Научная разработка понятия договора
За многие сотни лет с момента своего появления конструкция "договор" не претерпела каких-либо революционных, кардинальных изменений. Это свидетельствует об относительной устойчивости и стабильности данной правовой категории. Но несмотря на неизменность своей сущности, договор - это не застывшая, а подверженная определенным изменениям, постоянно развивающаяся конструкция, которая с развитием общественных отношений подвергается определенным модификациям. Изменения, прежде всего, были связаны с расширением состава возможных участников договора, значительным увеличением видов договоров, под влиянием научно-технического прогресса появления новых типов договоров, проникновением договорного регулирования в отношения, традиционно регулируемые публичными отраслями права, и с другими факторами.
Конструкция "договор" исторически разрабатывалась и развивалась в рамках гражданского права. Здесь она и сейчас находит наибольшее применение. И хотя договор на сегодняшний день широко используется во многих отраслях, всё-таки "гражданское право, - по образному выражению Ю.А. Тихомирова, - "как родная мать" договоров по-прежнему сохраняет наибольшую привязанность к своему "дитя"*(95). Помимо того что большинство норм гражданского законодательства посвящено именно договорам, в нем также закреплены классические принципы договорного права.
|
|
|
В русской дореволюционной литературе гражданского права договор определялся как соглашение, из которого возникает обязательство*(96). Подход к договору как к соглашению, служащему основанием возникновения договорного отношения, не изменился и в советской гражданско-правовой науке. О.С. Иоффе характеризовал договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений*(97).
В трудовом праве, в отличие от гражданского, не разработано общее определение договора. Все разновидности договоров в данной отрасли (трудовой договор, коллективный договор, договор о полной материальной ответственности и т.д.) представляют собой самостоятельные институты трудового права и формулируются по-разному. "Очевидное многообразие видов договоров... не побуждало исследователей к попыткам рассмотрения обобщенной их категории", - указывает В.М. Лебедев*(98).
В международном праве существует свое определение договора. Так, ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г. содержит нормативное определение международно-правового договора: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования"*(99).
|
|
|
В различных отраслях российского права (понятно, с подачи ученых) договор имеет различные по степени своей определенности формулировки. Там, где определением договора охватывается относительно небольшое количество договорных типов, формулировки более объемны и четко изложены (в трудовом, международном праве). И наоборот, особенность определения договора в гражданском праве - его максимальная сжатость и краткость. В литературе было справедливо отмечено, что такая абстрактность основанного на законе общепринятого определения гражданско-правового договора хотя и не может быть отнесена к числу его достоинств, неизбежна ввиду большого разнообразия договоров*(100). Правильность такой лаконичной гражданско-правовой формулировки договора, но уже с других позиций, обосновывал и известный отечественный цивилист О.А. Красавчиков. Определяя договор, как выраженное в требуемой законом форме соглашение его сторон относительно установления взаимных прав и обязанностей, он писал: "Можно, конечно, переставлять логические слагаемые данного определения, вводить дополнительные признаки, акцентировать внимание на той или иной его черте и т.д. Можно, но в данный момент, очевидно, не нужно, поскольку сам по себе понятийный аппарат заслуживает специального обсуждения лишь в тех случаях, когда детали этого логического механизма перестают срабатывать и ведут к искажению заключенной в них информации"*(101).
|
|
|
В теории права понятия договора, годного для всех отраслей права, до сих пор не выработано, хотя потребность в этом созрела уже давно. В нашей юридической литературе о необходимости выработки общей теории договора заговорили относительно недавно. Идея создания общего учения о договоре в рамках российской правовой науки сравнительно молода. Она имеет как своих сторонников, так и противников. Так, Р.О. Халфина, признавая за договором важную роль в оформлении самых различных общественных отношений, писала, что: "... созрели условия для разработки общей теории договора, охватывающей применение данной правовой формы в различных областях жизни общества" *(102). В.П. Мозолин, напротив, считал, что для науки и практики значительно более важны отраслевые характеристики договора. По мнению автора, понятие "соглашение" весьма многозначно и по этой причине определение договора на уровне теории права через соглашение "имеет небольшую теоретическую ценность"*(103).
|
|
|
И тем не менее в юридической отраслевой литературе договор практически единодушно определяется как соглашение сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение правоотношения.
Однако специалисты в области теории права, чувствуя недостаточность подобного понимания договора, делают попытки сформулировать общее понятие договора. Так, В.В. Иванов определяет договор как "совместный правовой акт, представляющий собой оформление выражения обособленных согласованных автономных волеизъявлений двух или нескольких формально равных субъектов права, устанавливающих условия, исполнение которых предполагается обязательным"*(104). По мнению А.Д. Корецкого, юридический договор - это объективированные, свободно-согласованные, юридически значимые, дозволяемые и охраняемые законодательством намерения нескольких лиц совершить в отношении друг друга юридические либо фактические действия в целях реализации личных интересов"*(105). Ш.В. Колабеков считает, что договор - это акт согласия между двумя или более субъектами, совершенный в определенной форме, устанавливающий в рамках, очерченных законом, взаимные права и обязанности его участников, регулирующий их дальнейшее поведение и обеспечиваемый в случае его нарушения мерами государственного принуждения*(106).
Представляется, что эти попытки не оказались безуспешными. Несомненным достижением ученых-теоретиков является, по крайней мере, то, что они сняли с договора "путы" юридического факта, необходимого лишь для возникновения, изменения и прекращения правоотношения, и обозначили его в качестве самостоятельного правового явления.
Суть договора
Понятно, что повышение значения договоров не является простой случайностью. Дело в том, что с развитием общества постоянно усиливается специализация во всех сферах деятельности. И если один успешно производит машины, а другой более эффективен в выпечке хлеба, то им друг без друга не обойтись. Вследствие разделения труда, сложного или простого, люди нуждаются друг в друге и поэтому вынуждены кооперироваться. Они договариваются об обмене плодами своего труда.
Однако интересы их антагонистические: каждая их сторон договора, имея нужду в другой, старается получить с наименьшими издержками то, в чем она нуждается, т.е. приобрести как можно больше прав в обмен на возможно меньшее количество обязанностей. Ни на каких весах невозможно точно взвесить меру действий каждого. Определение их поведения может исходить только из компромисса. Равновесное их положение находится порой не сразу, а после борьбы и длительных споров. И тем не менее если участники договора, хотя и не достигают полностью целей в договоре, но считают такое положение дел для себя приемлемым, можно говорить, что компромисс между ними достигнут.
Таким образом, суть договора состоит в том, что он является средством достижения компромисса.
Признаки договора
Здесь не следует поступать максималистки и отбрасывать все ценное, что накопили ученые-отраслевики. Напротив, их следует поблагодарить за то, что они обеспечили пищу для теоретических обобщений.
Юридической конструкции, которую мы называем договором и которая встречается во многих отраслях права, свойственны следующие признаки.
1) Договор предусматривает какое-либо поведение. Заключая договор, его участники выстраивают свое поведение на будущее время. Именно реальное поведение участников договорных отношений - вот что требуется каждому из них. Оно может выражаться либо в действии, либо в бездействии. Основная масса договоров требует от субъектов совершения активных действий. Однако степень активности субъектов может быть разной как при заключении договоров (один выслушал предложения другого и кивнул головой, дескать, годится или согласен), так и в процессе их исполнения (допустим, орган исполнительной власти по договору периодически снабжает информацией школу о востребованности специалистов того ли иного направления, а директора школ могут не доводить ее до родителей своих учеников).
2) Договор - это соглашение между его участниками. Соглашение - это такой положительный ответ на предложение, который выражает волю сторон договора. "Соглашение представляет собой волевой акт, волеизъявление лиц, результат волевого процесса", - указывает В.А. Ойгензихт*(107). Автор выделяет несколько подходов к пониманию категории "воля": воля как преодоление препятствий, как усилие; воля как способность; воля - причина, суммарный итог всех причин; воля как целенаправленность и воля - желание, согласие. В юриспруденции слово "воля" понимается именно в последнем значении, отмечает ученый*(108). Договор представляет собой не просто разрозненные волевые действия каждой из сторон. Он является выражением их общей воли. Однако не всегда воля сторон может быть представлена в договоре полно. Например, покупая вещь по цене, предлагаемой продавцом и не имея возможности повлиять на ее уменьшение, покупатель, порой взвешивает аргументы "за" и "против" приобретения этой вещи по такой, с его точки зрения, высокой цене. Воля покупателя, конечно, представлена в данном соглашении, но недостаточно полно. И тем не менее главное в договоре - решение о том, заключать ли его или нет, - принимается сторонами сознательно. То же самое имеет место и в трудовых договорах, в договорах присоединения. Даже если условия договора (или большинство из них) вырабатываются одной стороной, то другая может либо принять их в неизменном виде, т.е. согласиться с ними, либо отказаться от заключения договора.
3) Договор определяет взаимные права и обязанности сторон. Право лица, намеревающегося вступить в договор - это мера его свободы или мера возможного поведения. Основным же средством осуществления договорных прав является возложение на другого лица юридических обязанностей, т.е. должного поведения. Вот почему права и обязанности по договору взаимосвязаны, взаимонаправлены или обусловлены друг другом.
Определение сторонами комплекса своих прав и обязанностей путем договора - это очень важное свойство рассматриваемой правовой категории. Оно подчеркивает ее важность и значимость в механизме правового регулирования, акцентирует внимание на договоре как на средстве индивидуального регулирования общественных отношений. В отечественной науке большинство авторов, занимавшихся проблемой договоров, традиционно рассматривало их лишь как средство, наличие которого позволяет распространять на его субъектов законодательные нормы или, по крайней мере, детализировать предписания нормативно-правового акта*(109). В современной жизни договорная конструкция теперь используется не только для конкретизации и детализации законодательства. Договор зачастую полностью формирует поведение сторон, их права и обязанности. Главное, чтобы он не противоречил законодательным нормам. Так, например, получающий сейчас распространение договор на оказание фирме управленческих услуг, законодательством практически никак не регламентируется. Или возьмем договор о сотрудничестве, который допускает творчество участников договора в максимальной степени.
4) Договор имеет своей направленностью достижение взаимообусловленных целей, поставленных субъектами. Понятно, что, вступая в договор, стороны добиваются для себя получения определенных благ (выгоды, пользы). Это могут быть материальные блага (земля, дом, товары, выполненная работа, денежное вознаграждение и т.д.), но могут быть и блага нематериального характера (эстетического - например, получение наслаждения от концерта, интеллектуального - учеба в вузе, информационные блага и т.п.). Причем каждого из субъектов при заключении договора интересуют, как правило, разные блага. Например, при заключении трудового договора работодателя интересует то, будет ли претендент на должности качественно выполнять работу, а для работника, возможно, привлекательна лишь одна заработная плата. Однако здесь важно, чтобы поведение сторон носило взаимообусловленный характер в целом или в части. В нашем примере работник должен понимать, что зарплату ему будут платить не просто за нахождение на рабочем месте, а за выполнение требуемой работы. Одним словом, контрагент по договору ясно должен представлять, что в качестве встречного предоставления ждет от него другая сторона. У цивилистов это называется каузой договора*(110). Именно кауза составляет сущность договора. В случае спора именно выяснение каузы договора позволит суду правильно решить вопрос о защите той или иной стороны. Например, собственник квартиры, требующей ремонта, сдавая ее в наем, надеется, что наниматель будет вынужден за свой счет произвести и ремонт квартиры. Впоследствии, видя, что его надежды не сбываются, он досрочно расторгает договор найма под надуманными предлогами. При нежелании нанимателя выселяться, собственник в суде защиту вряд ли найдет.
Цель договора не должна противоречить нормам позитивного права, в противном случае он лишается всякой силы. Так ст. 168 и 169 ГК РФ предусматривают ничтожность сделок, не соответствующих требованиям закона и иных правовых актов, и сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности.
Цель можно разделить на правовую и фактическую. Правовая всегда программируется в содержании и является одним из элементов договора. Фактическая цель договора, как правило, лежит за пределами непосредственного содержания договора, не всегда очевидна и может не совпадать с юридической. Таким целям законодатель, как правило, не придает правового значения. Цель договора представляет собой наступление определенного результата, удовлетворяющего интересы и потребности его участников.
5) Договор направлен на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей. Наиболее распространены договоры, направленные на установление прав и обязанностей. Так, например, работник, заключая трудовой договор, обязуется выполнять определенную работу качественно и должным образом, а работодатель - сполна оплачивать труд. Стороны рассчитывают на позитивный результат и поэтому не предусматривают окончание своих взаимоотношений. Несколько реже соглашение сторон, выраженное в форме договора, направлено на изменение прав и обязанностей. В случае с трудовым договором его изменение возможно, если например, на предприятии имеет место простой. Иногда заключаются договоры, направленные на прекращение прав и обязанностей. Если речь идет об увольнении, то надобность в таком договоре существует тогда, когда имеет место нетипичная ситуация (типичные отражены в ТК РФ).
В литературе высказано мнение, что под договором следует понимать лишь ту группу соглашений, которая направлена на установление прав и обязанностей. "Согласие же сторон на изменение и прекращение уже возникших договорных отношений (или отдельных прав и обязанностей) следует именовать соглашением, а не договором"*(111). Однако большинство ученых, а также законодатель не разделяют данной точки зрения. Представляется, что здесь больше присутствует игра слов.
6) Договор объективируется вовне при помощи определенной формы. Она избирается сторонами самостоятельно либо для отдельных видов договоров предписывается законом. Несоблюдение предусмотренной законом формы лишает соглашение сторон всякой силы, и договор в этом случае признается недействительным. При помощи своей формы он становится доступным для восприятия: внутренняя воля субъектов договора находит свое внешнее выражение. Договор может заключаться в письменной или устной форме, а также в форме конклюдентных действий, т.е. поведения, свидетельствующего о молчаливом согласии вступить в договор (например, покупатель, увидев цену товара, достает кошелек и отсчитывает деньги). В письменной форме фиксируется не только соглашение сторон, но и содержание конкретного юридического отношения, возникающего из договора, т.е. закрепляются права и обязанности сторон. Это очень важная черта, так как она позволяет правильно толковать истинные намерения сторон. Письменная форма договора необходима, как правило, при заключении сложных договоров или при установлении особых гарантий его выполнения. По всей видимости, именно этим обстоятельством объясняется точка зрения, согласно которой под договором следует понимать лишь волеизъявления, облеченные в письменную форму*(112).
Для отдельных видов договоров законодательство требует их регистрации в соответствующих государственных органах. Так, все сделки с землей должны быть зарегистрированы в местной администрации, а договоры, заключенные в ходе биржевых торгов, подлежат регистрации на бирже. Несоблюдение требований о регистрации договора обычно влечёт его недействительность, либо невозможность ссылаться на факт его регистрации как на одно из доказательств получения благ на законном основании и на определенных условиях.
Договоры широко распространены во многих отраслях российского права. Множество правоотношений возникает именно из договоров. Поэтому для упрощения процедуры заключения договоров, для облегчения процесса достижения согласия сторонами широкое распространение получили типовые, стандартные формы договоров.
7) Договор имеет эквивалентный характер. Помимо Ю.А. Тихомирова на это качество, но только применительно к административным договорам, указывает Д.Н. Бахрах*(113). Соглашение, не включающее в себя указанный признак, вряд ли стоит называть договором. Например, в Англии безвозмездные соглашения не признаются договорами. Так, дарение там рассматривается не как договор, а как особый акт, который должен быть облечен в специально установленную форму*(114).
Думается, что такое мнение имеет под собой разумное основание.
Дело в том, что в договоре каждая из сторон желает получить благо, и надо, чтобы эти блага как-то были (пусть и не совсем точно) уравновешены. Ведь для того чтобы в договоре был достигнут результат (а он является слагаемым действий только обеих сторон), каждому участнику договора надо затратить N-е количество энергии. Энергия же, как известно, у каждого небезгранична. Здравый смысл, присущий, как предполагается, каждому человеку, заставляет ее использовать с толком, т.е. стремится получить взамен что-либо соответствующее затраченным усилиям.
Некоторые ученые смешивают термины "эквивалентность" и "возмездность". Например, Ю.Н. Старилов в качестве одного из признаков договора, независимо от его отраслевой принадлежности, называет: взаимовыгодный, эквивалентный, возмездный характер договорного отношения*(115). Однако на различие этих двух понятий указывалось еще в советской юридической литературе*(116).
8) Договор обеспечивается мерами государственного принуждения. Данное свойство является необходимой гарантией добросовестного выполнения сторонами возложенных друг на друга обязанностей. Государство в лице своих специальных органов способно принудить, в случае нарушения условий договора, одного из участников договора, к обязательному исполнению принятых на себя обязательств. Именно обеспеченность договора мерами правового принуждения делает его обязательным для его сторон.
В законе обычно обобщенно указываются виды санкций (например, взыскиваются убытки, налагаются штрафы, объявляется выговор и т.д.). Иногда в законе обозначаются пределы их использования сторонами. Однако применительно к договорам (за их неисполнение или ненадлежащее исполнение) законодатель идет на это очень редко. Конкретные же меры ответственности определяются самостоятельно участниками договора при его заключении (реже на стадии договорного правоотношения, причем обычно тогда, когда оговорить санкции раньше забыли) и тем самым обеспечивают надежность договора. Обычно стороны, конкретизируя санкции, установленные законодателем, как бы приспосабливают предписания законодателя непосредственно к своим потребностям. Однако правообразующее свойство договора позволяет сторонам вводить и дополнительные юридические меры. Таким образом, решающее значение для выработки мер ответственности за нарушение договорных обязательств, как, впрочем, и для определения других условий договора, имеет усмотрение сторон, согласование их содержания и порядка применения с учетом их интересов и потребностей сторон. Судебные органы при рассмотрении договорных споров должны, помимо нормативных предписаний, руководствоваться также и самостоятельно установленными сторонами мерами ответственности.
Как видим, договор - это весьма сложная правовая конструкция и определить ее можно следующим образом.
Договор - это эквивалентное, заключенное в определенной форме и для достижения взаимообусловленных целей соглашение между его участниками, предусматривающее их обязательное поведение путем установления взаимных прав и обязанностей, направленное на возникновение, изменение или прекращение правоотношения сторон и обеспеченное применением мер государственного принуждения.
Содержание договора
Понятие содержания договора
Под содержанием договора понимают его условия, на которых было достигнуто соглашение сторон. Большинство авторов придерживается именно такого подхода к данной проблеме. Однако дальше мнения ученых по этому вопросу начинают расходиться в зависимости от того, какой смысл тот или иной автор вкладывает в понятие "элементы соглашения". Являются ли таковыми условия, предусмотренные в законодательстве, или нет, - вот основной вопрос, вызывающий разногласия. Не останавливаясь пока подробно на данной проблеме, скажу лишь, что, на мой взгляд, наиболее развернутое и четкое определение содержания договора принадлежит О.С. Иоффе. "Содержанием договора, - писал автор, - называют совокупность его условий, сформулированных сторонами, или вытекающих из закона, на котором заключение договора основано"*(117). Однако существует и несколько иное понимание того, что является содержанием договора.
Согласно другой точке зрения помимо условий его содержание составляют права и обязанности его участников*(118). Эта позиция была подвергнута критике в литературе. О.С. Иоффе называл данную точку зрения ошибочной и объяснял ее смешением договора как юридического факта с порождающим им правоотношением*(119). О.А. Красавчиков подчеркивал, что договор сам по себе не содержит никаких прав и обязанностей. Система прав и обязанностей составляет содержание конкретного гражданского правоотношения, - отмечал автор*(120). С данными возражениями можно и согласиться и не согласиться. Решение этого вопроса зависит от того, какой смысл вообще в том или ином случае вкладывается в слово "договор". Если рассматривать договор как основание возникновения правоотношения (как юридический факт), то все вышеприведенные возражения будут вполне уместны. Однако, если под термином "договор" понимать само договорное правоотношение, то именно права и обязанности и будут составлять его содержание. Многозначность термина "договор" формирует ситуацию, при которой столь же многозначным становится и понятие "содержание договора". В законодательстве слово "договор" употребляется в нескольких значениях и в том числе как правоотношение. В связи с этим надо признать, что до тех пор пока законодатель будет стоять на таких неопределенных позициях, указанная точка зрения будет иметь под собой реальное основание. Представляется, что договор и возникающее из него договорное отношение разнопорядковые категории и соотносятся как причина и следствие.
Исследованию проблемы содержания договора было уделено значительное внимание в фундаментальной работе М.И. Брагинского и В.В. Витрянского "Договорное право". Однако параграф, посвященный условиям договора, почему-то включен авторами в главу "Договор-правоотношение" *(121). Данная позиция представляется не совсем понятной, тем более, что ученые четко разграничивают содержание договора-правоотношения в виде прав и обязанностей и содержание договора-сделки как совокупность договорных условий.
Содержание договора помимо отграничения от содержания основанного на нем договорного отношения также необходимо отличать от содержания формы договора, которую составляют совокупность договорных пунктов. О них говорят тогда, когда речь идет о договоре в его документально оформленном виде. Следовательно, содержание договора может быть определено как совокупность его пунктов, если под договором понимается документ, фиксирующий волеизъявление сторон.
Отечественные ученые не всегда сходятся в вопросе о том, что следует понимать под условиями договора. Большинство авторов, вслед за законодателем, под условиями договора понимает цену, срок, предмет и т.д. (в гражданском праве), дату начала работы, условия оплаты труда т.п. (в трудовом праве). Категорически не соглашался с таким распространенным пониманием договорных условий О.А. Красавчиков. Он считал неверным сам подход к истолкованию условий договора. "Договор, - отмечал автор, - не заключает в своем содержании ни одного атома природной материи, ни одного рубля как мерила стоимости, ни одной секунды как единицы измерения времени. ...Договорные условия в своем содержании фиксируют решение сторон по всем важнейшим вопросам, как-то: о субъектном составе, о предмете и возмездности обязательства... и др., что само по себе не дает никаких оснований для отождествления договорных условий с объектами соответствующих гражданско-правовых связей"*(122). Условия договора О.А. Красавчиков определял как волевую модель (фрагмент общей договорной программы) поведения сторон после того, как данный договор вступит в силу*(123). Отдельное же условие договора автор охарактеризовал как "частное юридическое волевое выражение конкретного интереса сторон к тем или другим компонентам устанавливаемой посредством договора правовой связи"*(124). На мой взгляд, данная точка зрения достаточна обоснована, логична и является наиболее предпочтительной.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 788; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!