Характерные черты принципов нотариального права. 7 страница
Практика Верховного Суда РФ. Важное значение имеют решения Верховного Суда РФ, когда указанный судебный орган реализует свои полномочия по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. Например, Апелляционным определением Верховного Суда РФ от 13 августа 2015 г. N АПЛ15-312 было оставлено без изменения решение Верховного Суда РФ от 23 апреля 2015 г. N АКПИ15-140, которым было оставлено без удовлетворения заявление о признании недействующим Приказа Минюста России от 1 июля 2011 г. N 254 "Об утверждении форм статистической отчетности Министерства юстиции Российской Федерации о нотариате в Российской Федерации".
Значима также практика толкования Верховным Судом РФ и нижестоящими судами общей юрисдикции применяемого в нотариальной деятельности материального законодательства. Поэтому такая практика обобщается и используется в работе нотариусов, а также публикуется в виде обзоров.
3. Законы субъектов РФ. Поскольку в соответствии со ст. 72 Конституции РФ нотариат отнесен к сфере совместного ведения, то по вопросам нотариата может осуществляться правовое регулирование субъектами РФ. Указанное положение о нотариате как сфере совместного ведения накладывает отпечаток на построение нотариального законодательства как двухуровневого, сочетающего в себе законоположения федерального уровня и уровня субъектов РФ. В частности, согласно ст. 26.3 Федерального закона от 6 октября 1999 г. N 184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" количество должностей нотариусов в нотариальном округе определяется органом государственной власти субъекта РФ. Поэтому по данному вопросу принимаются правовые акты субъектов РФ.
|
|
|
4. Подзаконные акты как источники нотариального законодательства. Они немногочисленны, однако стоит их привести.
Указы Президента РФ и Правительства РФ. В качестве примера можно привести Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 "Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов", согласно которому в соответствии со ст. 7 ФКЗ от 25 декабря 2000 г. N 2-ФЗ "О Государственном гербе Российской Федерации" (в ред. от 12 марта 2014 г.) установлено, что Государственный герб РФ помещается на печатях нотариусов и воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.
Акты федеральных органов исполнительной власти. Указанные акты принимаются по целому ряду вопросов, в том числе и в случаях, прямо указанных в Основах законодательства РФ о нотариате. Так, непосредственное значение для нотариальной деятельности имеют Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации (утв. Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. N 91).
|
|
|
Отличительной особенностью нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ и Федеральной нотариальной палатой, поскольку последняя наделена рядом регулирующих полномочий публично-правового характера в сфере нотариата. Например, Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса утверждено Приказом Минюста России от 17 февраля 1997 г. N 19-01-19-97 (ред. от 29 июня 2015 г.) и согласовано с ФНП 15 января 1997 г.
Заключительные выводы. Таким образом, можно сказать, что основным источником законодательства как об организации нотариальной деятельности, так и относительно порядка совершения нотариальных действий являются федеральный закон и судебная практика его толкования. Только относительно ряда процедурных вопросов назначения на должность нотариуса и нотариального делопроизводства в случаях, предусмотренных Основами законодательства РФ о нотариате, источником нотариального законодательства являются нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, при этом в ряде случаев принятые по согласованию с Федеральной нотариальной палатой.
|
|
|
5. Доктрина нотариального права. Библиография источников по нотариату. Является ли доктрина нотариального права России ее источником? Во многих странах латинского нотариата имеется глубокая и исторически богатая доктрина нотариального права, которая разрабатывалась многими поколениями ученых, которые либо работали в сфере академической, университетской науки, либо являлись выходцами из нотариального сообщества, занимаясь нотариальной практикой.
Многие нотариусы Италии, Испании, Швейцарии, Германии, Франции являются одновременно докторами права и университетскими профессорами, осуществляющими в прямом смысле связь науки и практики. Например, один из авторов учебника "Профессиональное нотариальное право" во Франции Жан-Франсуа Пиепу длительное время работал нотариусом, а затем профессором <1>. Тем самым обеспечивается высокий профессионализм нотариусов, формирование столь необходимого позитивного имиджа профессии среди представителей других корпораций профессиональных юристов, в обществе в целом, возможность обстоятельной доктринальной проработки сложных практических вопросов нотариальной деятельности.
|
|
|
--------------------------------
<1> См.: Предисловие доктора права Катрин Вербар к книге: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер с фр. И.Г. Медведева. С. 6.
Основной объем работ по нотариальному праву России приходится на период после реформ Александра II до 1917 г. Например, интересен библиографический указатель материалов по российскому нотариату (от А до Л; от М до Я), в котором большая часть источников приходится на работы, изданные до 1917 г. <1>. В тот период, после принятия Положения о нотариальной части от 18 апреля 1866 г., в России можно было отметить расцвет литературы по нотариату. Среди нее особое место занимает курс "Истории нотариата" Н. Ляпидевского <2>. В связи с подготовкой новой редакции Положения о нотариальной части была издана объяснительная записка к проекту в трех томах, которая содержала не только нормотворческие и практические соображения, но и обширный исторический очерк нотариата, отражающий процесс создания современной (на тот период) модели нотариата <3>. Другая часть книг той эпохи носила прикладной характер, помогая нотариусам в разрешении сложных вопросов нотариальной деятельности. Например, среди них можно назвать книги Д. Абоимова <4>, К. Асоскова <5>, Я. Гурлянда <6>, Д. Коковцева <7>, В. Максимова <8> и др.; 1917 г. прервал это развитие нотариата и как института гражданского общества, и как науки. Однако с наследием русских ученых и специалистов можно познакомиться как по сохранившимся книгам той эпохи, так и по их переизданиям в серии "Золотые страницы Российского нотариата", издаваемой по инициативе ФНП России.
--------------------------------
<1> Лившиц Б.И., Осматескул К.Н., Пономарев А.Ф., Сучкова Н.В., Тихенко А.И. Библиографический указатель, комментарии, эксклюзивные материалы по российскому нотариату (580 наиболее значимых книг, статей и научных исследований). Книга первая. А - Л. М., 2001.
<2> Ляпидевский Н. История нотариата. Т. 1. М., 1875.
<3> См.: Объяснительная записка к проекту новой редакции Положения о нотариальной части. Ч. I. Книга первая. СПб., 1904; ч. I. Книга вторая. СПб., 1904; ч. II. Книга третья. СПб., 1904.
<4> Настольная книга для нотариусов / Сост. Д. Абоимов. 2-е изд. Самара, 1896.
<5> Разрешитель вопросов по нотариальному и материальному праву / Сост. К. Асосков. 2-е изд. СПб., 1898.
<6> Юридический разбор нотариальных вопросов и разные заметки из практики Я. Гурлянда, харьковского нотариуса. Харьков, 1875.
<7> Руководство к совершению актов, договоров и обязательств на основании нового Положения о нотариальной части и правил, опубликованных Указом Правительствующего Сената 3 ноября 1867 года. С приложением образцов и форм / Сост. Д. Коковцев. СПб., 1868.
<8> Практический курс нотариата с образцами, формами и законоположениями. Первое руководство для подготовки к экзамену на должность нотариуса. Теория нотариата. Нотариальная практика. Нотариальное делопроизводство / Сост. В. Максимов. М., 1912.
К сожалению, после 1917 г. нотариат был сведен к предмету юридико-технического характера, что отражалось и на содержании деятельности нотариусов, и на соответствующей литературе, и на уровне научных исследований. В основном можно отметить учебники по нотариату, в частности первый подробный и обстоятельный учебник советского периода, подготовленный заведующим кафедрой гражданского процесса Свердловского юридического института профессором К.С. Юдельсоном, "Советский нотариат" <1>, а также учебник "Нотариат в СССР", изданный МГУ им. М.В. Ломоносова в 1960 г. <2>, научный комментарий К.С. Юдельсона и А.К. Кац к положению о государственном нотариате <3> и другие издания <4>.
--------------------------------
<1> См.: Юдельсон К.С. Советский нотариат. Госюриздат, 1959.
<2> Нотариат в СССР / Под ред. А.Ф. Клейнмана. М.: Изд-во МГУ, 1960.
<3> Юдельсон К.С., Кац А.К. Научно-практический комментарий к положению о государственном нотариате. М.: Юрид. лит., 1970.
<4> Нотариат в СССР / Под ред. Л.Ф. Лесницкой. 2-е изд. М.: юрид. лит., 1990.
Диссертаций по нотариату защищалось крайне мало. Например, в Свердловском юридическом институте - одном из крупнейших юридических вузов СССР за весь советский период было защищено только две диссертации по нотариату <1>, что уже является достижением, поскольку не больше работ было защищено в других правовых центрах этого периода - Москве, Санкт-Петербурге и Саратове.
--------------------------------
<1> См.: Искондеров З.А. Роль советского нотариата в обеспечении законности возникновения и подтверждения гражданских правоотношений: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1969; Гринберг К.В. Защита наследственных прав в нотариальном и судебном порядке: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Свердловск, 1990.
Возрождение российского нотариата в 1993 г. придало теоретический импульс развитию доктрины и научным исследованиям по нотариату, однако пока что имеющийся уровень доктринального освоения нотариальной тематики не соответствует имеющимся потребностям. Так, вышел ряд учебных пособий и учебников по нотариату, настольных книг нотариуса <1>. Заметным вкладом в развитие нотариальной доктрины стали переводы книг наших зарубежных коллег, в частности Германии <2>, Швейцарии <3> и Франции <4>, отражающие достигнутый в этих странах уровень теоретической проработки актуальных проблем нотариального права и нотариальной деятельности.
--------------------------------
<1> См., например: Нотариальное право России: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. М., 2003; Нотариат и нотариальная деятельность: Учеб. пособие для курсов повышения квалификации нотариусов / Под ред. В.В. Яркова и Н.Ю. Рассказовой. М., 2009; Медиация в нотариальной деятельности / Под ред. С.К. Загайновой, Н.Н. Тарасова, В.В. Яркова. М., 2012; Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. 3-е изд. М.: Статут, 2015; Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.А. Борисовой. М., 2016.
<2> Современный нотариат: Структуры и задачи. Кельн, 1993 (на рус. и нем. языках); Нотариальное право Германии. Бонн; Киев, 2011.
<3> Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь и защита прав граждан и юридических лиц. М., 2000.
<4> Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. М.: Юристъ, 2001; Обер Ж.-Л. Гражданско-правовая ответственность нотариусов. М., 2007.
Современная журнальная периодика по нотариату не так богата, она включает в себя два основных источника - журналы "Нотариальный вестник" и "Нотариус", а также рубрики в журнале "Российская юстиция" и ряде других. Многие региональные нотариальные палаты издают свои бюллетени, вестники, которые комментируют прикладные вопросы, а также публикуют законодательство, касающееся нотариусов. Более 50 книг было издано Центром нотариальных исследований за период 2002 - 2015 гг., чем была создана уникальная библиотека нотариуса <1>. Все это показывает большие возможности и перспективы развития и становления доктрины нотариального права, которая нуждается в притоке свежих сил и привлечении молодых исследователей, а также зрелых ученых для исследования актуальных проблем нотариата <2>.
--------------------------------
<1> См.: Сборник материалов и статей к 10-летию Центра нотариальных исследований. М., 2012. С. 208 - 211.
<2> См.: Щенникова Л.В. Проблемы правового регулирования нотариальной деятельности. Заметки о российском нотариате. Краснодар, 2012.
6. Актуальные проблемы развития нотариата и нотариального права России. По данному вопросу высказаны самые разные подходы. Многие специалисты после принятия части второй ГК РФ в качестве наиболее важной называют необходимость обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью. Конечно, это важный вопрос, и от его решения в ту либо иную сторону зависит многое в нотариате.
Однако для оценки актуальности той либо иной проблемы и ее влияния на будущее нотариата необходимо исходить из целого ряда факторов социально-экономического и правового характера, отражающих глубинные тенденции в развитии в целом российской правовой системы и воздействующих на нотариат как на составную часть этой системы.
Поэтому проблемы нотариата не только и не столько во введении регистрации, а прежде всего в принципиальных изменениях правовой системы и постепенном изменении самой правовой действительности, которая испытывает меньше потребности в той модели нотариата, в которой привыкли работать большинство нотариусов.
Выбор новой модели развития для российского нотариата. Выбор наиболее оптимальной и целесообразной модели развития нотариата приобретает все большее значение, поскольку именно на основе правильного выбора возможно дальнейшее развитие нотариата и определение оптимального его места как правового института в рамках правовой системы страны. Дискуссия по данному вопросу идет достаточно давно <1>, в последнее время она оживилась в связи с реформой гражданского законодательства. Важно понять потребности общества и оценить потенциал нотариата по их удовлетворению. Ведь в широком смысле вся юридическая инфраструктура общества предоставляет услуги обществу по обеспечению правовой безопасности и цивилизованному разрешению конфликтов. Насколько нотариат способен обеспечить юридическую безопасность, каковы его реальные гарантии, интересна ли обществу деятельность нотариата? Здесь основную роль играют качества нотариальной деятельности как инструмента экономического развития и гаранта юридической безопасности.
--------------------------------
<1> См., например: Ярков В.В. Нотариат в правовой системе России (аналитико-информационная записка) // Концептуальные материалы по нотариальной реформе в Российской Федерации. СПб., 1997. С. 34 - 66; Он же. Будущее нотариата в России - попытка прогноза // Нотариус. 1999. N 5. С. 22 - 26; Он же. Будущее нотариата: попытка прогноза // Российская юстиция. 1999. N 11. С. 31 - 32; Он же. Предисловие к книге: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. С. 9 - 17; Он же. От бюрократического к активному нотариату (актуальные проблемы нотариального права) // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (15 - 16 февраля 2007 г., г. Москва). М., 2007. С. 109 - 116.
Что привело к необходимости использования института нотариата в процессе реформирования Гражданского кодекса РФ? Именно стремление обеспечить юридическую безопасность с помощью института нотариата. К сожалению, за 25 лет реформ после начала процессов приватизации жилья и почти за 15 лет действия Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", введенного в действие с 21 января 1998 г., в России так и не создан удобный, понятный и прозрачный рынок недвижимости. Существующий рынок недвижимости непрозрачен, полукриминален, права собственности не гарантируются, данные реестра недвижимости не соответствуют порой действительности, а сам он не отвечает требованиям публичной достоверности. Сложившаяся организация оборота недвижимости приучает граждан к постоянному нарушению закона, поскольку рынок недвижимости построен на наличных денежных средствах, часто в иностранной валюте, а наличные деньги - основная питательная среда для коррупции и преступности. Кроме того, цены в договорах на вторичном рынке практически всегда занижены, не соответствуют реальным рыночным ценам, что приводит к массовому уходу от налогообложения. Такому положению способствует отсутствие понятного и ясного механизма расчетов при действующей системе регистрации сделок в простой письменной форме.
7. Модель активного нотариата. Для расширения инструментальных возможностей института нотариата система нотариата также должна совершенствоваться, чтобы соответствовать тому уровню, которому она должна соответствовать, и быть способной к реализации полномочий, к которым она стремится. Поэтому необходим переход к более активной модели нотариата <1>, которая не ограничилась бы возложением на нотариусов лишь удостоверительных функций. В рамках активной модели перед нотариатом ставится задача по комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота на равных условиях, с наличием полномочий по сбору всех необходимых документов для совершения нотариального действия, проверки достоверности всего фактического состава путем активных действий, тем самым освобождения граждан и организаций от необходимости обращения к органам власти и различным посредникам за сбором документов.
--------------------------------
<1> Об активной модели нотариата см.: Ярков В.В. От бюрократического к активному нотариату (актуальные проблемы нотариального права) // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы: Материалы Всероссийской научно-практической конференции (15 - 16 февраля 2007 г., Москва). С. 109 - 116; Оптимизация гражданского правосудия России / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 122 - 150.
Модель, отраженная в первой редакции Основ законодательства РФ о нотариате, отводила нотариусу промежуточное место в процессе совершения участниками гражданского оборота юридически значимых действий. Современная модель нотариата, например французская, устроена совершенно иначе. Нотариус не является просто промежуточным звеном в документообороте при совершении сделки, наоборот, он является "душой" гражданского оборота, поскольку именно на нем лежит обязанность сбора необходимых документов, проверки фактических обстоятельств и создания аутентичного акта, обладающего при этих условиях особой доказательственной и исполнительной силой. Такой порядок вещей является более рациональным, поскольку при нем исключение нотариуса из процесса совершения сделки невозможно ввиду того, что нотариус и является, по сути дела, ее творцом, выявляя волю сторон. Поэтому насущным является наделение в законодательстве нотариуса правом не только запроса, но и личной проверки и правом непосредственного сбора необходимых документов для совершения нотариальных действий, их сопровождения на всех этапах, включая расчеты сторон и регистрацию соответствующих прав.
Дата добавления: 2020-11-23; просмотров: 76; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!