Характерные черты принципов нотариального права. 1 страница
Документ предоставлен КонсультантПлюс
УРАЛЬСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
НОТАРИАЛЬНОЕ ПРАВО
УЧЕБНИК
2-е издание, исправленное и дополненное
Под редакцией профессора
В.В. ЯРКОВА
Допущено Учебно-методическим советом по образованию
в области юриспруденции Уральского федерального округа
на базе федерального государственного бюджетного
образовательного учреждения высшего образования
"Уральский государственный юридический университет"
для студентов высших учебных заведений, обучающихся по
направлению "Юриспруденция" (030501 - специалист,
030500-62 - бакалавр, 030500-68 - магистр)
Рецензенты
Афанасьев С.Ф. - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой арбитражного процесса Саратовской государственной академии права;
Нуриев А.Г. - кандидат юридических наук, доцент Казанского (Приволжского) федерального университета, руководитель аппарата Конституционного Суда Республики Татарстан.
Сведения об авторах
Гонгало Б.М. - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского права Уральского государственного юридического университета, руководитель Уральского филиала Исследовательского центра частного права, член Совета Исследовательского центра частного права при Президенте Российской Федерации и Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, заслуженный юрист РФ - глава 11;
|
|
|
Зайцева Т.И. - главный консультант и советник президента Нотариальной палаты Свердловской области - § 5 и 6 главы 9, глава 12 (кроме § 9), главы 13 - 15;
Медведев И.Г. - кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского процесса Уральского государственного юридического университета, доктор права Франции, директор Центра нотариальных исследований ФНП - глава 16;
Филиппова О.В. - кандидат юридических наук, нотариус г. Екатеринбурга - глава 10;
Юшкова Е.Ю. - старший консультант Нотариальной палаты Свердловской области - глава 8, § 9 главы 12;
Ярков В.В. - доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданского процесса Уральского государственного юридического университета, нотариус и президент Нотариальной палаты Свердловской области, член Правления ФНП, советник Генерального совета Международного союза нотариата (UINL), заслуженный деятель науки РФ - главы 1 - 7, § 1 - 4 главы 9.
Предисловие
Предлагаемое Вашему вниманию второе издание учебника "Нотариальное право России" подготовлено в связи с существенным обновлением нотариального и связанного с ним законодательства за последние 14 лет. Первое издание 2003 г. было подготовлено в рамках сотрудничества Швейцарской Конфедерации и Российской Федерации в правовой области. Теория и практика давно нуждались в создании полноценного учебника нотариального права, раскрывающего существо нотариальной деятельности и организации нотариата, имеющего целью развитие доктрины нотариата и обоснование его места прежде всего в сфере гражданской юрисдикции и доказательственного права. Поэтому разработка и написание такого учебника в 2003 г. одновременно с изданием Практикума по нотариальному праву в 2004 г., а также трех изданий Настольной книги нотариуса (2000, 2003 и 2015 гг.) позволили решить несколько задач.
|
|
|
Во-первых, способствовать формированию в среде профессиональных юристов, в особенности будущих - студентов, понимания нотариальной профессии как социально полезной и востребованной современным гражданским оборотом. Во-вторых, обеспечить учебный процесс в высших и средних учебных заведениях комплектом учебной литературы для развития преподавания нотариального права, поскольку в настоящее время спецкурс нотариата ведется в очень небольшом числе вузов страны. В-третьих, помочь практикующим нотариусам в освоении отдельных сложных вопросов нотариального производства. В-четвертых, издание такого комплекта учебной литературы стало одним из зримых результатов работы по формированию положительного общественного восприятия нотариата, нотариальной профессии как имеющей содержательное, а не только юридико-техническое значение.
|
|
|
Выход второго издания данного учебника особенно знаменателен. В 2016 г. нотариат России отпраздновал 150-летие Положения о нотариальной части эпохи великих правовых и судебных реформ Александра II. В 2018 г. исполняется 25 лет новому небюджетному нотариату России и 100 лет Уральскому государственному юридическому университету - одному из центров юридического образования и науки нашей страны, в том числе в области нотариального права. Этим трем значительным историческим датам посвящается настоящий учебник.
С уважением и наилучшими пожеланиями всем читателям книги,
ответственный редактор, профессор
В.В. Ярков
Екатеринбург - Москва, март 2017 г.
Часть I. ОБЩАЯ ЧАСТЬ НОТАРИАЛЬНОГО ПРАВА
Раздел I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ НОТАРИАЛЬНОГО ПРАВА
Глава 1. ПОНЯТИЕ О НОТАРИАТЕ
И ОРГАНИЗАЦИИ НОТАРИАЛЬНОГО ДЕЛА
§ 1. Понятие о нотариате и органах,
|
|
|
совершающих нотариальные действия
1. Терминология. Термин "нотариат" <1> в современном российском праве многозначен и используется в нескольких смыслах:
--------------------------------
<1> Нотариат - от лат. notarius - писец, секретарь.
- во-первых, он обозначает систему органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;
- во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;
- в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников.
В настоящем учебнике будет использован термин "нотариат" во всех указанных значениях в зависимости от конкретного контекста.
2. Истоки нотариата. Возникновение и развитие нотариата связаны с несколькими обстоятельствами. Прежде всего с развитием гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в письменной форме. В этом плане история нотариата неразрывно связана с развитием частного права и частной собственности. Кроме того, история нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное <1>. Одна из книг по истории французского нотариата A. Moreau так и называется - Les metamorphoses du scribe ("Метаморфозы писаря"), что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии.
--------------------------------
<1> См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с фр. И.Г. Медведева. 4-е изд. М.: Юристъ, 2001. С. 37.
Наиболее афористично необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте выразил Гегель, писавший: "Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной" <1>. Нотариат в гражданском обществе выполняет различные функции (см. подробнее гл. 3).
--------------------------------
<1> См.: Гегель. Философия права. М., 1990. С. 255.
Нотариат участвует в защите частной собственности, обеспечивая бесспорность и охрану имущественных и иных прав участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, особенно системы писаного права. Осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом <1>. При этом институт нотариата не был всегда во всех его основных характеристиках неизменным, а изменялся вместе с самим обществом.
--------------------------------
<1> Существует немало свидетельств, отражающих роль нотариата в фиксации важнейших фактов истории человечества. Например, в мореплавании Х. Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официально засвидетельствовавший данный факт (см.: Сабатини Р. Колумб. М., 1992. С. 238).
Основные принципы, на которых строится латинский нотариат, сводятся к следующим. Нотариус выполняет особую миссию, являясь советником сторон, помогая выявить их волю, создает письменные акты в квалифицированной форме, имеющие особую доказательственную и в ряде случаев исполнительную силу <1>. Нотариус обеспечивает правовую защиту, предупреждая споры и способствуя погашению будущих конфликтов. Тем самым нотариус является помощником правосудия, поскольку его деятельность снижает спорность отношений гражданского оборота.
--------------------------------
<1> См.: Швахтген А. Деятельность нотариуса на благо гражданского общества // Нотариальный вестник. 2002. N 9. С. 40 - 48.
Кроме того, в современных условиях нотариус способствует процессам правовой глобализации, защите прав в новых сферах предпринимательской деятельности и информационных связей, выполняет функции арбитра и примирителя. Возрастает роль нотариата в поддержке отправления правосудия, снижении стоимости юридических услуг и экономичности правовой системы современного общества.
При этом следует отметить наличие основополагающих различий систем нотариата в странах гражданского и общего права (см. подробнее гл. 16). В рамках системы латинского нотариата модели его организации также могут быть различными, отличаясь степенью вовлечения нотариуса в гражданский оборот, характером совершаемых им действий и объемом оказываемой им правовой помощи <1>. Российская модель небюджетного нотариата также имеет ряд своеобразных черт, соответствуя в целом модели латинского нотариата.
--------------------------------
<1> См.: Мерлотти М. Единые стандарты нотариальной деятельности в Европе // Нотариальный вестник. 2003. N 1. С. 48 - 50. М. Мерлотти выделяет германскую, французскую и в определенной степени смешанную (швейцарскую) модели нотариата. См. подробнее: Нотариат за рубежом: позитивный опыт / Отв. ред. И.Г. Медведев. СПб., 2006.
3. Развитие нотариата в России. Россия имеет большую историю нотариата, расцвет которого пришелся на период после реформ Александра II в 60-х гг. XIX в. до 1917 г. После длительного периода государственного нотариата "второе рождение" российского нотариата в 1993 г. связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Находившийся в советский период на периферии законодательства и юридической практики нотариат за последние годы занял достойное место в правовой системе России.
Судебная и нотариальная реформы - одни из немногих, которые внесли реальный вклад в формирование в стране правового государства. В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права - нотариальное право, объединяющая в себе систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства. Уникальность нотариата (имея в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для современного российского общества заключаются в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. При этом, как писал автор первого советского учебника по нотариату профессор К.С. Юдельсон, "контроль нотариата за законностью сделок гражданского оборота характеризуется тем, что является предварительным, а не последующим" <1>.
--------------------------------
<1> Юдельсон К.С. Советский нотариат. М.: Госюриздат, 1959. С. 23.
4. Нотариусы и другие лица, выполняющие нотариальные функции. Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Постановлением Верховного Совета РФ 11 февраля 1993 г. N 4463-1) нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе Российской Федерации, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Однако основная часть нотариусов России работает в сфере небюджетного нотариата.
Нотариальные действия в России могут совершаться не только нотариусами. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса соответственно глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения или глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района имеют право совершать ряд нотариальных действий для лиц, зарегистрированных по месту жительства или месту пребывания в данных населенных пунктах (ст. 37 Основ). Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Однако у этих лиц, как правило, более ограниченная компетенция либо более ограниченный масштаб деятельности.
Таким образом, нотариальную деятельность в основном в современной России осуществляют специально уполномоченные на это лица - нотариусы, работающие в сфере небюджетного нотариата. С одной стороны, они совершают нотариальные действия от имени государства, в рамках публично-правовых полномочий, переданных им в силу закона. Поэтому нотариус действует в рамках правил и процедур, которые определены законом, в силу чего данной работе присуща необходимость соблюдения формальностей и правовых процедур. С другой стороны, нотариус в системе латинского нотариата по общему правилу, включая Россию, не является государственным служащим и, как следствие, самостоятельно организует свою работу и несет уголовную, административную, имущественную и иную ответственность за последствия своих действий и допущенные им нарушения закона.
Практическая деятельность нотариуса заключается в подготовке проектов нотариальных актов, удостоверении сделок и свидетельствовании фактов, совершении иных нотариальных действий, даче консультаций и советов. Цена ошибки нотариуса при даче советов может быть очень велика, а в целом ряде случаев последствия ее могут быть необратимыми, например при неправильной правовой помощи при составлении завещания. Поэтому можно констатировать, что нотариат в эпоху усложняющихся законодательства и правовых процедур из предмета, воспринимавшегося как носящий юридико-технический характер, постепенно превращается в целую науку нотариального права, знание основ которой необходимо для любого юриста, работающего в сфере гражданского оборота.
Поскольку содержание нотариальной деятельности включает в себя определенные формы обеспечения защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц, вопросы ее теоретического изучения так важны на современном этапе реформирования системы органов гражданской юрисдикции. Современная модель развития российского нотариата - это развитие модели активного нотариата, которая ставит нотариуса в центр гражданского оборота и наделяет его полномочиями для оказания квалифицированной юридической помощи.
5. Публично-правовые основы нотариальной деятельности. Система нотариата независимо от характера своей организации (государственный или небюджетный нотариат) является публично-правовой по организации и содержанию своей деятельности и является частью, пусть и особым образом действующей, государственной системы. Публично-правовой характер нотариальной деятельности отмечается в настоящее время практически всеми авторами, занимающимися исследованием доктрины нотариата <1>. Ряд авторов полагают, что органы нотариата занимаются нотариальным обслуживанием граждан и юридических лиц <2> либо юридическим обслуживанием <3>. Такое суждение сомнительно, поскольку на всех этапах совершения нотариального действия, в том числе и при даче правовых консультаций, нотариус действует в рамках нотариального производства, его взаимоотношения с обратившимися за совершением нотариального действия лицами имеют не частноправовую, а публично-правовую основу. Безусловно, нотариус действует по просьбе заинтересованных физических или юридических лиц, но последние обязаны также и в силу закона обращаться к нотариусу, который, в свою очередь, не вправе отказать им в совершении законных действий.
--------------------------------
<1> Например: Ярков В.В. Публично-правовой характер нотариальной деятельности // Российская юстиция. 1997. N 6. С. 31 - 32; 109; Калиниченко Т.Г. Нотариальное право и процесс в Российской Федерации. М.: Норма, 2010. С. 11.
<2> См.: Тарбагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. СПб., 2001. С. 9, 10.
<3> См.: Козуб Т.Р. Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 39.
Важным при понимании современной системы нотариата как части юридической системы России является то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Указанная черта пронизывает содержание законодательства о нотариате, определяя целый ряд существенных характеристик нотариальной деятельности. Публично-правовые черты нотариальной деятельности проявляются в целом ряде сущностных характеристик, поскольку профессия нотариуса относится к числу регламентированных. Ключевые характеристики публично-правового статуса нотариальной профессии заключаются в следующем:
- во-первых, в доступе к профессии, поскольку полномочиями нотариус наделяется только после прохождения достаточно сложной процедуры, связанной с проверкой профессиональной компетентности и личных качеств;
- во-вторых, в осуществлении нотариальной деятельности, поскольку осуществление профессии с точки зрения ее организации, правил ответственности и совершения нотариальных действий характеризуется строгим правовым регулированием. В частности, нотариус обязан быть членом соответствующей нотариальной палаты. Нотариус и лицо, временно его замещающее, не вправе одновременно исполнять свои обязанности: нотариальные действия в данной нотариальной конторе исполняет либо сам нотариус, либо лицо, имеющее право его временного замещения <1>;
--------------------------------
<1> Например, в судебной практике Свердловской области одним из оснований лишения нотариуса лицензии явилось то обстоятельство, что нотариус одновременно в один день работал со своими помощниками, в нотариальной конторе имелось несколько печатей. См.: Юшкова Е.Ю. Судебная практика по вопросам нотариальной деятельности. 2-е изд. М., 2004. С. 167 - 175. См. также: Она же. Судебная практика и нотариат. М.: Статут, 2015.
Дата добавления: 2020-11-23; просмотров: 53; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!