B) Vers un renforcement du droit a l'oubli numerique par le droit de l'Union europeenne
Le temps doit sans doute faire son oeuvre en la matiere. Dans cette periode de murissement et d'adaptation, c'est vers le tandem legislateur/juge (tant constitutionnel que judiciaire ou administratif) qu'il faut se tourner pour tenter de forger une protection a l'encontre des risques technologiques.
Pour ce faire, le legislateur comme le juge doivent apprehender de nouveaux concepts issus des progres technologiques. Comment en effet apprehender la frontiere entre espace public et espace prive face au developpement de la communication par Internet et des reseaux sociaux ? Il faut egalement rechercher a travers des standards internationaux, relayes au plan interne, des solutions communes a un probleme planetaire.
Ainsi, a defaut d'une consecration constitutionnelle, le renforcement du droit a l'oubli numerique est pour le moment engage au niveau de l'Union europeenne. En ce sens, l'ordonnance du 24 aout 2011 precitee transpose en droit francais deux directives europeennes du 25 novembre 2009*(129). Parmi les objectifs de cette ordonnance, il faut souligner en particulier concernant la problematique du droit a l'oubli numerique, les dispositions concernant l'encadrement de l'utilisation des cookies, c'est-a-dire, des temoins informatiques servant a retracer la navigation d'un utilisateur sur un site. La loi du 6 janvier 1678 a ete modifiee pour en tenir compte*(130).
Desormais les internautes devront donner leur accord prealablement a l'installation de cesfichiers textes sur leurs equipements par les serveurs des sites qu'ils visitent. Outre l'accord prealable de l'internaute, une information precise devra etre communiquee a ce dernier pour lui permettre de modifier sa decision, notamment pour refuser. Les dispositions europeennes exigent que l'accord de l'internaute portent sur un traitement precis associe a une finalite definie. Par consequent, un accord portant sur l'acceptation de tous les cookies sans que ce dernier soit associe a une finalite precise ne serait pas valable.
Par ailleurs, le 25 janvier 2012, la commission europeenne a presente une proposition de legislation allant dans le sens d'un renforcement du droit a l'oubli numerique. Il s'agit d'obliger les grands groupes, entreprises et reseaux sociaux presents sur Internet d'obtenir l'accord prealable des personnes pour utiliser leurs donnees personnelles sous peine d'amende. Par exemple, a la demande des internautes, les reseaux sociaux seront tenus de supprimer leurs donnees personnelles. Cette proposition de legislation europeenne doit encore faire l'objet d'amendements pour etre mieux acceptee dans l'ensemble des pays europeens. Neanmoins, meme si elle est encore perfectible, elle prepare la voie a un renforcement significatif du droit de l'internaute sur ses donnees personnelles dans le cyberespace.
|
|
|
И. Буадана*(131)
Реферат доклада
С 1976 года, когда обсуждался проект закона об информатике и свободах, подчеркивался риск информатики для индивидуальных свобод. И этот тезис не теряет актуальность, даже становится еще более верным.
Во Франции закон "Об информатике, картотеках и свободах" был принят в 1978 году. Одновременно шла дискуссия по поводу системы "Сафари" (автоматизированная система для административных досье). Проект предполагал "подтянуть" все досье к номеру социального страхования, чтобы можно было собрать воедино всю разбросанную информацию о каждом человеке. Но начались сильные протесты, и в результате система не была введена.
Закон об информатике 1978 г. не раз изменялся, но суть его осталась неизменной. Закон ввел целый ряд важнейших концептов, целый ряд правил, которые необходимо соблюдать при обработке персональных данных.
Во-первых, эти данные должны собираться и обрабатываться только легальными способами. Во-вторых, только и исключительно в конкретных целях. Данные должны быть абсолютно необходимыми для достижения тех целей, ради которых они собираются и обрабатываются. Данные должны быть точны, и выверяться на актуальную дату по мере необходимости. И наконец, данные должны собираться и обрабатываться только с согласия заинтересованного лица.
|
|
|
Закон 1978 года определил, что такое данные персонального или личного характера - это любая информация, касающаяся конкретного или идентифицированного физического лица (т.е. это лицо, которое идентифицировано или может быть идентифицировано непосредственно или опосредовано через ссылку на идентификационный номер). К персональным данным относятся имя, фамилия, а также т.н. непрямые данные, когда мы можем идентифицировать человека на основе телефонного номера.
Имеется понятие обработки данных. Это широкое понятие - любые операции, которые касаются этих данных, т.е. сбор, регистрация, оформление, организация, консервирование данных.
Наш закон с поправками очень точно определяет понятия, в том числе такие, как "файл (досье) личных данных" - структурированный и стабильный набор данных личного характера.
Если говорить о конкретных данных, упомянутых в законе, то некоторые персональные данные запрещены для обработки. Закон 1978 года запрещает обработку некоторой информации, упоминающую прямо или косвенно расовую или этническую принадлежность, политические, философские или религиозные взгляды, профсоюзную принадлежность людей, или данные, которые относятся к здоровью или к сексуальной жизни людей. Эти "чувствительные" данные могут обрабатываться только в исключительных случаях, предусмотренных законом.
|
|
|
Закон определил компетенцию органов. Национальная комиссия по информатике и свободам стала контролером в области обработки персональных данных. Это независимый административный орган, который включает 17 членов (из парламента, высших юридических инстанций, в том числе Государственного совета, Верховного суда, Счетной палаты, включает квалифицированных специалистов в области информатики или прав человека).
Комиссия контролирует соответствие закону обработки данных, которая перед ней заявлена. Любой член комиссии может потребовать любой документ на любом носителе, необходимый для работы. Недавно, в соответствии с ордонансом от 24 августа 2011 года роль Комиссии была расширена применительно к электронным коммуникациям.
|
|
|
Касательно санкций, утрата или случайное либо незаконное изменение персональных данных, неавторизованный доступ к ним должны декларироваться операторами перед Комиссией. В противном случае угрожает штраф в 300 000 евро или 5 лет тюремного заключения.
Комиссия выполняет также роль консультативного органа, дает заключения по запросам различных органов. Комиссия дает заключения на любой законопроект или проект декрета, касающегося автоматизированной обработки персональных данных.
Кроме того, Комиссия вправе налагать штрафные санкции, в том числе в денежной форме. Комиссия может направить предупреждение ответственному за обработку данных лицу, которое не придерживается закона, или предъявить ему требование прекратить нарушение закона.
Но применение Закона 1978 года не основывается исключительно на репрессивных мерах. После изменений от 6 августа 2004 года акцентируется превентивный аспект защиты прав и свобод. Теперь назначается т.н. корреспондент по информатике и свободам. Он обеспечивает безопасность персональных данных, мешая их деформации, несанкционированному доступу. Этот корреспондент может назначаться как в публичном секторе, так и в частном, особенно это касается крупных предприятий.
С 1978 года технологии развивались, и это потребовало новых подходов. Закон не затрагивает компьютерные программы, но при использовании любой доступной программы необходимо проверить, не нарушает ли ее использование норм закона 1978 года, в частности, если использование программы позволяет обрабатывать персональные данные. В этом случае пользователь компьютерной программы должен обеспечить обработку персональных данных в соответствии с законом 1978 года, и главное, чтобы доступ к этим данным ограничивался лицом, ответственным за их обработку. Для этой цели декретом N 2010-112 об информации, получаемой электронным путем, утверждена общая система безопасности.
Дальнейшая эволюция вызвала необходимость регулирования видеонаблюдения. Установка камер видеонаблюдения в общественных местах требует разрешения префектуры, с одной стороны, и должна быть задекларирована в Комиссии по информатике и свободам, с другой. Такая декларация необходима, если зарегистрированные изображения позволяют идентифицировать физических лиц.
Наконец, развитие информационного общества подвигает к выработке норм, применимых к электронным услугам администрации применительно к защите персональных данных. Все это также должно осуществляться при соблюдении защиты персональных данных, предусмотренных законом 1978 года.
Конечно, несмотря на такую подробную регламентацию, текст закона не будет успевать за развитием новых технологий. Это способствовало даже постановке вопроса об изменении Конституции. Вопрос был передан специальной комиссии, назначенной Президентом Республики. В итоге от изменений конституции отказались, но дебаты ведутся. Речь идет о включении в Преамбулу Конституции право на уважение частной жизни и защиту персональных данных.
Другой важный аспект защиты прав - право на "забывание" (право не фигурировать в цифровой среде). Это право на настоящий момент "продвигается" на уровне Европейского Союза. Ордонансом от 24 августа 2011 года во французское право трансплантированы две европейские директивы от 25 ноября 2009 года. Основные сюжеты ордонанса - право на электронную "забывчивость", регламентация использования cookies (отметок, позволяющих проследить весь путь пользователя в Интернете). Теперь пользователь должен дать предварительное согласие на установку cookies перед тем, как такие системы устанавливаются на его оборудование.
25 января 2012 года Еврокомиссией был подготовлен проект закона, направленного на более тщательную защиту права не фигурировать в цифровой среде. Закрепляется обязанность корпораций, крупных предприятий, социальных сетей перед использованием персональных данных запрашивать предварительное согласие пользователей, под угрозой штрафа. Например, социальные сети по просьбе пользователя должны стирать его персональные данные.
Этот проект пока обсуждается в Евросоюзе и на уровне отдельных стран. Важно обеспечить также согласованность решения. Чем бы дело ни кончилось, это уже подготовило дорогу для принятия закона о лучшей защите прав пользователей в киберпространстве.
Э.В. Талапина
И. Буадана
Эволюция понятий "электронное государство" и "электронное правительство" в условиях формирования информационного общества
Переход к электронному государственному управлению ("электронному правительству", "электронному государству") - характерная тенденция современного этапа информатизации органов государственной власти Российской Федерации.
Василенко И.А.*(132), выделяя основные характеристики государственного управления*(133) в XXI веке, подчеркивает особую важность разработки государственной политики с использованием информационно-коммуникационных технологий, политической аналитики и прогностики; разработки, осуществления и оценки государственных программ с использованием современных методов социально-политической и социально-экономической диагностики, идентификации и распознавания образов, агрегирования информации и ее компьютерной обработки (с помощью методов математического моделирования социальных процессов при разработке управленческих решений на локальном, региональном и национальном уровнях); применения рациональных приемов поиска, обработки, хранения и использования необходимой социальной, политической, экономической и научной информации.
Несмотря на свою новизну, понятия "электронного государства" и "электронного правительства" являются достаточно устоявшимися и постоянно используются как в научной литературе, так и в нормативных правовых актах.
Э.В. Талапина определяет электронное государственное управление как новую интерактивную форму взаимоотношений субъектов в области государственного управления (взаимоотношения государства с гражданами и компаниями, а также государственных органов между собой)*(134).
По мнению Приходько Л.B., электронное государство - способ организации государственной власти, основанный на использовании информационно-коммуникационных технологий (ИКТ), подразумевающий поддержку при помощи ИКТ деятельности как исполнительной власти ("электронное правительство"), так и представительных органов ("электронный парламент"), а также судебных органов ("электронное правосудие")*(135).
Мы поддерживаем такой подход к разграничению этих терминов, но следует подчеркнуть, что электронное государство - это способ организации государственной власти, основанный на реализации Интернет-решений и базовой инфраструктуры для предоставления физическим и юридическим лицам информационных ресурсов и информационных услуг государственными органами с целью обеспечить прозрачность работы государственного сектора и обеспечить интерактивное участие населения в принятии решений*(136).
Если исходить из социальной теории, согласно которой каждому этапу развития общества соответствует определенный вид государства, то подобное соотношение можно представить следующим образом:
Конституционное государство - доиндустриальное общество;
Правовое государство - индустриальное общество;
Социальное государство - постиндустриальное общество;
Электронное государство - информационное общество.
Электронное государство формируется в период, когда происходят качественные изменения в социальном состоянии (в том числе через кризисные ситуации). Их можно сопоставить с теми изменениями, которые происходили в государственном управлении при переходе от доиндустриального к индустриальному периоду общественного развития. В обоих случаях государство вынуждено активизировать регулятивную роль в экономическом развитии и расширять свои социальные функции.
Как отмечает И.Ю. Богдановская, в настоящее время государство, выстраивая свою позицию, основывается на достижениях предшествующих периодов: предполагается, что электронное государство в своей основе является и правовым, и социальным. Пример России, показывает трудность одновременного построения и правового, и социального, и электронного государства. Отсутствие предшествующего социального опыта затрудняет и тормозит развитие электронного государства, для которого необходимы не только развитая система информационно-коммуникационных технологий, но и высокий уровень правового развития. Усложнение социальных отношений вследствие развития информационно-коммуникационных технологий требует дальнейшего развития правовой базы, однако именно правовая основа электронного государства вырабатывается с наибольшим трудом*(137).
Значительным прорывом в этом отношении стали поправки к Конституции Греции, которые впервые на конституционном уровне закрепили право личности на участие в информационном обществе*(138).
Принятие поправки к греческой Конституции позволило поставить вопрос о юридическом содержании понятия "информационное общество", а также признать действия по развитию и внедрению информационно-коммуникационных технологий обязанностью государства. Право личности на участие в информационном обществе включает в себя свободный доступ к сетям, на получение различных услуг информационного общества. Греческая доктрина исходит из того, что данное право не может быть ограничено, а правовые акты, направленные на ограничение, могут быть обжалованы в судебном порядке. Право на участие в электронной форме включает в себя обязанность государства по созданию условий для доступа к электронной информации (продукции), к обмену и распространению таковой*(139).
Переход к информационному обществу осуществляется при активной роли государства, которое берет на себя организацию информационно-коммуникационной системы в публичной сфере. Именно государство разрабатывает целостную политическую концепцию перехода к информационному обществу. От него требуется не только разработка новых программ, но и создание общих условий для развития информационно-коммуникационных технологий.
Реализация идей электронного государства осуществляется через создание государственных интернет-сайтов, которые а) реализуют право граждан на информацию, и за информацию, размещенную на этом сайте, субъект несет полную ответственность; б) выполняют коммуникативную функцию.
Понятие "электронного правительства" исследователи наполняют различным содержанием. По определению О.С. Соколовой, это совокупность органов исполнительной власти (федерального и (или) регионального уровня), осуществляющих с помощью информационно-коммуникационных технологий реализацию своих полномочий, в том числе во взаимоотношениях с другими государственными органами, гражданами и организациями*(140). А.А. Тедеев в учебнике "Информационное право" сводит его к двум составляющим: развитию системы "веб-сайтов" органов власти и развитию информационной инфраструктуры*(141). Д.А. Милованцев расширяет задачи электронного правительства, указывая на необходимость внедрения электронных коммуникаций в процессы предоставления государственных услуг, а также систем управления по результатам. Он отмечает, в частности, что электронное правительство снизит административную нагрузку на население и организации, связанную с предоставлением в органы власти необходимой информации, повысит оперативность и качество государственных услуг, оказываемых населению, приведет к появлению новых социально ориентированных механизмов обслуживания граждан*(142).
Кроме того, электронное правительство может определяться как организация государственного управления на основе электронных средств обработки, передачи и распространения информации, предоставления услуг государственных органов всех ветвей власти всем категориям граждан (пенсионерам, рабочим, бизнесменам, государственным служащим и т.п.) электронными средствами, информирования теми же средствами граждан о работе государственных органов; или как автоматизированные государственные службы, основными функциями которых являются: обеспечение свободного доступа граждан ко всей необходимой государственной информации, сбор налогов, регистрация транспортных средств и патентов, выдача необходимой информации, заключение соглашений и оформление поставок необходимых государственному аппарату материалов и оснащения. Это может привести к снижению затрат и экономии средств налогоплательщиков на содержание и финансирование деятельности государственного аппарата, увеличению открытости и прозрачности деятельности органов управления*(143). Под электронным правительством понимали также "единую социально ответственную и информационно открытую, с постоянной обратной связью, организацию власти*(144)", "особый комплекс организационно-технических средств взаимодействия государства с гражданами, бизнесом, государственными служащими и отдельными органами власти"*(145), "использование в органах государственного управления новых технологий, в том числе и интернет-технологий"*(146) и т.д.
По мнению некоторых специалистов*(147), данные определения представляют электронное правительство скорее как способ модернизации уже существующих структур и услуг, а не как самостоятельную идею комплексной трансформации самих принципов организации управления государством. Во многих странах, в первую очередь в США и Великобритании, электронное правительство рассматривается скорее как концепция, направленная на повышение эффективности деятельности государства в целом.
Нормативное закрепление этот термин получил в "Концепции формирования в Российской Федерации электронного правительства до 2010 года", одобренной распоряжением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2008 г. N 632-р*(148). Под электронным правительством в этом документе понимается "новая форма организации деятельности органов государственной власти, обеспечивающая за счет широкого применения информационно-коммуникационных технологий качественно новый уровень оперативности и удобства получения организациями и гражданами государственных услуг и информации о результатах деятельности государственных органов". Раскрывая конкретные приоритеты и направления формирования электронного правительства, Концепция называет две основные группы: развитие систем обеспечения доступа граждан к информации о деятельности государственных органов на основе использования информационно-коммуникационных технологий и предоставление государственных услуг с использованием информационно-коммуникационных технологий.
Наибольшей конкретикой этот термин наполнила собственно Концепция региональной информатизации до 2010 года. В приложении к ней перечислены функциональные подсистемы электронного правительства региона*(149).
По мнению Амелина Р.В., основным процессом, определяющим тенденцию создания "электронного правительства", является разработка и внедрение электронных административных регламентов в понимании рассмотренного выше законопроекта: с обеспечением юридической значимости автоматических и автоматизированных административных процедур*(150).
Так все-таки "электронное государство" или "электронное правительство"?
Понятие "электронное государство" наиболее соответствует английскому понятию e-government. В некоторых случаях оно переводится как "электронное правительство". И если в конце прошлого века исследователи не проводили разграничения между этими понятиями, считая их синонимами, то уже в настоящее время существует, как уже отмечалось, очень различные трактовки определений этих понятий. Представляется наиболее целесообразным подход, при котором каждому из этих понятий придается самостоятельное значение.
На сегодняшний день государственные проекты и программы типа "электронное государство", существуют и реализуются на тех или иных этапах практически во всех странах. Одним из направлений данных программ является создание "электронного правительства".
Что касается реализации идей электронного правительства в субъектах Российской Федерации, то в Республике Татарстан уже есть "Электронное правительство" и проект "Электронный Татарстан". Администрация Тульской области подписала с компаниями ОАО "Ростелеком" и ОАО "ЦентрТелеком" трехстороннее Соглашение о сотрудничестве в области создания регионального сегмента "Электронного правительства". В Волгоградской области внедряется комплексная информационная система "Электронное правительство Волгоградской области". В ходе проекта создана система электронного документооборота, позволяющая автоматизировать организационно-документационное обеспечение управленческой деятельности органов государственной исполнительной власти и местного самоуправления области. Технологии электронного документооборота позволяют организовать централизованное хранение большого количества документов. В настоящее время в системе работает около 4,5 тыс. пользователей. В Ленинградской области уже реализован первый этап создания "Электронного правительства". На втором этапе будут созданы центры обработки данных, включающие: системы хранения данных, серверное оборудование, локальные сети передачи данных, инженерное оборудование, соответствующее программное обеспечение, региональный реестр государственных и муниципальных услуг, а также другие структурные элементы "Электронного правительства". В Оренбургской области создана пилотная зона для реализации проекта "Электронное правительство". Предполагается создание полного спектра сервисов и технологий, необходимых для обеспечения возможности оказания региональными органами власти услуг в электронном виде*(151).
В то же время, если рассматривать использование электронных технологий в процедуре голосования, то современное развитие информационных технологий позволяет их применять и в момент голосования и во время подсчета голосов. Именно активное применение электронных технологий в избирательном процессе, в частности, интернет-технологий, позволяет сделать вывод о том, что электронное государство - это способ интерактивного влияния на принимаемые государственные решения, а не только способ оказания социальных услуг гражданам.
Интересный подход к наполнению термина электронное государство представила Н.Р. Маслова в своем докладе 2-3 февраля 2012 г. в Институте государства и права РАН на XI международной конференции-семинаре на тему: "Об эволюции государственных и правовых институтов в условиях развития информационного общества", которая определила "электронное государство" как совокупность "электронного региона" и "электронного муниципалитета", которые, в свою очередь, по ее мнению, включают в себя "электронную власть", "электронного гражданина" и "электронный бизнес". В то же время "электронная власть", по мнению Н.Р. Масловой, состоит из "электронного парламента", "электронного правительства" и "электронного правосудия"*(152). Представляется, такое структурирование "электронного государства" не соответствует пониманию государства с точки зрения теории государства и права*(153). В представленном подходе понятие "государство" значительно расширяется, и хотя такой подход к структуре государства достаточно распространен в политологической науке, все же считаем, что в юридической науке более целесообразен вышеупомянутый подход, когда государство представляется системой находящихся в иерархической зависимости государственных органов.
Таким образом, "электронное правительство" дает возможность органам исполнительной власти использовать новые технологии, чтобы предоставить людям более удобный доступ к правительственной информации и услугам, повысить качество этих услуг и в большей мере обеспечить возможность участия в работе демократических институтов. "Электронное государство", являясь способом организации государственной власти, основанным на использовании информационно-коммуникационных технологий, определяет концепцию развития современного общества, и включает в себя деятельность как исполнительной власти ("электронное правительство"), так и представительных органов ("электронный парламент"), а также судебных органов ("электронное правосудие"), то есть является более широким понятием по отношению к понятию "электронное правительство".
Н.Н. Ковалева*(154)
Дата добавления: 2018-09-23; просмотров: 203; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!