Унификация регионального характера.
На примере ЕС.
1)Учредительные договоры
а)Договор ЕОУС 1951: например, установление контроля над экспортом и импортом угля и стали
б)Договор ЕЭС 1957: введение общего таможенного тарифа и общей торопливой политики
в,г) тут можно пройтись по всем договорам, но не вижу смысла в этом.
2)НПА ЕС
а)Регламенты ЕС: Регламентом 960/68 введён общий таможенный тариф
б)Директивы ЕС: служат скорее для гармонизации. Директива 98/29 по гармонизации основных условий страхований экспортных кредитов для средне- и долгосрочных сделок.
в)Решения ЕС: Решение Комиссии 2002/79/ЕС о специальных условиях импорта в отношении определённых товаров из определённых стран
3)Работа Комиссии по созданию «Принципов Европейского договорного права».
Этот документ представляет собой свод нормативных положений общего договорного права. Состоит из 3 частей: (1)Исполнение и последствия неисполнения, (2)заключение, действительность и толкование договор , (3)множественность участников, уступка требования, привело долга и т.д.
3)Решения Суда ЕС. Толкуя договоры ЕС, по сути унифицирует законодательства, так как его нормы становятся обязательными для национальных инстанций.
8. Значение судебной практики в праве Франции и ФРГ.
Франция
Является ли французская судебная практика с формальной точки зрения источником права?
Нет, страна континентального права. Статья 5 ФГК на этот вопрос дает отрицательный ответ, поскольку в ней запрещается судьям при "вынесении решения по конкретному делу принимать предписания общего характера.»
|
|
|
В то же время в силу ст. 4 ФГК судья не может отказать в решении дела под предлогом неясности или неточности закона. Указанная статья фактически дает возможность судьям восполнять пробелы в законе. Кроме того, в законе зачастую содержатся отсылки к таким неопределенным по содержанию критериям, как «публичный порядок» «добросовестность», которые делают неизбежным судейское усмотрение.
Статья 4 ФГК предоставила возможность судье вносить многочисленные изменения в действующее законодательство. Судьи путем толкования статей закона не только уточняли и восполняли, но и изменяли его. Причем зачастую закону придавался смысл, противоположный тому, который вкладывал в текст законодатель. Совершенно справедливо отмечает известный французский ученый Р. Давид что каков бы ни был вклад судебной практики в эволюцию права, в странах романо-германской правовой семьи он имеет иной характер, чем вклад законодателя. Последний, определяя рамки правопорядка, делает это путем особой техники, которая состоит в установлении правовых норм. Судебной практике лишь в исключительных случаях разрешается использовать подобную технику. Так что это только для устранения пробелов в законе, не больше.
|
|
|
Германия
Говоря об источниках германского права, следует упомянуть о том большом значении, которое уделяется судебной практике, хотя формально она источником права не является. Оперируя понятиями «добрые нравы» «добрая совесть» и рядом других так называемых каучуковых норм (нормы неопределенного, эластичного содержания, включающие в себя формулировки, в которые может быть вложен различный смысл) германские суды создали ряд институтов, неизвестных ранее германскому законодательству. Более того, в 1935 году, во времена нацизма, в Закон о судоустройстве было внесено изменение, в соответствии с которым на имперский суд (Reichsgericht) была возложена задача «дальнейшего развития права», то есть имперский суд мог выносить решения, на основании которых можно было соответствующим образом изменять нормы действующего законодательства.
Хотя у судей нет больших полномочий и правотворческая роль суда прямо не фиксируется, но Конституционный суд Германии вынес решение, в соответствии с которым суды, при наличии противоречий в законе, могут изменять закон. Право трактуется шире чем простая сумма письменных правил, имеющих юридическую силу.
|
|
|
9. Понятие и значение судебного прецедента в англо-американской системе права.
Англия – родина прецедентного права, прецедентный характер означает, что решение суда, вынесенное по конкретному делу обязательно для решения аналогичных дел в последующем.
В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но вообще так называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом (case law), то есть с нормами права, которые сложились исторически в практике английских судов.
Основной смысл и значение прецедентного права состоят в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. Кроме того, апелляционный суд, за некоторыми исключениями, связан собственными решениями, а до 1966 года собственными решениями была связана и палата лордов. При этом обязательно учитывать не все решение, а лишь ту его часть, где сформулированы принципиальные правовые положения, на которых основано само решение (ratio decidenti ). Другая часть называется obiter dictum – попутно сказанное, там указывается процедура и то, что не имеет значение для последующих дел.
|
|
|
Прецедентное право состоит из двух частей: так называемого общего права ( common law ) и права справедливости ( law о f equity ). Обе эти части сложились исторически. Наиболее старой частью является общее право. Возникновение его относят к эпохе Вильгельма Завоевателя, а как система оно сложилось в XIII– XIV веках в практике английских судов того времени.
История формирования
1)Общее право Англии – единое для всей страны – было создано королевскими судами, которые начиная с XIII века заседали в Вестминстере. Королевские судьи систематически осуществляли выезд в графства для рассмотрения тяжб земельного характера. Королевские судьи стали применять местные обычаи графств для разрешения дел, которые слушались в Вестминстере. Эти нормы стали применятся на территории других графств во время следующих выездных сессий. Так проходило становление общего права.
Если дело не было разрешено на месте, король давал подданому приказ, который предоставлял право подать жалобу в королевский суд. Поэтому основания для иска появлялись только тогда ктогда обстоятельства дела соответствовали имеющемуся приказу.
В практике королевских судов постепенно, от решения к решению, и создавались нормы общего права, которые, в противоположность местным обычаям, действовали на территории всей страны. Для придания стабильности предписаниям вновь созданной системы общего права судебная практика ввела правило обязательности судебного прецедента.
Процесс расширения компетенции судов общего права продолжался вплоть до конца XIII века, а именно до принятия Оксфордских провизий (1258) согласно которому новые судебные приказы больше не могли издаваться. Это означало прекращение развития общего права и многие лица не могли получить защиту, потому что невозможно было найти приказ. Королевские суды отныне стали принимать к рассмотрению от частных лиц только те споры, которые подходили под один из существующих судебных приказов. Поэтому лица стали обращаться напрямую к королю как к источнику справедливости. Сначала король сам решал эти дела в Совете но потом стал их передавать лорду – канцлеру. ( он решал дела по справедливости, не был связан нормами права)
2)Второй Вестминстерский статут 1258 года – лорд канцлер смог выдавать приказы для тех дел, для которых невозможно было найти приказ среди приказов общего права, если в таком деле должен применяться тот же закон и те же средства правовой защиты – развивается право справедливости.
В конце XV века был создан суд лорда-канцлера, где разбирательство стало строиться на правовой основе. Сначала дела решались по справедливости но потом канцлер стал опираться на собственные решения. Решения суда приобрели такую же силу, что и решения общих судов.
Постепенно сфера влияния суда лорда-канцлера расширялась, и вместе с тем началась борьба между ним и судами общего права.
Максима справедливости (свод моральных правил, которыми должны руководствоваться судьи при разрешении дела по праву справедливости): 1.Зло не должно быть безнаказанным; 2.Кто ищет право справедливости, тот сам должен иметь «чистые руки»; 3.Право справедливости не поможет лицу, который получает что-либо, не давая ничего взамен.
В XVII веке эта борьба завершилась полной победой суда лорда-канцлера. Именно с тех пор и стал действовать принцип, который примерно 250 лет спустя был следующим образом сформулирован в законе о судоустройстве 1873 года: «В случае разногласия между судами общего права и судом канцлера следует отдавать предпочтение предписаниям права справедливости». ПС – более гибкая система, она смягчает и исправляет жестокость и угловатость общего права.
NB!!! Право справедливости являлось как бы серией дополнений к общему праву. В процессе создания таких дополнений в судах справедливости были выработаны некоторые новые принципы и институты гражданского права, не известные общему праву. Именно в судах лорда-канцлера был создан один из центральных институтов английского гражданского права – «доверительная собственность» ( trust ), приказ об исполнении в натуре ( specific performance ), различные приказы о судебных запрещениях ( injunction )
Доктрина судебного прецедента. (stare decides – решить как было решено ранее)
Главный постулат – сходные дела решаются сходным образом. Доктрина судебного прецедента имеет сугубо принудительную силу. Основные принципы:
- уважение к каждому отдельно взятому решению одного из высших судов
- признание того, что решение нижестоящего суда не будучи обязательным является убеждающим прецедентом для вышестоящих судов
- отдельное решение вышестоящего суда является обязательным прецедентом для нижестоящих судов
В основе применения доктрины лежит иерархия судов. В Англии - Верхо́вный су́д Великобрита́нии (англ. Supreme Court of the United Kingdom) — один из высших судов Великобритании, учреждённый на основании Акта о конституционной реформе 2005 года для рассмотрения всех апелляционных жалоб на решения судов и Верховный суд США.
Англия.
Аппеляционный суд модет отступать от своих собственных решений:
- решение было вынесено по небрежности
- прецедент не совместим с уже вынесенным прецедентом Верховного суда
- при наличии конфликтующих предецентов суд обязан решить какому из них следовать
Обязательное применение прецедента предполагает наличие в судебном решении правового элемента – правовой нормы, регулирующей правоотношения, возникающие в сходных фактических обстоятельствах.
Та часть, где сформирована нормы права – ratio decidendi ( сущность решения) в одном решении их может быть несколько в зависимости от сложности дела, остальная часть – obiter dictum носит дополнительный мотивирующий характер но она необязательна.
Методы выделения ratio decidendi :
- Метод Уэмбо ( смысловая инверсия, rd надо заменить на противоположное, если смысл изменится значит это и есть rd)
- Метод Доктора Гудхарта - необходимо установить, какие факты суья при вынесения решения считал существенными и к какому выводу пришел на основании этих фактов
Судья не создает новую норму права, нормы права существуют независимо от сознания и воли людей так же как и законы природы. Судья же является инструментом познания правовой нормы
Информация о решениях судов – Law reports, All England law, Weekly law reports
Судебное решение становится прецедентом не в силу опубликования.
США
Доктрина прецедента имеет свои особенности:
1) Верховный суд и верховные суды Штатов не связаны своими предыдущими решениями и не обязаны им следовать. Судья может не следовать прецеденту, если он считает что решение вынесено неправильно.
2) Решения верховного суда принятые не единогласно и содержащие особые мнение могут игнорироваться нижестоящими судами поскольку в результате разницы мнений решение не содержит мнения суда. То есть важна убедительность Решения (!)
3) Американские суды намного чаще отступают от решений, внесённых вышестоящими судебными инстанциями. Для этого у них есть ряд условий, дающих право на отступление: (а) устаревание предыдущего решения, (б) недостаточности обоснованности, (в) отсутствие анализа прецедентов, использованных в предыдщущем решении, (г)несоответсвие предыдущего решения новым принципам морали.
4) Суды одного штата не связаны речениями другого штата
Вывод: В США действует более гибкая система применения доктрины stare decides.
10. Общая характеристика Французского гражданского кодекса и Французского торгового кодекса.
Франция:
-страна кодифицированного ГП.
-дуалистическая система частного права: ГП и торговое право.
Французский гражданский кодекс (ФГК– Кодекс Наполеона) введен в действие 21 марта 1804 г. До этого во Франции не было единого ГП: в южной части действовало римское право, в северной - франкское обычное право.
ФГК построен по институционной системе. Структура: вводный титул (посвящен опубликованию, действию и применению законов) + 3 книги:
1)Книга I («О лицах») - постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая семейные отношения.
2)Книга II («Об имуществах и различных видоизменениях собственности») - право собственности и другие вещные права.
3)Книга III («О различных способах, которыми приобретается собственность») - нормы о наследственном праве, об обязательственном праве и некоторые другие положения (например, о давности).
Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 402; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!