Сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки. 5 страница
Однако законодатель следует другой логике, в Закон в этой части внесены изменения Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482, в котором определено, что при замещении активов изменяется предмет залога, им становятся акции вновь созданного АО или нескольких АО, при этом стоимость акций должна соответствовать стоимости имущества, которое ранее находилось в залоге.
В-четвертых, в ходе внешнего управления волю должника вовне выражает внешний управляющий. Арбитражный управляющий действует в этом случае от имени должника, а не от своего собственного имени, выражая волю, сформированную коллегиальными органами должника, или волю собственника.
В-пятых, Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" регулируется и размер уставного капитала создаваемого юридического лица или нескольких юридических лиц. Величина уставного капитала определяется решением собрания (комитета) кредиторов и устанавливается в размере рыночной стоимости активов должника. Оценка имущества производится привлеченным оценщиком по правилам ст. 130 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
В-шестых, единоличным исполнительным органом созданного (созданных) АО становится внешний управляющий или им назначенное с согласия собрания кредиторов лицо, а устав этого юридического лица утверждается собранием или комитетом кредиторов, указанные же органы вправе принять решение о создании коллегиальных органов акционерного общества (п. п. 8, 9 Закона в ред. от 29 декабря 2014 г.).
|
|
|
В-седьмых, созданное АО не вправе распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до полной реализации его акций в ходе процедур несостоятельности (банкротства).
При создании нескольких акционерных обществ активы должника распределяются между ними посредством деления имущества должника, предназначенного для осуществления отдельных видов деятельности, т.е., по сути дела, в виде самостоятельных имущественных комплексов.
Учрежденное должником ОАО по своему правовому статусу является дочерним обществом в силу преобладающего участия в нем основного общества, если его учредителем является хозяйственное товарищество или общество.
Литература
Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (постатейный) / Под ред. В.Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2011.
Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2003.
Гришаев С.П., Овчинников А.В. Эволюция правового регулирования института банкротства // СПС "КонсультантПлюс". 2014.
|
|
|
Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства о банкротстве и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010.
Говоруха М.А. Решение органов управления должника - юридического лица о замещении его активов // Гражданское право. 2007. N 4.
2.9.4. Завершение процедуры внешнего управления
Завершение процедуры внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника предполагает осуществление расчетов с кредиторами, по окончании которых внешний управляющий представляет отчет арбитражному суду, который выносит определение об утверждении отчета и о прекращении производства по делу.
Если цель процедуры внешнего управления не была достигнута, то собрание кредиторов вправе обратиться с ходатайством к арбитражному суду о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства.
В процедуре внешнего управления может быть заключено мировое соглашение. Утвержденное судом мировое соглашение влечет прекращение производства по делу.
Если после истечения предельных сроков процедуры собранием кредиторов после представления отчета внешнего управляющего не принято какого-либо решения из числа перечисленных в п. 3 ст. 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", то по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вправе принять решение о признании должника несостоятельным и введении процедуры конкурсного производства.
|
|
|
Если обязанности должника исполнены собственником имущества должника - унитарного предприятия, его учредителями (участниками), третьим лицом или третьими лицами, то завершение процедуры производится после утверждения арбитражным судом отчета внешнего управляющего, предварительно уведомившего всех кредиторов (ст. 116).
Отчет внешнего управляющего и рассмотрение этого отчета
собранием кредиторов
Собрание кредиторов в процедуре внешнего управления рассматривает отчет внешнего управляющего. Внешний управляющий представляет отчет собранию кредиторов в следующих случаях:
- по результатам проведения процедуры внешнего управления;
- при наличии оснований для досрочного прекращения процедуры;
- по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;
- в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов.
|
|
|
К отчету внешнего управляющего предъявляются определенные требования. В отчете внешнего управляющего должны быть указаны сведения, установленные п. 3 ст. 117 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", п. 5 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, дополнительная информация, которая может иметь существенное значение для принятия решений арбитражным судом и собранием (комитетом) кредиторов.
Отчет внешнего управляющего составляется по Типовой форме, утвержденной Министерством юстиции РФ <1>.
--------------------------------
<1> Приказ Минюста России от 14 августа 2003 г. N 195 "Об утверждении типовых форм отчетов (заключений) арбитражного управляющего" // Российская газета. 2003. 11 сент. N 181.
В отчете внешнего управляющего должно содержаться одно из предложений о завершении процедуры внешнего управления: 1) прекратить внешнее управление в связи с восстановлением платежеспособности должника и перейти к расчетам с кредиторами; 2) продлить срок процедуры внешнего управления; 3) прекратить производство по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов; 4) прекратить внешнее управление и обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным и о введении процедуры конкурсного производства.
Внешний управляющий к своему отчету должен приложить:
- баланс должника на последнюю отчетную дату (форма по ОКУД 0710001);
- отчет о движении денежных средств (форма по ОКУД 0710004);
- отчет о прибылях и убытках должника <1> (форма по ОКУД 0710002) <2>;
--------------------------------
<1> В составе годовой бухгалтерской отчетности за 2012 г. отчет о прибылях и убытках должен именоваться отчетом о финансовых результатах в соответствии с ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".
<2> Приказ Минфина России от 2 июля 2010 г. N 66н "О формах бухгалтерской отчетности организаций" (в ред. от 4 декабря 2012 г.) // БНА ФОИС. 2010. N 35; Российская газета. 2013. 18 янв. N 9.
- сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей;
- реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (абз. 2 п. 2 ст. 119);
- жалобы кредиторов, которые голосовали против принятого собранием кредиторов решения или не участвовали в голосовании (абз. 2 п. 2 ст. 119).
Собранием кредиторов утверждаются все отчеты, кроме отчета, представляемого внешним управляющим в случае удовлетворения требований всех кредиторов.
При удовлетворении в ходе внешнего управления всех требований кредиторов на внешнего управляющего возложена обязанность уведомления об этом всех кредиторов, требования которых были включены в реестр требований кредиторов. Указанная обязанность внешним управляющим должна быть исполнена в срок, установленный п. 2 ст. 117 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", - не позднее чем через месяц с даты удовлетворения всех требований кредиторов. В этом случае внешний управляющий представляет отчет арбитражному суду.
Собрание кредиторов, на котором рассматривается отчет внешнего управляющего, созывается в установленные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" сроки. В п. 1 ст. 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлены три срока созыва собрания кредиторов: при досрочном прекращении процедуры внешнего управления - не позднее чем через три недели с момента возникновения соответствующего основания; не позднее чем за месяц до окончания срока процедуры внешнего управления; при заявлении требования о созыве собрания кредиторов для рассмотрения отчета - не позднее чем через три недели с даты заявления об этом требовании.
Отчет внешнего управляющего должен быть предоставлен кредиторам для предварительного ознакомления не менее чем за 45 дней до окончания срока процедуры или не менее чем за десять дней до созыва собрания кредиторов (п. 2 ст. 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").
Собрание кредиторов вправе принять одно из решений, предусмотренных п. 3 ст. 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Законодатель допускает, что кредиторы могут не принять ни одного из этих решений (п. 1 ст. 119). Если собранием кредиторов не будет принято ни одного из указанных решений, то арбитражный суд может признать должника несостоятельным (банкротом) и ввести процедуру конкурсного производства по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, в случае окончания срока внешнего управления согласно п. 1 ст. 122.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Научно-консультативный совет при Федеральном суде Уральского округа в Рекомендациях N 2/2006 до внесения изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" предлагал в этом случае вводить процедуру конкурсного производства.
Кроме того, п. 4 ст. 118 предусмотрена возможность принятия решения об обращении с ходатайством о продлении срока процедуры внешнего управления, которое может быть принято при соблюдении условия о максимальном сроке внешнего управления и наличии оснований для восстановления платежеспособности должника.
Утверждение отчета внешнего управляющего арбитражным судом
Отчет внешнего управляющего рассматривается арбитражным судом. Законом предусмотрено исключение из этого правила. Оно касается случая, когда отчет внешнего управляющего рассматривался собранием кредиторов, однако оно не приняло какого-либо решения, предусмотренного п. 3 ст. 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
После рассмотрения отчета внешнего управляющего собранием кредиторов не позднее пяти дней он направляется вместе с протоколом собрания в арбитражный суд, рассматривающий дело о несостоятельности (банкротстве) должника. Законом установлен срок для рассмотрения отчета внешнего управляющего и жалоб на его действия - не позднее чем через месяц после поступления отчета внешнего управляющего в арбитражный суд.
Арбитражный суд утверждает отчет внешнего управляющего при наличии оснований, свидетельствующих о достижении цели процедуры внешнего управления или возможности ее достижения, а именно:
- собранием кредиторов принято решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
- в случае заключения мирового соглашения между должником и кредиторами;
- собранием кредиторов принято решение об обращении с ходатайством к арбитражному суду о продлении срока внешнего управления.
Основанием отказа в утверждении отчета внешнего управляющего является невозможность достижения цели внешнего управления, когда платежеспособность должника в результате завершения процедуры не восстановлена или не может быть восстановлена.
Согласно п. 5 ст. 119 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего, если:
- не удовлетворены требования кредиторов;
- отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника;
- не может быть утверждено мировое соглашение между должником и его кредиторами.
В результате рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд выносит определения в зависимости от того, достигнуты или нет цели процедуры внешнего управления.
Если отчет арбитражным судом утвержден, то производство по делу прекращается на основании определения арбитражного суда в случае удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр, а также в случае утверждения мирового соглашения.
Утвердив отчет внешнего управляющего при достаточности денежных средств для расчетов с кредиторами на основании ходатайства кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника, арбитражный суд сначала выносит определение о переходе к расчетам с кредиторами. В определении указывается срок окончания расчетов с кредиторами. Законом установлен максимальный срок - шесть месяцев с даты вынесения определения арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами (п. 2 ст. 120). Если в установленный срок расчеты с кредиторами не состоялись, то арбитражный суд принимает решение о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства (п. 3 ст. 120).
После окончания расчетов арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего и о прекращении производства по делу о несостоятельности. Основанием прекращения производства по делу является удовлетворение всех требований кредиторов, включенных в реестр согласно абз. 6 п. 1 ст. 57 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
При утверждении отчета внешнего управляющего и удовлетворении ходатайства кредиторов о продлении срока процедуры в целях восстановления платежеспособности должника арбитражный суд выносит определение о продлении срока внешнего управления.
Отказ в утверждении отчета внешнего управляющего влечет возможность признания должника несостоятельным (банкротом) и введение процедуры конкурсного производства. Аналогичное решение арбитражный суд вправе принять, если собрание кредиторов обращается с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) или внешний управляющий не представил отчет в течение месячного срока со дня окончания процедуры внешнего управления.
Расчеты с кредиторами. Порядок прекращения
полномочий внешнего управляющего
Расчеты с кредиторами в процедуре внешнего управления регулируются ст. ст. 120, 121, 134 - 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Основанием для начала расчетов с кредиторами, требования которых включены в реестр, служит определение арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами. Определение арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами может быть обжаловано только в апелляционном порядке не позднее 14 дней со дня их принятия. Суд апелляционной инстанции рассматривает жалобу и принимает постановление не позднее чем через 14 дней. Постановление апелляционного суда является окончательным согласно п. 3 ст. 61 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Расчеты должны быть окончены в срок, установленный в этом определении.
Расчеты с кредиторами производятся в денежной форме, как и в конкурсном производстве.
Одновременно с удовлетворением требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов производится выплата им процентов, начисленных в соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 95 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Такой порядок установлен абз. 9 п. 2 ст. 95 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Из п. 1 ст. 121 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не исключены положения о переходе к расчетам с кредиторами определенной очереди, что применялось в редакции, действовавшей до 30 декабря 2008 г. По мнению С.В. Сарбаша, в этой части норма ст. 121 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" применяться не может <1>.
--------------------------------
<1> Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. С. 247 (автор главы - С.В. Сарбаш).
После окончания расчетов с кредитором, требования которого включены в реестр, внешний управляющий или реестродержатель самостоятельно исключает такое требование из реестра требований кредиторов согласно п. 3 ст. 121 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
В данном случае не применяется установленный абз. 1 п. 6 ст. 16 порядок об исключении из реестра требований кредиторов на основании судебных актов (п. 31 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 июня 2012 г. N 35).
Исключение из реестра требования на основании судебного акта производится в исключительных случаях, в частности в результате отмены судебного акта, на основании которого требование было внесено в реестр, признания в установленном законом порядке недействительным решения налогового органа о взыскании налоговой недоимки, в случае замены кредитора, по заявлениям кредиторов об исключении их требований из реестра требований кредиторов <1>. Обжалование действий внешнего управляющего (реестродержателя) производится в порядке, установленном ст. 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" <2>.
--------------------------------
<1> См.: Постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. N 29; ФАС Восточно-Сибирского округа от 9 июля 2009 г. N А19-24824/06-Ф02-2952/07 по делу N А19-24824/06 // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Пункт 31 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2012 г. N 35.
Если ведение реестра осуществляется реестродержателем, то внешний управляющий обязан направить ему документы, подтверждающие удовлетворение требования кредитора (п. 31 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2012 г. N 35).
Прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) или введение конкурсного производства влекут прекращение полномочий внешнего управляющего согласно п. 1 ст. 123 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".
Прекращение производства по делу во внешнем управлении производится по следующим основаниям:
- восстановление платежеспособности должника;
- заключение мирового соглашения;
- отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;
- удовлетворение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов;
- отсутствие средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедуры внешнего управления, в том числе расходов на выплату вознаграждения внешнему управляющему.
Статьей 123 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлены случаи сохранения полномочий внешнего управляющего до избрания (назначения) единоличного органа юридического лица при прекращении производства по делу в связи с заключением мирового соглашения и погашением требований кредиторов <1> или утверждения арбитражным судом конкурсного управляющего при введении конкурсного производства.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 166; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!