Характерные черты принципов нотариального права. 8 страница
Преимущества активного нотариата. В решении вопроса об изменении модели нотариата с бюрократической на активную заключается решение многих проблем российского нотариата. Во-первых, в рамках активной модели нотариата нотариус берет на себя множество функций, которые выполняют в настоящее время различные посредники, поэтому, наоборот, нотариус сам станет посредником между гражданами и государством. Осуществляя полномочия по сбору документов, проверке их достоверности, консультируя по всем аспектам возможности совершения нотариального действия, занимаясь работой по передаче документов и получению их с регистрации, нотариус тем самым освободит клиентов от необходимости обращения как к разным государственным органам, органам местного самоуправления, так и к посредникам, работающим на этом рынке. В этом аспекте среди прочего активная модель нотариата способствует снижению уровня коррупции в системе государственного управления <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Доклад регионального общественного фонда ИНДЕМ "Роль нотариата в противодействии коррупции и теневой экономике". М., 2003.
Во-вторых, такая деятельность будет для нотариуса не гражданско-правовым посредничеством, а деятельностью, основанной на его публично-правовых полномочиях, делающей для граждан совершение юридических действий более удобным и комфортным. В-третьих, если обращение к нотариусу в силу удобства для граждан освободит их от необходимости самостоятельного сбора документов, то, будучи соединенным с гарантиями официальности и публичности нотариального акта, обеспечит существенные стимулы для обращения к нотариусу. Определяющим при выборе нотариальной формы станет тот комплекс правовых услуг, который способен оказать нотариус в отличие от представителей других юридических профессий. Все это соединяется также с фиксированными размерами нотариальных тарифов, их организованностью в корпорацию публичного права, коллективными гарантиями возмещения ущерба от ошибок нотариуса.
|
|
|
8. Потенциал нотариата как инструмента экономического развития. Вопрос экономической эффективности любого правового института в условиях вступления России в ВТО приобретает особое значение. В этом плане постановка вопроса о бесконфликтной экономике крайне важна и актуальна. Пока что российская правовая система не настроена на создание бесконфликтной экономики, поскольку большей частью основана на судебном разрешении споров. Не секрет и агрессивность российской бизнес-среды, которая в этом плане отличается от зарубежной. Между тем правовая система, обеспечивающая бесконфликтность, строится следующим образом. Она включает в себя три элемента: на этапе формирования договора участвует нотариус, обеспечивая проверку прав продавца, отсутствие пороков воли у сторон и юридическую помощь в подготовке договора путем разъяснения прав и обязанностей, правовых последствий сделки, а также сопровождая исполнение сделки, взаимодействуя с другими государственными органами.
|
|
|
На этапе возникновения конфликта участвуют медиаторы и посредники в рамках до-, вне- и судебных примирительных процедур, обеспечивающих функцию примирения сторон. И только в случае возникновения спора включается суд как высшая форма правовой защиты.
Такая система принята в странах латинского нотариата, в которую входит 89 государств, и проживает в этих государствах более 4 млрд человек. В этом плане большая часть членов ВТО предпочитает систему континентального права и латинского нотариата. В частности, в 2003 г. Китай избрал для себя систему латинского нотариата как наиболее экономичную и эффективную для общества, стремящегося к развитию в условиях сохранения правового равновесия.
Позитивный потенциал нотариата раскрывается во многих направлениях, например экономия государственных средств и в целом средств общества, поскольку система нотариата снижает стоимость затрат на юридическую инфраструктуру в несколько раз <1>. Кроме того, снижается спорность отношений гражданского оборота, облегчается рассмотрение дел в судах, поскольку нотариус создает квалифицированные доказательства, которые гораздо сложнее опровергнуть, чем документы в простой письменной форме. В случае же придания исполнительной силы нотариальным актам ускоряется защита гражданских прав, что позволяет более эффективно защищать права граждан и организаций по относительно бесспорным делам.
|
|
|
--------------------------------
<1> Например, по данным доклада Ассоциации друзей французской юридической культуры им. Анри Капитана, каждый год в США тратится около 65 млрд долл. на отправление правосудия (включая расходы, понесенные физическими лицами, организациями и государственными властями, на адвокатов, суды и экспертов), т.е. около 2,6% от американского ВВП против только 0,6% от ВВП Франции; 0,8% от ВВП Швейцарии; 0,4% от ВВП Испании. См.: Les droits de tradition civiliste en question. A propos des Rapports Doing Business de la Banque Mondiale. Vol. 1. Association Henri Capitant des amis de la culture juridique . Paris, 2006. P. 106.
Поэтому главный экономический результат нотариата - не только стоимость нотариальной помощи в момент совершения нотариального действия для конкретных граждан и организаций, но и полный "жизненный" цикл действия нотариального документа, созданного нотариусом. Ведь нотариальный документ практически существует неограниченное время, и в этот период сохраняются все его правовые свойства и юридические качества. В чем помогает и чем полезен нотариат как инструмент экономического развития?
|
|
|
Снижение транзакционных издержек и в целом расходов участников гражданского оборота. Нотариат способствует снижению издержек участников рынка недвижимости. Так, по нашим и независимым исследованиям, средняя стоимость услуг посредников, работающих на рынке недвижимости, составляет от 3,5 до 10% от реальной суммы сделки, в то время как нотариальные тарифы гораздо ниже. В этом плане нотариат при удостоверении сделок с недвижимостью для общества будет экономически более эффективен, чем посредники, работающие на этом рынке, поскольку работает по регулируемым тарифам.
Экономичная и более эффективная модель перехода прав и расчетов. Модель активного нотариата предусматривает в соответствии с ГК РФ вполне понятную и логичную схему совершения сделок с недвижимостью, когда нотариус сам будет собирать необходимые документы, сопровождать сделку на этапе ее подготовки, заключения и исполнения, включая этап регистрации, а также проведение расчетов сторон через депозитный счет нотариуса. Это позволит избежать непонятных сделок с передачей денег "под столом", с хранением наличности в банковских ячейках, создать понятную, удобную и экономичную систему передачи недвижимости. Такой подход приведет и к уменьшению сроков при совершении сделок с недвижимостью, что ускорит гражданский оборот, поскольку нотариус сформирует сам необходимую доказательственную базу.
Доступность правовой помощи нотариуса на территории всей страны. Наличие большой социальной составляющей в деятельности нотариата. Важная экономическая и социальная составляющая нотариата для граждан - нотариусы концентрируются не только в крупных городах. Основной принцип построения нотариата - привязка каждого нотариуса к определенной территории, только в рамках которой он вправе осуществлять свою деятельность. В силу этого нотариальные конторы действуют практически везде - в малых и больших городах, небольших поселках.
Социальная составляющая нотариата проявляется и в том, что согласно НК РФ (ст. ст. 333.35 и 333.38) нотариусы совершают бесплатно нотариальные действия в отношении 16 видов действий. Например, только в 2011 г. нотариусами России было совершено 1 990 543 нотариальных действия бесплатно и освобождено от уплаты тарифа на общую сумму 456 696 586 руб., т.е. на сумму более 456 млн руб., а в 2010 г. - 1 781 881 действие на сумму 452 776 671 руб.
Снижение спорности отношений гражданского оборота - прямая экономия расходов сторон. Нотариат как инструмент экономического развития способствует снижению спорности отношений гражданского оборота. Средняя спорность отношений, опосредуемых нотариатом, составляет ничтожно малую величину. Подсчеты, проведенные в 52 субъектах РФ, показали, что средняя спорность нотариальных действий составила по изученным 52 регионам России за последние девять лет 0,000508%, а по наследственным делам - 0,477%. Таким образом, нотариат как система реально обеспечивает бесспорность отношений гражданского оборота, в том числе и в сфере, которая осталась в обязательной компетенции нотариусов, - наследственных делах.
В суды общей юрисдикции в 2011 г. поступило примерно 2 200 жалоб в отношении 90 млн нотариальных действий, из них удовлетворено не более 800 жалоб. Это ничтожно малая величина конфликтов, если сравнить количество споров, которые возникают в других сферах осуществления публичных и государственных полномочий. Низкая спорность обеспечивает среди прочих условий инвестиционную привлекательность страны, поскольку стабильность договоров, приобретенных прав, полноценная правовая защита есть ее важнейшие составляющие.
Нотариат способствует наведению порядка в публичных реестрах юридических лиц и недвижимости. Так, по данным ФНС, после введения нотариуса в корпоративные отношения и наделения его компетенцией по сделкам с долями ООО количество подделок упало, что очень существенно! В условиях активной роли нотариуса по проекту Гражданского кодекса при удостоверении сделок с недвижимостью это поможет повысить бесспорность реестра прав на недвижимое имущество. В этом плане нотариат обеспечивает правопорядок и способствует защите публичного интереса.
Имущественные гарантии в случае потерь от ошибок и незаконных действий нотариуса. В экономическом плане важны гарантийные функции нотариата, поскольку имущественная ответственность нотариуса обеспечивается страхованием двух уровней - индивидуального и коллективного.
Все изложенное показывает, что нотариат наряду с другими факторами повышает инвестиционную привлекательность российской экономики. Как известно, половина внешнеторгового оборота России приходится на ЕС, где действует и принята система латинского нотариата, что позволяет иностранному предпринимателю увидеть знакомую ему систему правовых институтов. Такая система позволит избежать ухода от налогов на рынке недвижимости и сделать его прозрачным. Кроме того, в условиях активного воздействия и применения в стране иностранного права российский нотариат важен как источник и инструмент применения российского права в национальном гражданском обороте.
Завершая вопрос о развитии нотариального права и модели нотариальной деятельности, выделим ключевые проблемы развития науки нотариального права. В качестве приоритетных направлений развития науки нотариального права можно выделить следующие:
- обоснование и практическое осуществление в правовом регулировании и правоприменении концепции активного нотариата, наделенного полномочиями по комплексному оказанию юридической помощи гражданам и организациям;
- инструментальный подход к нотариальной деятельности, отражающий роль нотариата как средства обеспечения экономического развития и гаранта юридической безопасности;
- развитие нотариата как альтернативного способа защиты прав в сфере гражданского оборота;
- использование возможностей нотариата как медиатора и примирителя в гражданском обороте и семейных правоотношениях;
- создание юридических предпосылок для придания нотариальным актам повышенной доказательственной и исполнительной силы;
- использование потенциала нотариата для осуществления фискальных функций государства, в антитеррористической деятельности и борьбе с преступностью, при обеспечении прозрачности отношений гражданского оборота, связанных с оборотом недвижимости;
- соединение возможностей современных информационных технологий и потенциала нотариата;
- обоснование присоединения к международным договорам в сфере нотариата, позволяющим российским гражданам и организациям более эффективно защищать свои имущественные и наследственные права, в частности к Конвенции Совета Европы "О создании системы регистрации завещаний" (Базель, 16 мая 1972 г.).
При этом важна методология исследований. Не следует делать акцент только на сугубо догматическом изучении нотариата, теоретических спорах о понятиях. Важным является исследование мотивации поведения участников гражданского оборота на стыке право/интерес, потребностей в обращении за правовой помощью, в том числе к нотариусу. В этом плане очень важна социология: почему востребовано то либо иное действие, почему оно не востребовано, каковы потребности общества и как нотариус может их удовлетворить?
Глава 3. ФУНКЦИИ НОТАРИАТА В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ
§ 1. Особый характер нотариальных функций
1. Понятие функций. Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Их особый характер отражает специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Особенности нотариальных функций вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции. Ценность функционального подхода, как отмечает Н.Ю. Попова, заключается в том, что такое определение института нотариата показывает направления воздействия нотариата на участников экономических отношений <1>.
--------------------------------
<1> См.: Попова Н.Ю. Социокультурные факторы функционирования института нотариата в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2002. С. 13, 14.
Вопрос о нотариальных функциях приобрел особую остроту в связи с "размыванием" компетенции нотариата, когда присущие ему полномочия стали передаваться другим органам, например в соответствии с п. 3 ст. 185.1 ГК РФ. Возникают вполне резонные вопросы: имеют ли в таком случае нотариальные функции специфику, выделяющую нотариат из ряда других органов гражданской и административной юрисдикции, насколько присущие нотариальным действиям особенности определяют необходимость их осуществления только в рамках нотариального производства?
На наш взгляд, специфика нотариальных функций, осуществляемых в рамках нотариального производства, определяет невозможность их передачи другим органам и лицам. В самом деле, правомерно ли удостоверение доверенностей организациями связи и банками - коммерческими организациями, не обеспечивающими соблюдение самой удостоверительной процедуры? Та легкость, с которой в последнее время удостоверительные нотариальные функции стали возлагаться на другие органы, свидетельствует о недопонимании содержательной стороны нотариального производства, публично-правового и некоммерческого характера нотариальной деятельности. В конечном счете это может привести и уже приводит к нарушению прав граждан и организаций, возникновению правовой неопределенности и конфликтных ситуаций.
Понятие правовых функций носит дискуссионный характер, однако можно выявить ряд общих черт, которые отражены в суждениях правоведов. Например, профессор С.С. Алексеев рассматривал функцию как конкретное направление правового воздействия на общественные отношения <1>. И.М. Зайцев применительно к гражданскому процессу понимал под функцией нормативно регламентированную направленность процессуальных действий по реализации целей и задач гражданского судопроизводства <2>. Функции обеспечивают управляющее воздействие на участников процесса с учетом конкретных задач и индивидуальных особенностей дела <3>.
--------------------------------
<1> См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права. Свердловск, 1972. Т. 1. С. 94.
<2> См.: Зайцев И.М. Процессуальные функции гражданского судопроизводства. Саратов, 1990. С. 9.
<3> См.: Ковин В.Ф. Функции советского гражданского процессуального права // Практика применения гражданского процессуального права (к двадцатилетию ГПК РСФСР). Свердловск, 1984. С. 27.
Что касается литературы по нотариату, то здесь подчеркивались разные аспекты нотариальных функций. Так, Х.-Я. Пютцер исследовал функции нотариата в историческом развитии и их эволюции: первой была функция писаря, отражающая социальную и попечительскую функции в отношении неосведомленных в письме граждан, затем - функция составления официальных документов, и в современную эпоху превалируют функции обслуживания и консультирования нотариусом всех участников удостоверения <1>. М. Мерлотти <2> отмечал, что органы нотариата осуществляют государственные функции. Е.Б. Тарбагаева отождествляет функции, по сути дела, с принципами нотариальной деятельности <3>.
--------------------------------
<1> См.: Пютцер Х.-Я. Нотариат в частноправовой системе // Современный нотариат. Структуры и задачи. С. 167, 168.
<2> См.: Мерлотти М. Общие соображения о роли нотариата латинского типа и основные принципы свободного нотариата // Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь, защита прав граждан и юридических лиц. С. 18.
<3> См.: Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. С. 124 и др.
На наш взгляд, исходя из понимания правовых функций в целом, нотариальные функции следует рассматривать как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России. В этом плане функции и принципы являются разными категориями нотариального права, поскольку для последних характерны прежде всего нормативная закрепленность и воздействие как на процесс правового регулирования, так и на процесс правореализации. Нотариальные функции отражают воздействие нотариата как института гражданского общества на правовую систему.
Точно так же не следует делать акцент при характеристике нотариальных функций на обслуживание. Такой подход, возможно, соответствует германской модели нотариата, но в российских условиях стирает различия между нотариатом и органами, оказывающими услуги. В результате, во-первых, снижается роль нотариата как публично-правового института, во-вторых, в прикладном аспекте это может перевести нотариуса в иной режим налогообложения.
2. Виды нотариальных функций. Функции нотариата можно подразделять на:
1) социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России;
2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности;
3) доказательственные, связанные с существом нотариальной деятельности - созданием квалифицированных письменных доказательств.
Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата) <1>.
--------------------------------
<1> В литературе иногда не разграничивают разную направленность функций нотариата, рассматривая их как однопорядковые правовые явления. См., например: Баранкова В.В. Нотариальная деятельность как правовая форма // Проблемы законности. Республиканский междуведомственный научный сборник. Вып. 31. Харьков, 1996. С. 187, 188. К.С. Юдельсон отождествлял нотариальные функции и нотариальные действия. См.: Юдельсон К.С. Советский нотариат. С. 27 - 30.
Дата добавления: 2020-11-23; просмотров: 129; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!