Унификация универсального характера.

В системе романо-германского права закон стоит на первом месте, администрационные акты - на втором. Суда творить право не могут. Судебная практика - не явл. источником права. Обычаи - дополнительный источник права (субсидиарный). Частная практика кодифицирована. Кодексы утверждены, введены законом и поэтому обладают наиболее высокой властью в иерархии источников права.

Франция – родина кодифицированного ГТП. Основной источник:

· ФГК 1804 – состоит из 5 книг: «о лицах», «об имуществах и различных видоизменениях собственности», «О различных способах, которыми приобретается собственность», «об обеспечении обязательств», «о положениях, применяемых на Майотте». ФГК закрепляет следующие принципы:

o Формальное равенство всех граждан перед законом;

o Частная собственность – священна и неприкасаемая;

o Свобода договора и вина как основание гражданской ответственности.

С 1938г Кодекс неоднократно реформировался с учетом требований времени. С 1987-1998 была осуществлена работа по аннотированию статей Кодекса французскими юристами (Губо и Виру) → новая редакция Кодекса 2000г.

· ФТК 1807 – дополнение к ФГК. Первоначально был плохо составлен и слабо регулировал основные институты (договору к-п посвящена 1 ст).

1)Изначально принят в 1807г. Множество нормативных актов регулируют отдельные виды торговых договоров, методы конкурентной борьбы, организационные формы ведения предпринимательской деятельности и т.д. из ~650 статей осталось 150;
2)Ордонанс №2000912 от 18 сентября 2000 – введение в действие обновленного Торгового кодекса. Он состоит из девяти книг.

1)Книга 1 «Общие положения о торговле» - 4 раздела:

-«О торговых сделках»,

-«О коммерсантах»,

-«О посредниках, комиссионерах, транспортных предприятиях и торговых агентах»,

-«О торгово-промышленных предприятиях».
2)Книга 2 посвящена торговым обществам и объединениям, положения о различных торговых объединениях

3)Книга 3 «О некоторых формах продаж и исключительных оговорках» - распродажа товаров, продажам уцененных товаров, товаров через магазины при предприятии, продажам со склада и с публичных торгов, + контрактные эксклюзивные оговорки относительно к-п через дистрибьюторов;

4)Книга 4 «о свободе цен и конкуренции» - нечестной конкуренции, об индивидуальной и коллективной антиконкурентной деятельности;  

5)Книга 5 «об ордерных ценных бумагах и гарантиях» - 2 раздела:

-переводной вексель,

-вопросы, связанные с предоставлением кредита, оформлением залога, закладом инструментов и производственного оборудования.

6)Книга 6 «О спорах предприятий» - банкротство и др.

7)Книга 7 «об организации торговли» - кодифицирует ряд ранее принятых законов (об избрании консульских делегатов и членов торговопромышленных палат);

8)Книга 8 « о некоторых профессиональных должностных лицах» - касается судебных администраторов, следственных судей при ликвидации предприятий и экспертов для осуществления диагностики ликвидируемого предприятия.

9)Книга 9 регулирует торговые отношения заморских территорий

В 2007 году была принята вторая часть кодекс «Регламентарная» (т.к. одна часть не охватывала всю сферу коммерческих правоотношений) - зеркальное отражение кодекса с уточнением некоторых статей.
Сейчас 2 части ФТК: Законодательная часть (принятая в 2000 году) и Регламентарная часть (2007 года). Принцип работы: есть определённая норма в законодательной части, но она не полностью освещена, тогда законодателем делается ссылка на ту же норму в Регламентарной части.

o Германия – ткисторически состояла из разных гос образований везде были свои правовые системы (где то ФГК, где то свое право, где то обычаи). В 1847 был первый шаг по унификации гражданского и торг зак-ва – Общегерманский вексельный устав, в 1867 – общегерманские торговое уложение. В 1870 после образования Германской империи было необходимо создание общего правового пространства. Результаты:                                        Законы в Германии делятся на кодифицированные (ГГУ и ГТУ) и специальные законодательные акты.

· ГГУ 1900 – основной зак-ный акт империи в области частного права. Те же принципы, что и в ФГК. Содержит предписания общего характера, в большинстве случаев формулируя основные принципы ГП. Уложения расположены по научно и логически обоснованной системе. Недостатки: язык сложен для понимания, система изложения громоздка и тяжеловесна + нормы разбросаны по всему тексту → неудобны для использования. Состоит из 5 книг:

o «общая часть» - лица, вещи, сделки, сроки, исковая давность, поручительство, самозащита и самопомощь;

o «обязательное право» - содержание об-в, об-в из договоров, прекращение об-в, уступка права требования и др об-ва;

o «вещное право» - владение, права на земельные участки, собственность, ипотека, право удержания и тд;

o «семейное право» - гражданский брак, родственные отношения, опека, попечительство;

o «наследственное право» - очередность, обязательная доля, отказ от принятия наследства, покупка наследства и тд.                                                                                                                     Сейчас ГГУ действует в редакции 2001г. (изменения в сфере обязательного права, жилищного права и тд).

· ГТУ 1900 – общегерманское торговое уложение 1961г, реформированное в соответствии с принципами ГГУ. Состоит из 5 книг:

o «торговое сословие» - коммерсанты, торг реестр, торг фирма, торг маклеры, торг представители и тд;

o «торговые товарищества» - полное, коммандитное, негласное товарищества;

o «торговые книги» - ведение бух учета;

o «торговые сделки» - отдельные торг сделки;

o «заморская торговля» - морская торговля.                                                                                     Сейчас ГТУ действует в редакции 2001г. (поправки в положения, определяющие коммерсанта, торг сделки и тд + упрощены нормы по регулированию деятельности товариществ)

· Отдельное внимание Законам: об ООО 1892; о страховом договоре 1908; Акционерный закон 1965; положения о несостоятельности 1994 и тд. Делятся на уровни: Федеральный – постановления фед правительства и отдельных министерств и ведомств; отдельно взятых земель – постановления соответствующих земельных правительств и министерств и ведомств; и отдельных общин – положения о деятельности общин и отдельных органов их управления.

Англия. Формально закон выше прецедентного права. НО норма права непригодна для практического применения до тех пор, пока не пояснена судьей или судьями в судебном решении.                                          Любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, включая палату лордов, не в состоянии изменить букву закона. НО прецедентное право в сфере гражданско-правовых отношений сохраняет доминирующее положение. Это проявляется в различных аспектах. Несмотря на увеличение количества законодательных актов, многие основные институты английского права, такие как договор (за исключением норм, относящихся к отдельным видам договора), обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.                                                                                       Законодательные акты, относящиеся к сфере гражданского права, лишь обобщают то, что было выработано предшествующей судебной практикой, то есть в конечном счете опять-таки базируются на прецеденте.

США. Законодательство, регулирующее гражданские отношения и отношения, связанные с предпринимательской деятельностью – зак-во отдельных штатов. В большинстве штатов нет ГК, но есть законы, регулирующие отдельные институты: о корпорациях, о товариществах, …. В США «кодекс» не единый нормативный акт, а свод законов. Свод законов США 1926 – 50 титулов (разделов), им регулируются «несостоятельность», «банки и банковская деятельность», «авторское право», «патентное право и товарные знаки».

К концу 19 века штаты решили унифицировать право и создать единообразные нормы, которые разрабатывались Национальной конференцией представителей для выработки единообразных законов штатов. Результаты: Единообразный закон об оборотных документах 1896; о купле-продаже; о коносаментах 1909 и др. – все они легли в основу ЕТК (проект – 1952; 1958-1968 – закон всех штатов кроме Вирджинских островов, округа Колумбия и Луизианы). ЕТК состоит из 10 разделов и не является законченным (Постоянный редакционный комитет по Кодексу - готовит предложения по переработке официального текста).

Истинное содержание Конституции = любого другого закона знает только суд

5. Значение административного акта в системе источников гражданского и торгового права.

Говоря о соотношении различных источников гражданского права, надо иметь в виду, что различия между ними носят не только территориальный характер; их соотношение меняется также в процессе исторического развития. С конца XIX века начался процесс ослабления роли закона. Однако это вовсе не означает, что в настоящее время государство в какой-то мере отказывается от законодательной деятельности, что законов стало издаваться меньше. Законов по-прежнему очень много. Ослабление роли закона состоит в том, что происходит отказ от принципа верховенства закона, сформулированного правовой наукой в XIX веке, хотя закон издается только высшими органами государственной власти и по-прежнему никаким другим органом не может быть изменен или отменен.                          Отказ от этого принципа проявляется прежде всего в том, что в области гражданского права большее значение приобретают административные акты. Это связано непосредственно с другой тенденцией более общего характера, а именно с возрастающим вмешательством государства в хозяйственную жизнь страны. Особая роль принадлежит здесь так называемому делегированному законодательству, то есть нормативным актам, издаваемым правительством в силу предоставленных ему особых полномочий.

Любые административные акты, в принципе, должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы. Причем такие изменения нередко даже не выносятся в парламент для последующего утверждения.

Франция

В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательствах приравняв его по силе к закону. Кроме того, административные предписания, издаваемые государством в сфере регулирования экономики, содержат, как правило, нормы, обязательные для исполнения. В результате в гражданском праве действовавшие ранее диспозитивные нормы, считавшиеся традиционными нормами частного права, вытесняются императивными, то есть принудительными, нормами.

Германия

· На федеральном уровне административными актами нормативного характера признаются постановления федерального правительства и отдельных федеральных министерств и ведомств.                                                 

· На уровне отдельных федеральных земель источниками права являются постановления соответствующих земельных правительств, а также отдельных земельных министерств и ведомств.

· На уровне отдельных общин такими источниками признаются положения о деятельности данных общин и отдельные распоряжения органов их управления.

При этом следует учесть, что административные акты отдельных земель и общин действуют только на территории данных административных единиц и, как правило, все указанные нормативные акты издаются во исполнение действующих законодательных актов и действуют в пределах установленной для них компетенции.

Англия

Делегированное законодательство является одним из важных источников права. К таким актам относятся акты, принимаемые органами гос-ва и должностными лицами в силу и во исполнение предоставленных парламентом полномочий. К таким актам относят приказы в Совете, приказы и инструкции, принимаемые министрами или другими структурными подразделениями правительства, а также подзаконные нормативные акты, принимаемые на уровне местных органов управления. Примером возможности делегированного законодательства является ст. 179 Закона компаниях 1985 года, предоставляющая государственному секретарю право изменить предписания гл. VII ч. V указанного Закона, регулирующие порядок выкупа компанией своих акций.

США

Федеральные правительственные постановления и постановления правительств штатов относятся к числу подзаконных источников права США. На федеральном уровне постановления правительственных органов, имеющие нормативный характер, как и федеральное законодательство, консолидируются в алфавитном порядке в Своде федеральных постановлений (Code of Federal Regulations) (CFR). Подзаконные акты, чтобы быть источником права, не должны противоречить законодательству и должны издаваться в пределах компетенции соответствующего правительственного органа.

6. Обычай и обыкновения.

Обычай:

Общая дефиниция (ТГП): правило поведение, вошедшее в привычку в результате многократного повторения

-является источником гражданского и торгового права всех стран.

Наиболее общие признаки обычая:

1) Продолжительность существования

2) постоянность соблюдения

3) определенность

4) не противоречие публичному порядку

Франция. Обычай (usage) может дополнять закон, если имеется отсылка к таковому. (Ст.1135 ФГК). Бывает, что обычаи превалируют над императивными нормами, например, торговый обычай заменил выдачу 4 копий коносамента, как предусмотрено в ФТК, на два.

Германия. Статья 2 Вводного закона к ГГУ предусматривает существования обычаю в качестве источника права. В суде доказывать существование и практику обычаю обязаны стороны. В Германии обычай также может изменять либо отменять закон.

Англия: Обычай по сути и есть прецедентное право. Общий обычай=общее право. Однако модно говорить о местных обычаях, но обычай для того, чтобы на него можно было ссылаться в суде должен соответствовать следующим условиям:

1.Должен быть древним, то есть существовать до 1189 года. При отсутствии доказательств о том, что он не существовал, суды исходят из презумпции, что он существовал хотя бы в течение всей жизни сторон.

2.Разумным, то есть соответствовать нормам и принципам права.

3.Непрерывность применения.

4.Обычай должен применяться с общего согласия, не тайно, не насильственно.

5.Обычаи местности не должны противоречить друг другу.

6.Обычай должен предоставлять право или же налагать обязанность, осуществление которых должно быть безусловно.

В целом, роль обычая в Англии ничтожно мала. Однако стоит отметить: что многие правовые институты, например, добросовестность, разумность, сформировались именно благодаря обычаю.

США. В США обычай признаётся субсидиарный источником права. Для признания обычая последний должен удовлетворять следующим критериям:

1.Должен применяться в сходных обстоятельствах долгое время лицами, занятыми в одной и той же сфере и на одной и той же территории.

2. В силу длительности применения обычая о нем долгу знать все лица, действующие в данной сфере.

3.Не должен противоречить публичному порядку, не должен возлагать кабальных обязательств на одних и создавать ремённые привилегии для других.

Виды обычаев: общие, региональные, местные.

Обыкновение: неправовой обычай, подлежащий применению, поскольку есть основания полагать, что он включён в волеизъявление сторон. (дефиниция из учебника по МЧГП)

Обыкновения – это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. (Из учебника по ГТПЗС)

-не является источником права в отличие от обычая

США. Торговые обыкновения признаются судами не в качестве правовых норм, а как сложившаяся практика. Согласно ЕТК обыкновение – это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности, что оправдывает ожидание их соблюдений также и в связи с данной сделкой.

В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Следует, однако, иметь в виду, что отграничение правовых обычаев от обыкновений не всегда легко, тем более что обыкновения в ходе их применения зачастую перерастают в обычаи.

(!)Суханов: обыкновение – способ восполнения содержания воли сторон в договоре, тогда как обычай – в законе

7. Унификация норм торгового права на примере международно – правовых документов, унификационных механизмов Европейского союза.

Международная унификация ( гармонизация) национального законодательства отдельных государств посредством принятия международных актов отличается от изменений национального законодательства вообще в силу международных актов только тем, что унификация (в меньшей степени - гармонизация) имеет следствием не просто изменения национальных правопорядков, но изменения в виде принятия в отдельных государствах одинаковых, текстуально единообразных правовых норм . Два способы: типовые законы и МД .

 

Международная унификация и гармонизация торгового права - выработка для 2 и более стран общих, единых единообразных норм и правил регулирования прежде всего частных торговых отношений. В прикладном значении цель такой унификации и гармонизации - интересы лучшего правового обеспечения международного торгового оборота на частноправовой основе посредством устранения излишних трудностей при определении применимости в конкретных сделках разнообразных норм национального права и тем самым достижения большей определенности и надежности таких сделок.

 

Правовая унификация - означает согласование и облигаторное введение в действие в 2 и более государствах идентично-одинаковых правовых норм; таким образом, унификация возможна только на межгосударственном уровне. Унификация, что касается, в частности, международных частноправовых коммерческих отношений, может иметь своим предметом материально-правовые, процессуальные, коллизионные нормы.

Правовая гармонизация, в отличие от унификации, метод гораздо более "мягкий". Государства вольны вводить в свой правопорядок полностью, частично, не вводить вообще. Можно отметить, что особенностью метода гармонизации является определенная односторонность соответствующих акций со стороны государств.

Унификация:

- обязательная сила ( МД, Конвенции ООН)

- мягкое право – акты Юнидруа, типовые законы

 

 

Унификация универсального характера.

В настоящее время наибольший вклад в развитие унификации норм гражданского и торопливого права вносят: комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), а также Международный институт унификации частного права (УНИДРУА).

 

1)ЮНСИТРАЛ

Вспомогательный орган ГА ООН, созданный в 1966 году. В состав комиссии входят 60 государств, которые избираются ГА на 6-летний срок. В рамках ЮНСИТРАЛ действует секретариат, рабочие группы (их 6). Находится в Вене.

*Мандат РФ заканчивается в 2019 году.

 

Документы (результаты унификации законодательства):

1. Конвенции.                            

 а)Самым первым документом является Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже 1974 года, а также протокол к ней. Вступила в силу в 1988 году. В этой Конвенции установлен общий срок исковой давности в 4 года.                                      

б)Конвенция ООН о международной купле-продаже 1980. Вступила в силу в 1988 году.

 

2. Типовые законы. Можно привести в пример Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 год) с изменениями, принятыми в 2006 году

 

3. Комментарии или пояснительные тексты. Рекомендации для правительств и международных организаций в отношении правового значения записей на ЭВМ (1985 год)

 

2)УНИДРУА: межд. институт по унификации частного права.

Создан в 1926 году в качестве межправительственной Организации.

Им разработана:

1)конвенция о межд. финансовом лизинге (Оттава 1988),

конвенция о межд. факторинге (Оттава 1988),

Женевская конвенция о представительстве в международной КП товаров 1983

-И многие другие

2)принципы УНИДРУА (1994, последняя редакция 2010): это частная кодификация ключевых вопросов договорного права (заключения, прекращения, отв-ть, исковая давность). Используются в случае ссылки в конракте, но и в отсутствие таковой, что отражает практику межд. торговли.

Настоящие Принципы устанавливают общие нормы для межд. коммерческих договоров. Они подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами. Они могут применяться, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться "общими принципами права", "lex mercatoria" или аналогичными положениями.

 

3) Гаагская конференция по МЧП: унификация в области межд. гражданского процесса

-конвенция по вопросам гражданского процесса (Гаага 1954)

-конвенция о получении за границей док-в по гражданским и торговым делам (Гаага 1970)

- Конвенции 1965 г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов

- Гаагская конвенция 1961 г., отменяющая требование легализации иностранных официальных документов

- Конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров: не вошла в силу, но, несмотря на это, имеет большое значение в сфере коллизионной унификации.

 

---

Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 471; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

---

12345678910Следующая ⇒

---

Мы поможем в написании ваших работ!