Глава 7. Государственный контроль за экономической концентрацией
Статья 26.1. Сделки, иные действия, подлежащие государственному контролю
1. Комментируемая статья является вводной для гл. 7 Закона и устанавливает объектные границы государственного контроля за экономической концентрацией.
Согласно положениям комментируемой статьи государственному контролю подлежат сделки и иные действия, в отношении следующих объектов:
- активов российских финансовых организаций (об установлении величин активов финансовых организаций, поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, в целях осуществления антимонопольного контроля см. постановление Правительства РФ от 18.10.2014 N 1072);
- находящихся на территории Российской Федерации основных производственных средств и (или) нематериальных активов российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию Российской Федерации в сумме более чем один миллиард рублей в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю;
- голосующих акций (долей) российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию Российской Федерации в сумме более чем один миллиард рублей в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю;
|
|
|
- прав в отношении российских коммерческих и некоммерческих организаций, а также иностранных лиц и (или) организаций, осуществляющих поставки товаров на территорию Российской Федерации в сумме более чем один миллиард рублей в течение года, предшествующего дате осуществления сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю.
2. Частью 2 комментируемой статьи предусмотрено исключение в отношении договоров репо, заключаемых Центральным банком Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".
Исходя из положений ст. 51.3 ФЗ "О рынке ценных бумаг", договор репо - договор продажи ценных бумаг с обязательством обратного выкупа и (или) продажи. В частности, договором репо признается договор, по которому одна сторона (продавец по договору репо) обязуется в срок, установленный этим договором, передать в собственность другой стороне (покупателю по договору репо) ценные бумаги, а покупатель по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (первая часть договора репо) и по которому покупатель по договору репо обязуется в срок, установленный этим договором, передать ценные бумаги в собственность продавца по договору репо, а продавец по договору репо обязуется принять ценные бумаги и уплатить за них определенную денежную сумму (вторая часть договора репо).
|
|
|
Ценными бумагами по договору репо могут быть эмиссионные ценные бумаги российского эмитента, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда, доверительное управление которым осуществляет российская управляющая компания, клиринговые сертификаты участия, акции или облигации иностранного эмитента и ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.
Договор репо, подлежащий исполнению за счет физического лица, может быть заключен, если одной из сторон по такому договору является брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация либо если указанный договор репо заключен брокером за счет такого физического лица.
Фактически, договор репо - сделка, не направленная на отчуждение ценных бумаг (хотя такое отчуждение и происходит), а сделка, направленная на обеспечение обязательств, аналогичная залогу, при которой, в отличие от залога, тем не менее происходит переход права собственности на предмет сделки. Поскольку договоры репо не направлены на отчуждение акций и иных активов, законодатель не стал включать те из них, что заключаются Банком России, в число действий, подлежащих государственному контролю.
|
|
|
В соответствии со ст. 39 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России заключает договоры репо со следующими видами ценных бумаг:
- казначейские векселя;
- государственные облигации;
- прочие государственные ценные бумаги;
- облигаций Банка России;
- иные ценные бумаги, определенные решением Совета директоров Банка России, при условии их допуска к обращению на организованных торгах.
Необходимо отметить, что с 05.01.2016 исключена*(91) необходимость предоставления Центральным банком Российской Федерации в антимонопольный орган уведомления о проведенных им операциях по приобретению акций коммерческих организаций, акций и активов финансовых организаций по договорам репо.
Статья 27. Создание и реорганизация коммерческих организаций, заключение соглашений между хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности с предварительного согласия антимонопольного органа
|
|
|
1. Комментируемая статья в развитие общих положений, закрепленных в гл. 4 ГК РФ (в частности, п. 3 ст. 57 ГК РФ), конкретизирует условия создания и реорганизации коммерческих организаций, деятельность которых попадает под сферу регулирования настоящего Закона. Учитывая, что указанные положения рассматриваются в контексте норм, регламентирующих осуществление антимонопольными органами государственного контроля за экономической концентрацией, можно сказать, что в комментируемой статье определен один из существующих в этой сфере подвидов указанного контроля, а именно - контроль за созданием и реорганизацией коммерческих организаций.
С 05.01.2016 г. в комментируемой статье также идет речь о контроле по заключению соглашений между хозяйствующими субъектами-конкурентами о совместной деятельности. Часть 1 комментируемой статьи дополнена п. 8, предусматривающим, что соглашения о совместной деятельности хозяйствующих субъектов - конкурентов, заключаемые без образования юридического лица, подлежат предварительному согласованию с антимонопольным органом по правилам экономической концентрации в случае, если стоимость активов участников такого соглашения превышает 7 млрд. рублей (выручка свыше 10 млрд. руб.) либо один из участников такого соглашения включен в реестр.
Контроль осуществляется в форме предварительного согласования с антимонопольным органом действий, обозначенных в закрытом перечне, содержащемся в ч. 1 настоящей статьи.
Для целей применения норм комментируемой статьи следует учитывать соответствующие подзаконные акты и разъяснения ФАС России:
- постановление Правительства РФ от 18.10.2014 N 1072 "Об установлении величин активов финансовых организаций, поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, в целях осуществления антимонопольного контроля";
- приказ ФАС России от 28.07.2016 N 1081/16 "Об утверждении Порядка представления в антимонопольный орган ходатайства или уведомления в электронной форме";
- приказ ФАС России от 25.05.2012 N 342 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации";
- информационное письмо ФАС России от 06.02.2014 N АД/3939/14 "О применении отдельных положений Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ";
- разъяснения ФАС России от 09.11.2014 "Разъяснения об установлении величин активов финансовых организаций, при превышении которых требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение подлежащих государственному контролю сделок, иных действий" (см. URL: http://fas.gov.ru/documents/documentdetails.html?id=1099);
- разъяснения ФАС России от 05.05.2014 "О необходимости подачи в антимонопольный орган уведомлений в связи с принятием Федерального закона от 28.12.2013 N 423-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" (см. URL: http://fas.gov.ru/documents/documentdetails.html?id=1067);
- разъяснения ФАС России от 07.08.2013 "Разъяснения по порядку и методике анализа соглашений о совместной деятельности" (см. URL: http://fas.gov.ru/upload/documents/archive/462d91ed1ff34f8857124ce4f73bbc fb.pdf).
2. В ч. 2 комментируемой статьи Закон предусматривает исключение, в соответствии с которым не требуется при создании и реорганизации коммерческой организации получения предварительного согласия антимонопольного органа. Данное исключение распространяется на следующие случаи (альтернативно):
1) если действия, предусмотренные ч. 1 настоящей статьи (создание, присоединение, слияние), осуществляются группой лиц, которая соответствует признакам, перечисленным в п. 1 ч. 1 ст. 9 рассматриваемого Закона;
2) если сделки, указанные в ч. 1 настоящей статьи, осуществляются с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31 Закона;
3) если осуществление действий и сделок, указанных в ч. 1 настоящей статьи, предусмотрено актами Президента РФ или Правительства РФ.
Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа
1. Комментируемая статья определяет правила совершения сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа.
Согласно ч. 1 рассматриваемой статьи с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются сделки в случае, если (альтернативно):
- суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей;
- если суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает четыреста миллионов рублей.
При наличии вышеуказанных признаков (одного из признаков) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие сделки с акциями (долями), правами и (или) имуществом:
1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 25% указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем 25% голосующих акций данного акционерного общества. Важно учитывать, что данное требование не распространяется на учредителей акционерного общества при его создании.
Термин приобретение в указанном и последующих случаях, используемых в комментируемой статье, означает как возмездное, так и безвозмездное получение названных акций. Иными словами, приобретение - это совершение любых действий, в результате которых лицо (группа лиц) становится владельцем (фактическим обладателем) акций (долей), активов финансовых организаций и прав в отношении финансовых организаций (покупка, мена, получение в дар);
2) приобретение лицом (группой лиц) долей в уставном капитале зарегистрированного на территории Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось долями в уставном капитале данного общества или распоряжалось менее чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества. Указанное требование не распространяется на учредителей общества с ограниченной ответственностью при его создании;
3) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не более чем 50% долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% указанных долей;
4) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25% и не более чем 50% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% таких голосующих акций;
5) приобретение долей в уставном капитале зарегистрированного на территории Российской Федерации общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей;
6) приобретение голосующих акций зарегистрированного на территории Российской Федерации акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 75% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 75% таких голосующих акций;
7) получение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) находящихся на территории Российской Федерации основных производственных средств (за исключением земельных участков и не имеющих промышленного назначения зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства) и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 25% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества.
В соответствии с Положением по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" (ПБУ 6/01) (утв. приказом Минфина РФ от 30.03.2001 N 26н) актив принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия:
- объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;
- объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;
- организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;
- объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.
Согласно Положению по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" (ПБУ 14/2007) (утв. приказом Минфина РФ от 27.12.2007 N 153н) к нематериальным активам относятся, например, произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания. В составе нематериальных активов учитывается также деловая репутация, возникшая в связи с приобретением предприятия как имущественного комплекса (в целом или его части). Нематериальными активами не являются: расходы, связанные с образованием юридического лица (организационные расходы); интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду. Единицей учета нематериальных активов является инвентарный объект, которым признается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо в ином установленном законом порядке, предназначенных для выполнения определенных самостоятельных функций. В качестве инвентарного объекта нематериальных активов также может признаваться сложный объект, включающий несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильм, иное аудиовизуальное произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный продукт, единая технология);
8) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации), зарегистрированным на территории Российской Федерации предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
9) приобретение лицом (группой лиц) более чем пятидесяти процентов голосующих акций (долей) юридического лица, учрежденного за пределами территории Российской Федерации, либо иных прав, позволяющих определять условия осуществления таким юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
Определение условий осуществления хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности может выражаться в совершении следующих действий: определении приоритетных направлений деятельности общества; внесении изменений и дополнений в устав общества; увеличение или уменьшении уставного капитала общества; выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года; принятии решений об одобрении сделок (в необходимых случаях) и других действиях.
Относительно осуществления функций исполнительного органа хозяйствующего субъекта можно пояснить следующее. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) обладает, в том числе, следующими полномочиями: без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы; совершает сделки от имени общества; утверждает штаты, совершает иные действия в пределах компетенции, предусмотренной в Уставе общества и договоре.
Необходимо заметить, что нормы п. 9 ч. 1 комментируемой статьи не уточняют ни организационно-правовую форму, ни тип иностранного юридического лица, приобретение более 50 процентов акций (долей) которого требуют согласия антимонопольного органа. Соответственно, предварительного согласования требуют сделки по приобретению акций (долей) и в коммерческих организациях некорпоративного вида, и даже в некоммерческих организациях. Очевидно, что такая формулировка подводит под действие нормы очень широкий круг сделок, которые в принципе можно рассматривать в качестве сделок, требующих согласия антимонопольного органа. В то же время подход законодателя сложно подвергнуть критике, поскольку учесть все формы юридических лиц, существующие во всех странах, невозможно. Необходимость получить согласие именно на покупку акций является логичным, поскольку слияние и поглощение именно акционерных корпораций является наиболее опасным для состояния конкуренции видом корпоративной концентрации.
2. Частью 2 рассматриваемой статьи предусмотрено исключение, в соответствии с которым не требуется получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок, перечисленных в ч. 1 данной статьи, при условии, что эти сделки осуществляются (альтернативно):
1) лицами, входящими в одну группу лиц по основаниям, установленным п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона;
2) с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31 настоящего Закона;
3) по основаниям, предусмотренных в специально изданных для этого актах Президента РФ или Правительства РФ;
4) в отношении акций (долей) финансовой организации.
Исполнение предусмотренных комментируемой статьей функций по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, осуществляется антимонопольными органами в соответствии со специально разработанным административным регламентом, утв. приказом ФАС России от 20.09.2007 N 294.
Частью 3 ст. 19.8 КоАП РФ установлена ответственность за непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальный орган ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации, представление ходатайств, содержащих заведомо недостоверные сведения, а равно нарушение установленных антимонопольным законодательством Российской Федерации порядка и сроков подачи ходатайств. Указанный состав правонарушения является формальным, в связи с чем для применения мер административной ответственности не имеет значения наступление каких-либо последствий.
В данном отношении Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (п. 17) указал на необходимость учета того, что если ни одним из лиц, заинтересованных в совершении сделок, предусмотренных ст. 28 и ст. 29 комментируемого Закона, ходатайство о получении предварительного согласия на их совершение не представлено, к административной ответственности за это может быть привлечено не любое заинтересованное лицо, о котором упоминает п. 1 ч. 1 ст. 32 Закона, а лишь лицо, приобретающее акции (доли), права и (или) имущество и отвечающее определенным в ч. 1 ст. 28 Закона условиям. Либо лицо, приобретающее акции (доли), активы финансовой организации или права в отношении финансовой организации и отвечающее условиям, изложенным в ч. 1 ст. 29 Закона.
3. Нормы ч. 3 комментируемой статьи исключают активы организации, теряющей корпоративный контроль над объектом экономической концентрации, из суммы активов, из расчета которой устанавливается необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление действий, перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи.
Например, если сделка представляет собой договор купли-продажи акций, продавцом в которой выступает организация, входящая с акционерным обществом, акции которого являются предметом продажи, в одну группу по основанию, установленному п. 1 ч. ст. 9 Закона, ввиду того что продавец обладает более 50 процентами акций акционерного общества, акции которого продаются, при оценке такой сделки необходимо учитывать положения комментируемой части.
Если не учитывать нормы ч. 3 комментируемого Закона, такая сделка требовала бы предварительного согласия антимонопольного органа. Но если в результате совершения сделки продавец утрачивает контрольный пакет акций, он перестает входить с акционерным обществом, акции которого являются предметом сделки, в одну группу, поэтому такая сделка, с учетом других обстоятельств, не будет требовать предварительного согласия антимонопольного органа.
Потребует ли сделка, в результате которой продавец утратит контроль над объектом экономической концентрации, согласия антимонопольного органа или нет, будет зависеть от совокупной стоимости активов покупателя и хозяйственного общества, акции (доли) которого или права в отношении которого продаются. Если после вычета суммы активов продавца общая стоимость активов покупателя, покупаемого и их групп лиц все же будет выше установленных ч. 1 комментируемой статьей 7 млрд. рублей, такая сделка потребует согласия антимонопольного органа.
Статья 29. Сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций с предварительного согласия антимонопольного органа
1. В комментируемой статье изложены правила совершения сделок с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций с предварительного согласия антимонопольного органа.
Так, с предварительного согласия антимонопольного органа должны осуществляться некоторые указанные ниже сделки с акциями (долями), активами финансовой организации или правами в отношении финансовой организации, если стоимость активов по последнему балансу финансовой организации превышает величину, установленную Правительством РФ по согласованию с Центральным банком Российской Федерации (при осуществлении сделок с акциями (долями), активами финансовой организации, не поднадзорной Центральному банку Российской Федерации.
Постановлением Правительства РФ от 18.10.2014 N 1072 "Об установлении величин активов финансовых организаций, поднадзорных Центральному банку Российской Федерации, в целях осуществления антимонопольного контроля" установлены следующие величины стоимости активов, а также суммарную стоимость активов финансовых организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подачи ходатайства (последний баланс), при превышении которых требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок и действий, предусмотренных ст. 27 и 29 комментируемого Закона:
- 31 млрд. рублей - в отношении кредитных организаций;
- 3 млрд. рублей - в отношении микрофинансовых организаций;
- 2 млрд. рублей - в отношении негосударственных пенсионных фондов;
- 1 млрд. рублей - в отношении организаторов торговли;
- 500 млн. рублей - в отношении обществ взаимного страхования, кредитных потребительских кооперативов;
- 200 млн. рублей - в отношении страховых организаций (за исключением страховых медицинских организаций), страховых брокеров, профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиринговых организаций, управляющих компаний инвестиционных фондов, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов, управляющих компаний негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев инвестиционных фондов, специализированных депозитариев паевых инвестиционных фондов, специализированных депозитариев негосударственных пенсионных фондов, ломбардов;
- 100 млн. рублей - в отношении страховых медицинских организаций.
Величина активов финансовой организации (за исключением денежных средств), приобретаемых лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа, установлена в размере 10% стоимости активов по последнему балансу финансовой организации.
Следует учесть, что в целях применения указанного постановления стоимость активов кредитных организаций по последним балансам определяется на основании данных бухгалтерского баланса (публикуемая форма).
Постановлением Правительства РФ от 30.05.2007 N 334 "Об установлении величин активов лизинговых организаций в целях осуществления антимонопольного контроля" установлены:
а) величина стоимости активов, а также суммарная стоимость активов лизинговых организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подачи ходатайства (последний баланс), при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок и действий, предусмотренных ст. 27 и 29 комментируемого Закона, в размере 3 млрд. рублей.
б) величина активов лизинговой организации (за исключением денежных средств), приобретаемых лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок, при превышении которой требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа, в размере 10% стоимости активов по последнему балансу.
К числу сделок, на осуществление которых необходимо получить согласие антимонопольного органа, относятся:
1) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем 25% голосующих акций данного акционерного общества. Это требование не распространяется на учредителей финансовой организации при ее создании;
2) приобретение лицом (группой лиц) долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось долями данного общества или распоряжалось менее чем 1/3 долей в уставном капитале данного общества. Это требование не распространяется на учредителей финансовой организации при ее создании;
3) приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 1/3 долей и не более чем 50% долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% указанных долей;
4) приобретение голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 25% и не более чем 50% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 50% таких голосующих акций;
5) приобретение долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 2/3 долей в уставном капитале этого общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 2/3 указанных долей;
6) приобретение голосующих акций акционерного общества лицом (группой лиц), распоряжающимся не менее чем 50% и не более чем 75% голосующих акций акционерного общества, если это лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 75% таких голосующих акций;
7) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок активов финансовой организации (за исключением денежных средств), размер которых превышает величину, установленную Правительством РФ;
8) приобретение лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности финансовой организацией или осуществлять функции ее исполнительного органа.
Особо в комментируемой норме выделены такие основания приобретения прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности финансовой организацией или осуществлять функции ее исполнительного органа, как договор доверительного управления имуществом, договор о совместной деятельности договор поручения.
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.". При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
По договору о совместной деятельности двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок, обозначенных в ч. 1 статьи, не применяется, если указанные сделки осуществляются:
1) с лицами, входящими в группу лиц по основаниям, предусмотренным в п. 1 ч. 1 ст. 9 настоящего Закона;
2) с соблюдением условий, предусмотренных ст. 31 Закона;
3) по основаниям, прямо предусмотренным в соответствующих актах Президента РФ или Правительства РФ.
Статья 30. Утратила силу.
Статья 31. Особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц
1. В комментируемой статье излагаются особенности государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц.
Сделки, иные действия, указанные в ст. 27-29 комментируемого Закона, осуществляются без предварительного согласия антимонопольного органа, но с последующим его уведомлением об их осуществлении, в случае если соблюдаются в совокупности следующие условия:
1) должен быть соблюден порядок уведомления антимонопольного органа. Так, в антимонопольный орган в качестве заявителей должно обратиться одно из лиц, заинтересованных в осуществлении сделок, иных действий, предусмотренных ст. 27-29 комментируемого Закона. Данные лица, должны представить в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделок, иных действий. Одновременно с ходатайством или уведомлением об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, в антимонопольный орган представляются документы и сведения, обозначенные в ч. 5 ст. 32 комментируемого Закона;
2) сделки, иные действия, указанные в ст. 27-29 комментируемого Закона, осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;
3) перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее, чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;
4) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.
2. Федеральный антимонопольный орган в течение четырнадцати дней со дня получения перечня лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, обязан направить заявителю одно из следующих уведомлений о:
- получении такого перечня и размещении его на официальном сайте федерального антимонопольного органа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", если такой перечень был представлен в форме, утвержденной федеральным антимонопольным органом;
- нарушении формы представления такого перечня и несоблюдении условий, указанных в ч. 1 комментируемой статьи.
3. Часть 3 комментируемой статьи указывает на субъектов направления уведомлений, а также на срок их подачи. Так, антимонопольный орган должен быть уведомлен о сделках, либо лицом, которое было заинтересовано в осуществлении указанных в ст. 28 и 29 комментируемого Закона сделок, иных действий, либо лицом, которое было создано в результате осуществления сделок, иных действий, указанных в ст. 27 комментируемого Закона. Такое уведомление должно быть сделано не позднее чем через сорок пять дней после даты осуществления таких сделок, иных действий.
4. В соответствии с ч. 4 комментируемого Закона на ФАС России возложена обязанность по утверждению формы представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу. Такая форма утверждена приказом ФАС России от 20.11.2006 N 293.
5. Частью 5 комментируемой статьи за антимонопольным органом закреплена обязанность (и право одновременно) удалять (снимать) с официального сайта ФАС России в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" размещенные на нем сведения о лицах, входящих в одну группу лиц, в случае установления факта недостоверности таких сведений. Что касается лиц, разместивших недостоверные сведения, то применение к ним мер ответственности будет определяться в зависимости от объективных обстоятельств данного нарушения, а также причинно-следственных связей.
Статья 32. Лица, представляющие в антимонопольный орган ходатайства и уведомления об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, а также документы и сведения
1. В ч. 1 настоящей статьи указаны цели предоставления в антимонопольный орган уведомлений и ходатайств, а также иных документов и сведений. Такими целями являются:
1) получение предварительного согласия антимонопольного органа в случаях, предусмотренных ст. 27-29 Закона, а именно:
- при создании и реорганизации коммерческих организаций (ст. 27);
- при осуществлении сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций (ст. 28);
- при осуществлении сделок с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций (ст. 29);
2) уведомление антимонопольного органа в случае, указанном в ст. 31 Закона. Итак, в качестве заявителей в антимонопольный орган вправе обращаться:
1) лица, предоставляющие ходатайства о даче согласия на осуществление сделок, иных действий (см. ч. 2 комментируемой статьи). К ним относятся:
а) лица, осуществляющие действия, предусмотренные п. 1-3, 6-8 ч. 1 ст. 27 Закона;
б) лица или одно из лиц, которые принимают решение о создании коммерческой организации в случаях, предусмотренных п. 4 и 5 ч. 1 ст. 27 Закона;
в) лица, приобретающие акции (доли), имущество, активы хозяйствующих субъектов, права в отношении хозяйствующих субъектов в результате совершения сделок, предусмотренных ст. 28 и 29 Закона;
2) лица, предоставляющие в антимонопольный орган уведомления об осуществлении сделок, иных действий (см. ч. 3 комментируемой статьи). Речь идет о лицах, на которых такого рода обязанность возложена нормами ст. 31 настоящего Закона.
Следует учесть, что в силу ч. 3.1. комментируемой статьи ходатайство или уведомление может быть представлено в антимонопольный орган в электронной форме в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом. Здесь применению подлежит приказ ФАС России от 28.07.2016 N 1081/16 "Об утверждении Порядка представления в антимонопольный орган ходатайства или уведомления в электронной форме".
2. В ч. 4 настоящей статьи Закон применительно к рассматриваемой сфере действия конкретизирует закрепленное в ГК РФ право на представительство (ст. 182), т.е. право от имени уполномоченного лица (фактического заявителя) предоставлять ходатайства или уведомления об осуществлении сделок, а также иных действий. В таком случае полномочия доверенного лица должны быть надлежащим образом оформлены (см. ст. 185 ГК РФ).
Согласно ч. 6 статьи ходатайства о даче согласия на слияние коммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создание коммерческой организации, равно как и уведомления о таком слиянии, присоединении или создании подписываются заявителем, а также иными лицами, участвующими в таком слиянии, присоединении или создании. Заявитель одновременно с этим ходатайством или уведомлением представляет в антимонопольный орган необходимые документы, предусмотренные ч. 5 настоящей статьи, и сведения об иных участвующих в таком слиянии, присоединении или создании лицах.
При подаче ходатайств и уведомлений следует учитывать нормы ч. 8 комментируемой статьи, которыми определено, что если сделка, иное действие требуют предварительного согласия антимонопольного органа или последующего его уведомления по нескольким основаниям, предусмотренным ст. 27-31 Закона, то такая сделка (иное действие) подлежат согласованию в рамках одного ходатайства или одного последующего уведомления.
За принятие решения об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, как это следует из положений ч. 4.1 настоящей статьи, уплачивается государственная пошлина в размерах и порядке, которые установлены НК РФ (см. п. 89 ч. 1 ст. 333.33 НК РФ).
3. Частью 5 рассматриваемой статьи установлен исчерпывающий перечень документов и сведений, которые должны предоставляться одновременно с ходатайством или уведомлением об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, в антимонопольный орган. Данный перечень включает 20 позиций, каждая из которых является самодостаточной, и по сути, дополнительного толкования не требует. Все документы и сведения должны предоставляются по установленной форме, которая утверждается ФАС России. В настоящее время такая форма определена приказом ФАС России от 17.04.2008 N 129 (см. ч. 7 комментируемой статьи).
Все документы и сведения должны предоставляться в полном объеме, в противном случае (за исключением документов и сведений, указанных в ч. 5.2, 5.4 настоящей статьи) ходатайство будет считаться непредставленным, о чем антимонопольный орган в десятидневный срок уведомляет заявителя. При этом срок хранения антимонопольным органом представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет четырнадцать дней с даты получения заявителем уведомления (ч. 5.1 комментируемой статьи).
4. Согласно ч. 9 комментируемой статьи сведения о поступившем в антимонопольный орган ходатайстве о даче согласия на осуществление сделки, иного действия подлежат размещению на официальном сайте антимонопольного органа в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". При этом заинтересованные лица вправе представить в антимонопольный орган сведения о влиянии на состояние конкуренции такой сделки, иного действия.
5. В ч. 10 комментируемой статьи закреплено важное правило, согласно которому субъекты, обозначенные в ч. 1 настоящей статьи, начиная с 05.01.2016 г., вправе обратиться в антимонопольный орган в целях информирования о предстоящей сделке или об ином действии до подачи ходатайства или уведомления в антимонопольный орган.
Такие субъекты имеют право представить в антимонопольный орган информацию и документы, а также предложить условия, выполнение которых будет направлено на обеспечение конкуренции. При реализации своих полномочий государственного контроля за экономической концентрацией антимонопольный орган принимает во внимание представленные информацию и документы.
Статья 33. Принятие антимонопольным органом решения по результатам рассмотрения ходатайства, выдача антимонопольным органом предписания лицу, представившему уведомление
1. В комментируемой статье излагаются правила принятия антимонопольным органом решения по результатам рассмотрения ходатайства, а также условия выдачи антимонопольным органом предписания лицу, представившему уведомление.
В течение тридцати дней с даты получения ходатайства на осуществление сделок, иных действий, предусмотренных ст. 27-29 комментируемого Закона, антимонопольный орган обязан рассмотреть это ходатайство и сообщить в письменной форме заявителю о принятом решении с указанием мотивов его принятия.
Указанный срок согласно ч. 3 комментируемой статьи может быть продлен решением антимонопольного органа не более чем на два месяца. В случае принятия такого решения антимонопольный орган на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" размещает сведения о сделке, об ином действии, заявленных в ходатайстве о даче согласия на осуществление сделки, иного действия. Заинтересованные лица вправе представить в антимонопольный орган сведения о влиянии на состояние конкуренции таких сделок, иного действия.
2. По результатам рассмотрения ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия, подлежащих государственному контролю, антимонопольный орган вправе принять одно из следующих решений:
1) об удовлетворении ходатайства, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, не приведут к ограничению конкуренции;
2) о продлении срока рассмотрения ходатайства в связи с необходимостью его дополнительного рассмотрения, а также получения дополнительной информации, если установлено, что заявленные в ходатайстве сделка, иное действие могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения лица (группы лиц);
3) о продлении срока рассмотрения ходатайства о даче согласия на слияние коммерческих организаций и (или) некоммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации и (или) некоммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций и (или) некоммерческих организаций, создание коммерческой организации в случаях, указанных в статье 27 комментируемого Закона, либо на осуществление сделки, предусмотренной ст. 28 и 29 Закона, в связи с определением условий, после выполнения которых заявителем и (или) иными участвующими в таких слиянии, присоединении, создании, осуществлении сделки лицами антимонопольный орган принимает решение об удовлетворении этого ходатайства, и определением срока выполнения таких условий, который не может превышать девять месяцев. Такие условия являются неотъемлемой частью решения о продлении срока рассмотрения этого ходатайства.
Согласно ч. 4 комментируемой статьи решение о продлении срока рассмотрения указанного ходатайства принимается антимонопольным органом в случае, если слияние коммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций либо создание коммерческой организации приведет или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения лица (группы лиц), которое будет создано в результате осуществления таких действий.
В целях обеспечения конкуренции данные условия, как это следует из положений ч. 5 комментируемой статьи, в том числе, могут содержать:
- порядок доступа к производственным мощностям, инфраструктуре или информации, которыми распоряжается заявитель, а также иные лица, участвующие в слиянии коммерческих организаций, присоединении к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создании коммерческой организации;
- порядок предоставления другим лицам прав на объекты охраны промышленной собственности, которыми распоряжается заявитель, а также иные лица, участвующие в слиянии коммерческих организаций, присоединении к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создании коммерческой организации;
- требования к заявителю, а также к иным лицам, участвующим в слиянии коммерческих организаций, присоединении к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создании коммерческой организации, о передаче имущества другому лицу, не входящему в одну группу лиц с указанными заявителем и (или) иными лицами, об уступке прав требований и (или) обязательств указанных заявителя и (или) иных лиц другому лицу, не входящему в одну группу лиц с указанными заявителем и (или) иными лицами;
- требования к составу группы лиц, в которую входит заявитель, а также иные лица, участвующие в слиянии коммерческих организаций, присоединении к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создании коммерческой организации.
После выполнения указанных антимонопольным органом условий, заявитель представляет в антимонопольный орган документы, подтверждающие их выполнение.
Согласно ч. 6 комментируемой статьи в течение тридцати дней с момента получения указанных документов в случае подтверждения на их основании выполнения в установленный срок таких условий антимонопольный орган принимает решение об удовлетворении ходатайства о даче согласия на слияние коммерческих организаций, присоединение к коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, создание коммерческой организации, либо на осуществление сделки, предусмотренной ст. 28 и 29 Закона, в ином случае - решение об отказе в удовлетворении ходатайства;
4) о продлении срока рассмотрения ходатайства в случае, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, подлежат предварительному согласованию в соответствии с Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" до дня принятия решения в отношении такой сделки, иного действия в соответствии с указанным законом;
5) об удовлетворении ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия, указанных в ст. 27-29 комментируемого Закона, и об одновременной выдаче заявителю, и (или) лицам, входящим в его группу лиц, и (или) хозяйствующему субъекту, акции (доли), имущество, активы которого или права в отношении которого приобретаются, и (или) создаваемому лицу предписания, предусмотренного п. 2 ч. 1 ст. 23 комментируемого Закона, об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции, в случае осуществления указанными лицами заявленных в ходатайстве сделки, иного действия. Согласно ч. 7 комментируемой статьи предусмотренное по указанному основанию решение об удовлетворении ходатайства о даче согласия на осуществление сделки, иного действия и об одновременной выдаче предписания принимается антимонопольным органом в случае, если заявленные в этом ходатайстве сделка, иное действие приведут или могут привести к ограничению конкуренции;
6) об отказе в удовлетворении ходатайства, если сделка, иное действие, заявленные в ходатайстве, приведут или могут привести к ограничению конкуренции (в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения заявителя либо доминирующего положения лица, которое будет создано в результате осуществления заявленных в ходатайстве сделки, иного действия) или если при рассмотрении представленных документов антимонопольный орган обнаружит, что информация, содержащаяся в них и имеющая значение для принятия решения, является недостоверной, либо если заявителем по ходатайству не представлены имеющиеся у него и запрошенные антимонопольным органом сведения, при отсутствии которых не может быть принято решение об ограничении конкуренции или об отсутствии ограничения конкуренции по рассматриваемому ходатайству.
В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" при обжаловании в арбитражный суд действий, связанных с контролем антимонопольных органов за экономической концентрацией, судам следует иметь в виду, что каждое из обстоятельств, перечисленных в п. 5 ч. 2 ст. 33 Закона (сделка или иное действие, заявленные в ходатайстве, приведут к ограничению конкуренции; информация, содержащаяся в представленных документах и имеющая значение для принятия решения, является недостоверной), может служить самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении ходатайства, поданного в соответствии со ст. 32 Закона;
7) об отказе в удовлетворении ходатайства, если в отношении сделки, иного действия, заявленных в ходатайстве, в соответствии с Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" принято решение об отказе в их предварительном согласовании.
3. Лица, на которых ст. 31 комментируемого Закона возложена обязанность уведомлять антимонопольный орган об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, до осуществления таких сделок, иных действий вправе представить вместо уведомления ходатайство о даче согласия на их осуществление в антимонопольный орган, который обязан рассмотреть это ходатайство в порядке, установленном комментируемой статьей.
При этом согласно ч. 10 комментируемой статьи, если предусмотренные ст. 31 Закона сделки, иные действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта, заявитель, представивший соответствующее уведомление в антимонопольный орган, или группа лиц, в которую входит заявитель, обязаны осуществить действия, направленные на обеспечение конкуренции, по предписанию антимонопольного органа, выданному в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона.
Хозяйствующие субъекты, имеющие намерение заключить соглашение о совместной деятельности, если суммарная стоимость их активов не превышает размеры, предусмотренные п. 8 ч. 1 ст. 27 комментируемого Закона, в силу ч. 9.1 комментируемой статьи до заключения таких соглашений вправе представить ходатайство о даче согласия на заключение соответствующего соглашения в антимонопольный орган, который обязан рассмотреть это ходатайство в порядке, установленном настоящей статьей.
4. В соответствии с ч. 8 комментируемой статьи решение антимонопольного органа о даче согласия на осуществление сделок, иных действий прекращает свое действие, если такие сделки, иные действия не осуществлены в течение года с даты принятия указанного решения.
5. Антимонопольный орган по заявлению лица, которому в предусмотренных настоящей статьей случаях выдано предписание, а также по собственной инициативе может пересмотреть содержание или порядок его исполнения в связи с возникновением существенных обстоятельств, которые наступили после его вынесения и исключают возможность и (или) целесообразность исполнения предписания полностью или его части.
К существенным обстоятельствам относятся изменение продуктовых или географических границ товарного рынка, состава продавцов или покупателей, утрата хозяйствующим субъектом доминирующего положения. Заявление о пересмотре предписания должно быть рассмотрено антимонопольным органом в течение одного месяца со дня его поступления. Порядок пересмотра предписания устанавливается антимонопольным органом. Изменение предписания не может ухудшать положение лица, которому выдано такое предписание (см. приказ ФАС России от 24.08.2012 N 544).
Статья 34. Последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок, иных действий, а также порядка представления в антимонопольный орган уведомлений об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю
1. В комментируемой статье изложены юридические последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок, иных действий, а также порядка представления в антимонопольный орган уведомлений об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю.
Так, коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в ст. 27 комментируемого Закона, ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.
Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам.
Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего.
Как следует из ст. 61 ГК РФ и комментируемой нормы, органом, уполномоченным принимать решение о ликвидации общества, является суд. Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд антимонопольным органом.
Процедура принудительной ликвидации общества состоит из нескольких этапов: обращение уполномоченного лица с иском в суд; принятие судом решения о ликвидации; реализация лицом, назначенным судом, решения о ликвидации.
Президиум ВАС РФ также отметил, что юридическое лицо не может быть ликвидировано, если оно устранило нарушения хотя и после предъявления иска о его ликвидации, но до вынесения решения судом. В случае нарушения юридическим лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры по устранению этих нарушений (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.01.2000 N 50. Кроме того, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 84).
В силу п. 5 ст. 61 ГК РФ решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным документом, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Неисполнение решения суда является основанием для осуществления ликвидации юридического лица арбитражным управляющим за счет имущества юридического лица. При недостаточности у юридического лица средств на расходы, необходимые для его ликвидации, эти расходы возлагаются на учредителей (участников) юридического лица солидарно. О конституционно-правовом смысле положений п. 5 ст. 61 ГК РФ см. определение Конституционного Суда РФ от 10.11.2016 N 2371-О.
Отметим, что обязанности по ликвидации организации не могут возлагаться на муниципальный или государственный орган, по искам которых вынесено решение о ликвидации, в частности на налоговый орган (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.01.2000 N 50).
Если учредители общества (его орган) не выполнят возложенных на них судом обязанностей по ликвидации общества (либо суд придет к выводу о невозможности выполнения ими этих обязанностей), судом назначается ликвидатор (п. 9, 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 84, п. 24 совместного постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8).
2. Сделки, указанные в ст. 28 и 29 комментируемого Закона и осуществленные без получения предварительного согласия антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.
Недействительность сделки означает не наступление того результата, который имели в виду лица, совершавшие сделку, а наступление результата, предусмотренного законом. Закон различает сделки оспоримые и ничтожные. Оспоримая сделка влечет возникновение для сторон юридического результата. Если ни одна из сторон или заинтересованных лиц не предъявила иск о признании сделки недействительной, она может быть исполнена сторонами, что не противоречит закону. В данном случае участник отношений может прибегнуть к судебной форме защиты своего права. Такой характер сделки дает основание считать ее относительно недействительной.
Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в ГК РФ. Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.
Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
Если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.
3. Сделки, иные действия, указанные в ст. 31 комментируемого Закона и осуществленные с нарушением порядка уведомления антимонопольного органа, признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки, иные действия привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.
4. Неисполнение предписания антимонопольного органа, которое выдано в порядке, предусмотренном п. 4 ч. 2 ст. 33 комментируемого Закона, является основанием для признания соответствующих сделок недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа (см. комментарий к ст. 33).
Помимо изложенного, в ч. 6 настоящей статьи определено, что неисполнение предписания антимонопольного органа, которое выдано в порядке, предусмотренном ст. 33 комментируемого Закона, а также иное нарушение требований ст. 27-29, 31 и 32 Закона наряду с последствиями, указанными в комментируемой статье, влекут за собой ответственность в случаях, установленных законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Так, например, ст. 14.31 КоАП РФ предусматривает ответственность за злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке.
Статья 19.5 КоАП РФ устанавливает ответственность за невыполнение в срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора (должностного лица), органа (должностного лица), осуществляющего муниципальный контроль.
Статья 19.8 КоАП РФ предусматривает ответственность за непредставление ходатайств, уведомлений (заявлений), сведений (информации) в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы, органы регулирования естественных монополий или органы, уполномоченные в области экспортного контроля.
Статья 35. Государственный контроль за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов
1. Комментируемая статья посвящена процедурам государственного контроля за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов. В соответствии с комментируемой нормой хозяйствующие субъекты, имеющие намерение достичь соглашения, которое может быть признано допустимым в соответствии с комментируемым Законом, вправе обратиться в антимонопольный орган с заявлением о проверке соответствия проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства. Вместе с заявлением хозяйствующие субъекты, имеющие намерение достичь соглашения, представляют в антимонопольный орган документы и сведения в соответствии с перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом.
Перечень документов и сведений, представляемых в антимонопольный орган при представлении заявления хозяйствующими субъектами, имеющими намерение заключить соглашение, является Приложением к приказу ФАС России от 18.06.2007 N 168 "Об утверждении Перечня документов и сведений, представляемых в антимонопольный орган при представлении заявления хозяйствующими субъектами, имеющими намерение заключить соглашение".
Данные сведения заполняются по каждому субъекту РФ, на территории которых реализуется или планируется реализация соглашения, с указанием наименования субъекта РФ.
В течение тридцати дней с даты поступления всех необходимых для рассмотрения заявления документов и сведений антимонопольный орган принимает решение о соответствии или несоответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства. В случае необходимости срок рассмотрения заявления может быть продлен антимонопольным органом, но не более чем на двадцать дней. Антимонопольный орган сообщает в письменной форме заявителю о продлении срока рассмотрения заявления с указанием причин продления.
В случае представления не в полном объеме необходимых для рассмотрения заявления документов и сведений заявление считается непредставленным, о чем антимонопольный орган в десятидневный срок со дня поступления указанного заявления уведомляет заявителя. При этом срок хранения антимонопольным органом представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет четырнадцать дней с даты получения заявителем уведомления.
2. Основаниями для принятия решения о несоответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства являются:
1) наличие условий, предусмотренных ч. 1-4 ст. 11 настоящего Закона, в случае отсутствия оснований для признания проекта соглашения допустимым в соответствии со ст. 12 или 13 Закона;
2) недостоверность сведений, содержащихся в документах, а также иных сведений, представленных хозяйствующим субъектом и имеющих значение для принятия решения.
Решение антимонопольного органа о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства прекращает свое действие, если такое соглашение не достигнуто в течение года со дня принятия указанного решения. Кроме того, антимонопольный орган вправе отменить решение о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства в случае, если:
1) после принятия решения установлено, что при рассмотрении заявления хозяйствующего субъекта, имеющего намерение достичь соглашения, были представлены недостоверные сведения;
2) хозяйствующими субъектами, имеющими намерение достичь соглашения, не выполняется предписание антимонопольного органа, предусмотренное ч. 7 комментируемой статьи;
3) изменились условия, послужившие основанием для признания проекта соглашения допустимым в соответствии со ст. 12 или ст. 13 комментируемого Закона.
Антимонопольный орган вместе с решением о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства вправе выдать участникам соглашения предписание, направленное на обеспечение конкуренции.
Более детальное регулирование процедур, связанных с осуществлением контроля за соответствием антимонопольному законодательству ограничивающих конкуренцию соглашений хозяйствующих субъектов, закреплено в соответствующем Административном регламенте, утв. приказом ФАС России от 25.05.2012 N 343.
3. Хозяйствующие субъекты, заключившие соглашение на основании решения антимонопольного органа о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства, обязаны прекратить такое соглашение в течение одного месяца с момента получения любым из них принятого антимонопольным органом в соответствии с п. 3 ч. 8 настоящей статьи мотивированного решения об отмене решения о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства.
Решение антимонопольного органа об отмене решения о соответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства может быть принято в случае изменения доли участников соглашения на товарном рынке, а также в случае невыполнения участниками соглашения его условий.
Дата добавления: 2019-09-02; просмотров: 175; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!