Сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки. 2 страница
Отклоненный собранием кредиторов план внешнего управления означает признание кредиторами невозможности восстановления платежеспособности должника согласно представленному плану, что влечет: а) разработку нового плана внешнего управления и созыв нового собрания кредиторов в срок, который не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения; б) освобождение внешнего управляющего и выбор кандидатуры внешнего управляющего или саморегулируемой организации, а также утверждение дополнительных требований к внешнему управляющему; в) обращение собрания кредиторов к арбитражному суду с ходатайством о признании должника несостоятельным и об открытии конкурсного производства.
Меры по восстановлению платежеспособности
Меры по восстановлению платежеспособности должника установлены ст. 109 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Меры по восстановлению платежеспособности должника должны быть включены в план внешнего управления.
Все меры можно разделить на меры экономического характера (перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств), меры по взысканию или отчуждению имущества должника, позволяющие получить денежные средства, которые можно направить на погашение имеющейся у должника задолженности (взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требований должника, продажа предприятия должника), привлечение денежных средств учредителей (участников) должника и третьих лиц (исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций для акционерного общества; замещение активов должника). Перечень мер по восстановлению платежеспособности перечислен неполно, могут быть использованы иные меры, если они не противоречат законодательству, не нарушают прав и охраняемых законом интересов иных субъектов.
|
|
|
Анализ финансового состояния должника
в ходе разработки плана внешнего управления
Анализ финансового состояния должника проводится в целях подготовки плана внешнего управления <1>. При проведении анализа финансового состояния должника внешний управляющий должен соблюдать принципы полноты и достоверности.
--------------------------------
<1> Пункт 2 Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа.
Внешний управляющий должен: а) рассчитать коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника; б) проанализировать причины утраты платежеспособности; в) представить результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках; г) результаты анализа активов и пассивов в имуществе должника; д) результаты анализа возможности безубыточной деятельности; е) вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника.
|
|
|
Продление срока внешнего управления
Основания продления срока проведения процедуры внешнего управления установлены ст. 108 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Срок процедуры внешнего управления может быть продлен в следующих случаях:
а) если утвержденный или измененный план внешнего управления содержит иной срок по сравнению с первоначально установленным судом при введении процедуры в пределах максимального срока процедуры;
б) обращения с ходатайством к арбитражному суду собрания кредиторов по итогам уже осуществляемой процедуры на основе отчета внешнего управляющего в пределах максимального срока процедуры.
Нормативные правовые акты и федеральные стандарты,
регулирующие подготовку плана внешнего управления
|
|
|
Подготовка плана внешнего управления регулируется ст. ст. 106, 109 - 115 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Анализ финансового состояния должника регулируется Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 367, однако в п. 11 ст. 26.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрена разработка национальным объединением саморегулируемых организаций арбитражных управляющих федерального стандарта анализа финансового состояния должника, который подлежит утверждению регулирующим органом.
Стратегические организации оборонно-промышленного комплекса вправе получить из федерального бюджета субсидии для погашения требований кредиторов в процедуре внешнего управления в соответствии с планом внешнего управления <1>. План внешнего управления стратегического предприятия или организации рассматривается федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим реализацию единой государственной политики в той отрасли экономики, в которой осуществляет свою деятельность должник, и собранию кредиторов и арбитражному суду направляется заключение с анализом результатов плана внешнего управления (ст. 195).
|
|
|
--------------------------------
<1> Пункт 1 Постановления Правительства РФ от 7 мая 2008 г. N 368 "Об утверждении Правил предоставления из федерального бюджета субсидий стратегическим предприятиям оборонно-промышленного комплекса с целью предупреждения банкротства" (в ред. от 17 апреля 2014 г.) // СЗ РФ. 2008. N 20. Ст. 2367; 2014. N 8. Ст. 2193.
Литература
Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2011.
Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2003.
Гришаев С.П., Овчинников А.В. Эволюция правового регулирования института банкротства // СПС "КонсультантПлюс". 2014.
Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства о банкротстве и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010.
2.9.3. Продажа предприятия должника
Продажа предприятия должника как имущественного комплекса, предназначенного для предпринимательской деятельности, включается в план внешнего управления и рассматривается законодателем как способ его санации.
Включение продажи предприятия в план внешнего управления допускается на основании решения органа управления должника, который уполномочен уставом принимать решения о заключении крупных сделок. В этом случае нормы корпоративного законодательства применяются для цели определения соответствующего органа управления юридического лица (п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 апреля 2009 г. N 32).
Предприятие как имущественный комплекс включает следующие элементы:
а) земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье;
б) права требования;
в) права на средства индивидуализации юридического лица, его товары, работы, услуги (коммерческое обозначение предприятия, товарные знаки, знаки обслуживания), иные исключительные права;
г) денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). Такие обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые предусмотрены Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" <1>.
--------------------------------
<1> В арбитражной практике п. 3 ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" иногда не рассматривают как императивную норму, а долги перед текущими кредиторами не включают в состав предприятия. См., например: Постановление ВАС РФ от 11 октября 2013 г. N ВАС-14963/06 по делу N А50-43610/2005 // СПС "КонсультантПлюс".
По мнению С.В. Сарбаша, состав предприятия не представляет собой юридической категории, определяется из фактически сложившейся совокупности основных и оборотных средств, а перечень объектов согласно п. 3 ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не является закрытым <1>.
--------------------------------
<1> Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения. С. 236 (автор главы - С.В. Сарбаш).
Тем не менее у должника для продажи должен быть имущественный комплекс, элементы которого установлены ГК РФ с учетом особенностей Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". При отсутствии у должника предприятия как имущественного комплекса не может состояться и его продажа <1>.
--------------------------------
<1> См., например: дело N А73-1693/2012 Арбитражного суда Хабаровского края // СПС "КонсультантПлюс"; по нему у должника, занимающегося сельскохозяйственным производством, не было иных активов, за исключением объекта незавершенного строительства, который не был признан имущественным комплексом судом первой инстанции, судом апелляционной инстанции.
При продаже предприятия в процедуре внешнего управления, в отличие от купли-продажи предприятия по нормам ГК РФ, в состав предприятия не включаются долги (денежные обязательства и обязательные платежи), образовавшиеся до принятия заявления о признании должника несостоятельным (абз. 2 п. 3 ст. 110).
Исключительное право на фирменное наименование также не включается в состав предприятия, так как распоряжение им, согласно п. 2 ст. 1474 ГК РФ, не допускается. Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы в принадлежащем правообладателю коммерческом обозначении, которое используется для индивидуализации предприятия и подлежит отчуждению в его составе.
В процедуре внешнего управления допускается продажа предприятия как единого имущественного комплекса (абз. 1 п. 3 ст. 110), а не его части, хотя согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи. В случае отчуждения части предприятия в арбитражной практике сделку купли-продажи признают недействительной.
Продажа предприятия в процедуре внешнего управления осуществляется на торгах по правилам ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Торги могут быть открытыми и закрытыми. Закрытые торги проводятся, если в составе предприятия должника находится ограниченное в обороте имущество, которое может быть отчуждено субъектам, которые в соответствии с законом вправе иметь такое имущество в собственности или на ином вещном праве.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Торги в форме аукциона проводятся в том случае, если покупателю предприятия не вменяется в обязанность выполнить в отношении приобретаемого им имущественного комплекса какие-либо условия (п. 5 ст. 110). Победителем аукциона признается участник, который предложил наиболее высокую цену.
Торги в форме конкурса проводятся в случаях, когда покупатель должен выполнить условия, установленные решением собрания (комитета) кредиторов в соответствии с законодательством РФ. Победителем конкурса признается участник, предложивший наиболее высокую цену и согласившийся выполнить условия конкурса.
При продаже предприятия, которое является объектом культурного наследия (памятником истории и культуры) народов Российской Федерации, обязательным условием конкурса становится обязательство покупателя по соблюдению ограничений права пользования таким объектом, требований к его сохранению, содержанию и использованию, обеспечению к нему доступа, сохранению его облика и интерьера (при условии отнесения интерьера к объекту охраны), выполнение требований охранного документа, соблюдение особого режима использования земель согласно Федеральному закону от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (в ред. от 23 июля 2013 г.) <1>. При этом при проведении конкурса по продаже объекта культурного наследия должен быть соблюден порядок продажи имущества при приватизации государственного или муниципального имущества (абз. 4 п. 4 ст. 110).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2519; 2013. N 30 (ч. I). Ст. 4078.
При продаже предприятия можно выделить несколько этапов.
Во-первых, внешний управляющий обязан провести инвентаризацию имущества должника. Сведения о результатах инвентаризации имущества должника включаются в ЕФРСБ.
Во-вторых, должна быть произведена оценка имущества должника. С этой целью в течение 30 дней с даты включения сведений в реестр конкурсный кредитор или уполномоченный орган, требования которых превышают 2% от общей суммы включенных в реестр требований кредиторов, вправе направить внешнему управляющему требование о привлечении оценщика. Внешний управляющий обязан обеспечить оценку имущества в течение двух месяцев с момента поступления требования кредитора. Оценка производится за счет средств должника, а при их отсутствии - за счет средств кредитора, заявившего требование об оценке. Понесенные кредитором расходы подлежат возврату в порядке удовлетворения требований кредиторов по текущим платежам. Повторная оценка имущества производится за счет средств кредитора.
Отчет об оценке имущества должника также подлежит включению в ЕФРСБ в течение двух рабочих дней с момента поступления копии отчета в электронной форме.
В-третьих, необходимо утвердить собранием кредиторов или комитетом кредиторов порядок, сроки и условия продажи предприятия. Если предприятие обременено залогом, то порядок и условия проведения торгов по продаже устанавливает кредитор-залогодержатель, а не собрание кредиторов.
Начальная цена продажи предприятия определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов с учетом рыночной стоимости, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, если такая оценка производилась. Начальная цена продажи предприятия - предмета залога определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, которое достигнуто при рассмотрении дела в суде, а при возникновении между ними спора - судом (подп. 4 п. 2 ст. 54 Федерального закона от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 21 июля 2014 г.) <1>).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400; 2014. N 30 (ч. I). Ст. 4218.
Собрание кредиторов или комитет кредиторов определяют также состав предприятия, его характеристику, сроки продажи, форму торгов, условия конкурса (если торги проводятся в форме конкурса), форму представления предложений о цене предприятия, определяют средства массовой информации и сайты в сети Интернет, где предполагается опубликовать и разместить сообщение о продаже предприятия, сроки их опубликования и размещения.
Если порядок, сроки и условия продажи не утверждены собранием (комитетом) кредиторов в сроки, установленные планом внешнего управления, или в течение двух месяцев с даты представления их внешним управляющим собранию (комитету) кредиторов, то внешний управляющий обращается с ходатайством в арбитражный суд об утверждении порядка, сроков и условий продажи предприятия, о чем арбитражный суд выносит определение.
В-четвертых, необходимо организовать торги по продаже предприятия. Заключение договоров купли-продажи без проведения торгов в процедуре внешнего управления не допускается <1>. Порядок проведения торгов определен ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
--------------------------------
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 8 октября 2013 г. N 12857/12 по делу N А59-841/2009 // СПС "КонсультантПлюс".
Организатором торгов выступает внешний управляющий или специализированная организация, с которой внешний управляющий заключает договор об оказании услуг, оплата которых производится за счет предприятия должника. Организатор торгов не может быть заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего (п. 8 ст. 110).
Продажа предприятия производится на электронных торгах оператором электронной площадки, к которому предъявляются требования, установленные п. 20 ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. от 29 декабря 2014 г.), в частности, оператор должен быть юридическим лицом российской национальности или физическим лицом, регистрация которого произведена на территории РФ, а также членом саморегулируемой организации операторов электронных площадок, должен владеть сайтом в сети Интернет. Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" дополнен ст. ст. 111.1 - 111.8, регулирующими правовой статус саморегулируемой организации операторов электронных площадок, ответственность оператора электронной площадки при причинении убытков в ходе проведения электронных торгов, порядок заключения договора обязательного страхования гражданской ответственности оператора электронной площадки.
Оператор должен быть аккредитован саморегулируемой организацией арбитражных управляющих, членом которой является внешний управляющий.
Саморегулируемые организации арбитражных управляющих устанавливают порядок аккредитации операторов электронных площадок, которые обеспечивают проведение торгов в электронной форме по продаже предприятия должника. Внутренние документы саморегулируемой организации должны соответствовать Федеральному стандарту деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих <1>. Во внутренних документах должны быть отражены условия, срок, основания прекращения аккредитации, а также требования, предъявляемые к операторам электронных площадок. При этом оператор электронной площадки должен соответствовать требованиям, предъявляемым к операторам, утвержденным согласно п. 20 ст. 110 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" приказом регулирующего органа.
--------------------------------
<1> Федеральный стандарт "Требования к аккредитации саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих операторов электронных площадок, обеспечивающих проведение торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве" (утв. Приказом Минэкономразвития России от 26 декабря 2013 г. N 785) // Российская газета. 2014. 31 янв. N 21.
Организатор торгов заключает договор о проведении открытых торгов с оператором электронной площадки.
Порядок продажи имущества должника на открытых торгах в электронной форме регулируется Приказом Минэкономразвития России от 15 февраля 2010 г. N 54 (в ред. от 9 октября 2014 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Приказ Минэкономразвития России от 15 февраля 2010 г. N 54 "Об утверждении Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, Требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также Порядка подтверждения соответствия электронных площадок и операторов электронных площадок установленным Требованиям" (в ред. от 9 октября 2010 г.) // Российская газета. 2010. 2 июня. N 118; 2014. 10 дек. N 281.
В-пятых, после проведения торгов организатором торгов определяется их победитель в день подведения результатов торгов и результаты торгов оформляются протоколом о результатах проведения торгов.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 169; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!