимального Уставного капитала. Раньше, до внесения изменений в корпоративное законодательство, существовали два вида АО: открытое АО и закрытое АО, которое по своему статусу напоминало ООО. Сейчас убрали это разграничение, и остались публичные и непубличные. Так вот, для АО, которое можно сопоставить с публичным АО,требование к минимальному Уставному капиталу составляло 1000 МРОТ (мин.размеров оплаты труда).
Как происходит наполнение Уставного капитала? Для того, чтобы это понять, нужно разобраться, что такое акция.
Акция:
• прежде всего - это ценная бумага
• кроме того, это эмиссионная бумага (т.е бумага, которая выпускается выпусками (т.е она не может быть выпущена в ед.экземпляре. Это значит, что за раз вы должны выпустить целый выпуск ценных бумаг, причем в рамках этого выпуска каждая из акций будет обладать равной номинальной стоимостью и предоставлять равные права приобретателю (условно говоря, акции выпускаются пакетами).
• В то же время акция во многом является бумагой бездокументарной (акции у нас существуют только в бездокументарном виде - это императивное требование Закона)
• наконец, акция - это именная ценная бумага(т.е каждая акция предоставляет права тому лицу, которое в ней указано в качестве правообладателя).
В чем содержание акции? Понятно, что акция закрепляет права акционера на участие в управлении и на участие в распределении прибыли (права на дивиденды и право на ликвидационные остатки (когда общество ликвидируется, если что-то осталось, то можно поучаствовать в разделе того, что осталось. Но этого практически никогда не бывает)).
Бездокументарный характер вносит серьезную специфику в обращение акций. Как существует акция, как она может существовать в бездокументарном виде? Дело в том, что акция на самом деле - это не более чем запись в лицевом счете (т.е на самом деле никакой акции как таковой не существует вообще. Ведется т.н Реестр акционеров общества (обычный список), где каждому акционеру открывается т.н именной счет. И на этот именной счет делаются записи (Петрову принадлежит 3 акции и пр.) Поэтому права акционеров на принадлежащие им акции удостоверяются записями на лицевых счетах, и, стало быть, право на акцию переходит к приобретателю с момента внесения соответствующей записи.
Отчуждение акции: у нас есть электронный Реестр акционеров. Этот Реестр ведется специальным лицом - регистратором. В нем на каждого акционера открывается лицевой счет, и до тех пор, пока лицо в этом Реестре числится, оно считается акционером (или на лицевом счете у него числится 10 акций, значит, он является обладателем 10 акций). Для того чтобы их продать, нужно заключить соответствующий договор купли-продажи акции. Но если в случае с долей Уставного капитала ООО мы идем к нотариусу, заключаем при нем договор купли-продажи, нотариусы ставит свою печать - право перешло. С акциями иначе дело происходит: мы сначала заключаем договор купли-продажи, и по этому договору акционер обязуется передать акции АО, а приобретатель обязуется заплатить. В момент заключения этого договора ничегоне произошло с т.з принадлежности акций (акционер и приобретатель просто обменялись обещаниями). А вот для того, чтобы эти акции перешли к приобретателю,акционер должен составитьт.нпередаточное распоряжение (специальный документ, специальная форма), которое подписываетсяакционером и направляется держателю Реестра (регистратору). Акционер заполняет передаточное распоряжение, подписывает его, и может отдать приобретателю, а приобретатель уже может пойти к регистратору, который ведет Реестр, отдать ему распоряжение, и регистратор,на основании распоряжения, подписанного акционером, спишет акции с акционера и запишет их на лицевой счет покупателя. И как только он эту запись произведет, акционер перестает быть собственником этих акций (т.е никаких акций как таковых не существует - это виртуальное явление). И с этим связана большая проблема, которая заключается в следующем: предположим, у нас существовали бы акции документарные. Было бы это удобнее или нет? Что такое акция? Это ценная бумага, которая закрепляет целый ряд прав акционеров (они заключается в участии в управлении, в участии в распределении прибыли). Дак вот, по большому счету, акция закрепляет ваше право к АО (т.е это ценная бумага, в которой вы - кредитор, АО - должник. И получается парадоксальная ситуация, когда должник ведет учет своих кредиторов). Если Реестр акционеров ведет само АО, получается забавная ситуация (есть лицо, которое должно вам и еще тыс.человек, и существование прав этих кредиторов зависит от того Реестра, которое ведет должник). И как только он порвал или сжег этот Реестр - все, нет никаких кредиторов. С Реестром акционеров та же штука и происходила, потому что акциясуществуеттолько ввиде записи (нет записи - нет акции).И здесь происходила масса злоупотреблений (вносились всякие поддельные изменения. Раз ваши права, существующие в виде записи, находятся у другого лица, понятно, что рука этого другого лица потянется, чтобы вас вытереть и написать кого-то другого вместо вас. Поэтому, приняли решение, что этот Реестр должно вести не само АО (не эмитент), а специальное лицо - регистратор - лицо со специальной правоспособностью, которое должно заниматься чисто регистрацией. Регистраторы занимаются обеспечением деятельности АО (они ведут Реестры, обеспечивают проведение общих собраний и т.д).
Но все равно проблема осталась, потому что регистратора все равно нанимает АО (в подавляющем большинстве случаев, если мы имеем дело с крупными АО, у них у всех карманные регистраторы, т.е свое собственное юр.лицо, которое создали специально для ведения Реестра (т.е понятно, что оно полностью зависимо от эмитента)). Поэтому, по большому счету, ничего не поменялось - да, этот Реестр будет вести не само АО, а другое юр.лицо, но оно тоже полностью зависимо от АО. Поэтому здесь включаются уже дополнительные механизмы, потому что сначала придумали, что да, давайте отдадим ведение Реестра самостоятельному юр.лицу, потом выясняется, что все понасоздавали карманных регистраторов, у которых за душой 10 тыс.руб., и соответственно, если у вас украли 50% акций Газпрома, которые лежали на вашем лицевом счете у регистратора, то понятно, что эти 10 тыс.руб. вас не утешат. Поэтому, ввели повышенную ответственность, ввели повышенные требования к размерам ликвидности этих обществ (пытаются эту проблему решить путем обеспечения имущественной состоятельности регистраторов, чтобы в любом случае можно было к регистратору предъявить требования, связанные с утратой акций. А хищение акций - часто встречающаяся ситуация, потому что украсть акции очень просто (все, что нужно сделать - провести соответствующую запись в Реестре) и Закон об АО специально устанавливает в ст.44, кто несет ответственность за хищение акций (несут солидарную ответственность АО и регистратор). Хотя, вроде как, Закон говорит, что АО никогда не ведет Реестр (ему запрещено вести Реестр), все равно оно будет отвечать за хищение акций, поскольку оно заключает договор с регистратором (выбирает то лицо, которое будет вести Реестр акционеров). Поэтому, АО должно следить за регистратором и не давать ему злоупотреблять своим положением. Так вот акции - это запись на лицевом счете.
Как происходит формирование Уставного капитала? Что происходит в тот момент, когда мы решаем создать АО? Н-р, нас 3 человека, мы решили учредить какое-то АО. Понятно, что мы заключаем между собой учредительный договор, который будет определять и регулировать наши действия, связанные с учреждением этого общества. Но самая главная задача, которая перед нами стоит - это сформировать Уставный капитал общества.Чтобы его сформировать, нам нужно выпустить акции (мы же формируем в Уставный капитал в АО за счет денег, которые получены за счет акций). И что происходит дальше - большая загадка для отечественного ГП. Формально - мы открываем Реестр акционеров, вносим туда запись о том, что нашему АО принадлежат 3 акции (каждая по 1 млн. руб.), и после этого переводим эти акции на учредительные счета учредителей (Петрову одна акция, Сидорову одна акция, и Иванову одна акция). А Иванов, Петров, Сидоров за это АО платят по 1 млн. руб. Формально получается, что АО как бы выпускает акции и продает их акционерам, а акционеры создают Уставный капитал, покупая акции у общества. Это по большому счету купля-продажа, но проблема может быть в том, что мы не можем учреждать, создавать общество, проводя публичную подписку (т.е мы не можем на момент создания общества уже объявить открытую подписку), и за счет привлечения неограниченного круга инвесторов создать Уставный капитал. Мы сначала должны распределить акции среди учредителей (Иванов, Петров, Сидоров купят каждый по акции, созданные тут же АО, и тем самым наполнят Уставный капитал). А вот когда АОужесоздалось, Уставный капиталцел, все зарегистрировано -воттогда АО, если оно собирается быть полноценным АО,может приступить к публичному размещению(вот тогда да, мы можем объявить открытую подписку).
С соблюдением целого ряда ужасных формальностей, связанных с финансовым регулированием, мы объявляем открытую подписку и начинаем открытую продажу акций, т.е выставляем наши акции на торги (то, что называется первичным размещением). И за счет тех, кто покупает наши акции, мы формируем имущество АО, за счет которого оно будет развиваться дальше. При этом все наши акции, которые мы выпустили,являются свободно обращаемым инструментом(акции свободно обращаются на рынке). Они могут быть предметом купли-продажи сколько угодно раз (вторичный рынок). Т.е сначала мы продали акции от лица эмитента (первичное появление акций на рынке). Потом, включается вторичный рынок (акции переходят от одного лица к другому). При этом, все акционеры,независимо от того, когда и как они купили акции (то ли при размещении акций, то ли на вторичном рынке), все называются инвесторами(это очень важно понимать. У нас есть Закон о защите инвесторов на рынке ценных бумаг).
Акции разделяются на 2 категории:
• обыкновенные:
- предоставляютправо голоса на общем собрании (т.е предоставляют возможность участвовать в управлении обществом (предоставляют право голоса на общем собрании));
- позволяют участвовать в распределении прибыли общества (дивиденды. Причем эти дивиденды владельцы обыкновенных акций будут получать только в том случае, если у АО есть прибыль).
• привилегированные (редкий случай): привилегированный акционер не участвует в управлении обществом (кроме некоторых случаев, специально в Законе указанных, но зато он получаетгарантированные дивиденды).
Все акции учитываются в Реестре (акция - просто запись в Реестре на лицевом счете). Для любого публичного АО (а останутся только скорее всего публичные АО) Реестр должен вестись специальным лицом (регистратором). Это лицо нанимается эмитентом (АО), с ним заключается договор, в соответствии с которым регистратор (специальное хоз.общество со специальной правоспособностью) занимается ведением Реестра, и, кроме того, оказывает помощь в организации и проведении общих собраний. Регистратор отвечает вместе с АОза правильность его ведения (в частности, будет отвечать в случае списания акций без законных на то оснований). И АО, и регистратор будут отвечать солидарно(солидарная ответственность - когда можно к одному и к другому предъявлять требования в полном объеме).
Передаточное распоряжение.
Очень четко производится разграничение между сделкой обязательственной и сделкой распорядительной (выделяют 2 вида сделок - обязательственные и распорядительные).
• Обязательственнаясделка. Когда вы заключаете договор купли-продажи акций, никакие права на акции не переходят ни к кому. Вы, как акционер, просто обещаете кому-то передать свои акции. Это единственный эффект заключения этой сделки - вы обязались передать акцию;
• распорядительная сделка - сделка по переносу права (сделка во исполнение принятого вами обязательства).
Это в любой купли-продаже так (т.е вы сначала обещаете что-то кому-то передать, а потом эту передачу осуществляете). И эта сделка, когда вы исполняете обязательства по переносу права - есть сделка распорядительная. Для передачи акции эти две стадии очень очевидны. Вы сначала заключаете договор купли-продажи акции, а затем, путем передаточного распоряжения, осуществляете сделку распорядительную. Вы или покупатель отдаете передаточное распоряжение регистратору, и в итоге право на акцию переходит от продавца к покупателю.
Дата добавления: 2018-05-12; просмотров: 415; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!