Понятие и виды торговых товариществ. Источники правового регулирования.
Торговые Товарищества - объединения лиц, которые осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками прибыли.
В странах с дуалистической системой права торговые товарищества подлежат обязательной регистрации в торговых реестрах. Они выступают вовне под единым фирменным наименованием. Цель – ограничение имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества.
| Континентальная Европа - виды: 1) полное товарищество 2) коммандитное товарищество 3) негласное товарищество 4) акционерное общество и его разновидности 5) общество с ограниченной ответственностью. Англия \ США - виды: 1) partnership (как полное \ коммандитное) 2) limited partnership (товарищество с ограниченной ответственностью) 3) компания с ограниченной ответственностью (как акционерное общество) 4) частная компания (как ООО). |
Виды:
1): объединение лиц и объединение капиталов.
1. Объединение лиц (персональные): негласное, полное, коммандитное товарищество, партнершип.
Объединяют капиталы и совместную деятельность членов. Ограничение права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику права на ведение дел и представительство товарищества.
2. Объединения капиталов: акционерные общества, ООО.
Члены товарищества вкладывают только капиталы. Представительство и оперативную деятельность осуществляют специально созданные органы. По обязательствам товарищества ответственность несет само товарищество, которое выступает в качестве юридического лица.
|
|
|
В настоящее время допускается возможность для юридических лиц выступать в качестве членов персональных товариществ.
2): в зависимости от признания \отрицания у объединения статуса юридического лица
Статус юридического лица во всех странах признается за объединением капиталов.
В Германии и Швейцарии за персональными товариществами не закреплен статус юридического лица. Отрицание у них статуса юридического лица освобождает их от уплаты корпоративного налога и налога с имущества.
Во Франции все виды товариществ рассматриваются как юридические лица.
3): в зависимости от основания возникновения:
1. Договорные. Во Франции, Германии – полные и коммандитные товарищества. В основе создания – договор, из которого возникают права и обязанности между подписавшими его лицами, а также между участниками и самим объединением, даже когда объединение не является юридическим лицом (когда это не юридическое лицо). В создании объединения должны участвовать по крайней мере два лица. В некоторых странах считается, что можно сосредотачивать капитал и в 1-х руках. (Во Франции можно, но заинтересованные лица могут потребовать прекращения товарищества).
|
|
|
2. Уставные товарищества. Это АО и товарищества с ограниченной ответственностью.
Постановления устава регулируют корпоративные отношения, организационную структуру товарищества, функции и правомочия органов, а также права и обязанности участников, связанные с членством в товариществе. Устав проверяется на предмет соответствия законодательству.
Полное товарищество: (персональное)
ФТК: Объединение, товарищи которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную солидарную ответственность.
ГТУ: Торговое товарищество является полным, если цель – осуществление торговой деятельности под общим фирменным названием, а ответственность участников неограниченная и солидарная.
ГГУ: Имущество товарищества составляет общую собственность его участников.
Является юр лицом, так как создается на основе учредительного договора. Имущество товарищества принадлежит юр лицу.
Коммандитное товарищество:
ФТК: В коммандитном участвуют 2 категории:
1)лица, отвечающие неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества, осуществляют представительство товарищества(полный товарищ)
|
|
|
2)лица, принимающие лишь обязанность внести вклад в общее имущество товарищества (коммандитист)
ГТУ: Коммандитное – такое товарищество, целью которого является торговая деятельность под общим фирменным названием, если ответственность одного или нескольких товарищей (именуемых коммандитными) перед кредиторами товарищества является ограниченной размером вклада, а ответственность полных неограниченна.
Негласное товарищество:
ГТУ: в отношения с 3 лицами вступает 1 гласный товарищ – обязательно коммерсант. Негласный товарищ (физ\юрид лицо) участвует в деятельности гласного на основании договора, который они заключили и вносит в капитал гласного товарища имущественный пай (деньги\услуги). Этот пай становится собственностью гласного. А негласный товарищ получает право на участие в его прибылях, и на его имя в негласном товариществе открывается счет. Именно гласный товарищ становится субъектом прав и обязанностей, негласный товарищ ответственности не несет. Согласие негласного участника на управление не требуется. Главное его право – участие в прибыли. В случае смерти негласного участника деятельность не прекращается, негласный товарищ может быть кредитором в части превышения долга.
|
|
|
ГГУ: основание прекращения.
Акционерное общество:
Франция: ФТК книга 2, инкорпорированный Закон о торговых товариществах1966 года:Акционерное общество – товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов.
Германия: Акционерный закон 1965г : 1.Коммандитное общество на акциях. 2.Малое Акционерное общество. 3.Акционерное общество из одного участника.
Общество с ограниченной ответственностью: ( кроме Англии)
Германия: Закон об ООО 1980
Франция: вторая книга ФТК 2000 года.
Англия и США:
Единообразный закон о партнершипе США / Закон о партнершипе Англии
Закон 1907 о партнершипе с ограниченной ответственностью (Англия)
Единообразный закон о партнершипе с ограниченной ответственностью (США)
Англия: Закон о компаниях в редакции 1989 года
США: законы о корпорациях отдельных штатов
32. Полное товарищество.
Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно законодательству всех зарубежных стран. Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность.
Определение: полное товар – во – объединение лиц, ведущих промысел или занимающимся каким – то видом торговли под единым наименованием. Каждый из участников полного товарищества отвечает по обязательствам полного товарищества всем своим имуществом, ответственность солидарная.
Тов – во является договорным, поэтому возникает для участников с момента договора, для третьих лиц тов – во возникает с момента регистрации (Франция, ФРГ) либо с момента начала деятельности (Англия, США, там нет регистрации)
ПРИЗНАКИ:
1) Неограниченная солидарная ответственность участников (ответственность всем имуществом участников, кредитор тов –ва в случае недостаточности им –ва может обратиться к любому участнику) Кредитор сначала обращается к тов – ву, либо к одному из них, либо ко всем сразу.
2) Фидуциарность отношений участников, участники должны очень хорошо знать имущественное состояние каждого и способности каждого. Полное тов –во – семейное предприятие, в котором участники прекрасно знают друг друга.
Полное тов – во не является устойчивой формой това – ва, это объясняется тем, что отношения фидуциарны и выход хотя бы одного их участников как правило влечет за собой прекращение действия тов – ва.
3) Все участники могут быть управляющими, если в договоре не указан управляющий, каждый может заключать от имени то – ва сделки с третьими лицами.
Материальная база складывается из вкладов участников. Вклады могут быть различными.
Франция: полные то – ва – юридическиое лицо, в фирменном наименовании содержатся имена и фамилии участников, либо всех, либо часть из них. Условия договора, в которых ограничиваются полномочия управляющих не ограничивают права третьих лиц.
Полные то – ва регистрируются, прибыль и убытки между участниками делятся пропорционально их взносу. Им – во товарищества – отдельное.
ФРГ: полные товарищества не признаются юр лицом, считаются относительным юридическим лицом. Не считается полным юр лицом, так как есть неограниченная отв – ть участников юр лица, они должны регистрироваться, в противном случае может быть наложен штраф до 5 тысяч. В реестре указаны названия, управляющие, необязательны полное наименование, как во Франции.
ГГУ параграф 120: по окончании каждого хозяйственного года исчисляется доля каждого участника в прибыли и убытках, причитающаяся прибыль добавляется к его доли к капиталу, а убытки списываются. Годовая прибыль причитается в первую очередь каждому участнику 4 процента пропорционально его доли участника, если не хватает прибыли, то этот процент понижается, если прибыли больше, то остальное делится пропорционально вкладам.
Англия: тов – ва как такого не существуют, существуют партнерства. Неограниченнная отв – ть, аналог полного тов – ва. Англия – закон 1890 года + судебная практика. Партнерство с неограниченной отв – тью понимается как правоотношения между участниками, совместно ведущими промысел под единым фирменным наименованием. Существование партнерств доказывается в зав – ти от обстоятельств и исходя из воли участников.
Партнерство не рассматривается как юр лицо, но рассматривается как объединение лиц, которое нигде не регистрируется, так что его деятельность можно определить по предыдущим сделкам и по способности действовать как единое целое.
Юр фирмы создаются в форме партнерств с ограниченной или неограниченной ответственностью.
Прибыль и убытки делятся пропорционально взносу, солидарная отв – ть. По договору с третьими лицами: совместная, а в деликтах – солидарная. Договор может быть заключен в любой форме, даже устной.
США: единообразный закон о партнерствах с неограниченной ответственностью.
Не регистрируется, создано с момента заключения договора в любой форме. У самого партнерства имеется процессуальная правоспособность.
Любопытный феномен: партнер является собственником имущества, которым его наделили партнеры.
Общие черты:
Существуют внутренние отношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами, внутренние отношения регулируются диспозитивными нормами закона.
В отношениях с третьими лицами действуют императивные нормы, отв – ть перед третьими лицами является неограниченной и солидарной.
Прекращение тов–ва:
- По решению участников,
- Достижение цели,
- Прекращение срока,
- Несостоятельность.
- По решению суда (ликвидация)
Все участники несут ответственность перед кредиторами в течение 5 лет с момента прекращения деятельности.
По общему правилу полное товарищество прекращает свою деятельность при изменении состава участников, однако учредительным договором может быть предусмотрен порядок выбытия и вступления новых членов. Товарищ может быть исключен из – за правонарушения.
В континентальной Европе полные товарищества – меньше 1 процента.
Плюсы товарищества:
- Простота образования
- Отсутствие публичной отчетности
- Удобная форма для семейного бизнеса
33 Коммандитное товарищество.
В соответствии с ГТУ товарищество, ведущее торговое предприятие под общим фирменным наименованием, является коммандитным товариществом, если один или несколько товарищей отвечают перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают неограниченно.
Отличительной особенностью коммандитного товарищества по сравнению с другими видами товариществ является наличие в объединении двух категорий участников, а именно:
- лиц, отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества (полных товарищей);
- лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество товарищества (коммандитистов).
На наличие двух категорий участников как отличительную особенность коммандитного товарищества по сравнению с другими видами торговых товариществ указывают также французский закон о торговых товариществах.
Правовое положение полных товарищей в данном товариществе аналогично положению членов полного товарищества: они ведут дела и осуществляют представительство товарищества, неся при этом по его обязательствам неограниченную и солидарную имущественную ответственность. Иным является положение коммандитистов, участвующих в товариществе лишь вкладами, размерами которых определяется их предпринимательский риск. Коммандитисты не вправе вести дела товарищества, представлять товарищество вовне.
Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества, и хотя бы одного коммандитиста.
В качестве коммандитиста может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В Германии юридическое лицо может выступать и в качестве полного товарища. Легализация такой возможности привела к широкому использованию особой разновидности коммандитного товарищества. Во Франции коммандитистами могут быть как юридические, так и физические лица.
Порядок учреждения коммандитного товарищества имеет много общего с порядком учреждения полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное товарищество, является договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным наименованием.
Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких товарищей с указанием на природу товарищества.
Включение в фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и солидарно ответственным, наряду с полными товарищами, по обязательствам перед третьими лицами.
Занесению в торговый реестр и последующей публикации во Франции подлежат имена полных товарищей; в Германии в торговый реестр заносятся данные в отношении имени и размера вкладов коммандитистов, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей.
Во Франции в законодательном порядке за коммандитным товариществом признано свойство юридического лица. Право Германии отрицает за данным видом торгового товарищества свойства самостоятельного субъекта права. (так как персональное юр лицо)
По обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность перед кредиторами несут полные товарищи. Что касается коммандитистов, то с внесением ими вкладов в имущество товарищества они по обязательствам товарищества перед кредиторами никакой ответственности не несут. В случае неоплаты или неполной оплаты вклада, на который подписался коммандитист, он в соответствии с законодательством ФРГ по обязательствам товарищества несет ответственность непосредственно перед кредиторами всем своим имуществом, но в пределах невнесенной суммы.
Коммандитному товариществу континентальной Европы в Англии и США соответствует форма партнершипа с ограниченной ответственностью (limited partnership).
Германия: коммандист может самостоятельно предоставлять интересы товарищества на основании выделенной ему прокуры…
34 Общество с ограниченной ответственностью
Правовое регулирование:
Во Франции - законом о торговых товариществах,
в Германии - законом 1989г., хотя с многочисленными изменениями,
в Англии - законом о компаниях 1985 гг.,
в США - в ряде штатов законы о предпринимательских корпорациях упоминают закон о корпорациях, а в других штатах где нет упоминаний они создаются просто практикой.
Во Франции, Германии, Англии, США эта компания - юридическое лицо. Это торговое товарищество, юридическое лицо, риск участника, которого ограничен их вкладами в капитал. Как правило, общество с ограниченной ответственностью представляет собой небольшой по количеству замкнутый круг лиц, несущих риск, ответственность в пределах своего вклада. Общество отвечает перед кредиторами только своим имуществом. Для создания требуется заключение учредительного договора и регистрация.
Во всех странах ограничено максимальное число участников, не более 50 участников. Если число участников увеличивается, то общество ликвидируют, либо его реорганизуют в акционерное общество. Как правило организационная структура – Управляющие как исполнительный орган (директорат) и общее собрание участников, которое может давать указания управляющим. В качестве надзорного органа возможно создание наблюдательного совета, который в ООО обязателен лишь в том случае, если зак – во об управлении предприятием предусматривает участие представителей наемных работников в наблюдательном совете. (члены назначаются и отзываются участниками общества) Во всех странах управляющими могут быть как участники так и лица по найму. Решения участников – как правило простым большинством на собрании, решения по изменению устава – 75%. В ряде стран допускается создавать товарищество с ограниченной ответственность одним лицом. Директива Европейского Союза № 12 в отношении компаний и других видов юридических лиц установило это правило.
Каждый участник в товариществе имеет свой пай или долю. Понятия пая или доли в некоторых странах разграничены (Франция, Испания, Англия, США). В этих странах капитал товарищества разделен на равные, иногда неделимые паи. Доля участия - это количество паев принадлежащих одному участнику. В других странах эти понятия не разделяются, поэтому доля участия равна паю.
Закон требует, чтобы ООО обладало определенным уставным капиталом, согласно которому оно будет нести ответственность.
Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 2358; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!