Доктрина интерперсональных коллизий
1. аналогичны коллизионным нормам МЧП
2. в принципе исключаются из сферы действия МЧП
Концепция № 1: интерперсональные коллизии несут в себе коллизионное начало, но имеют иную природу, нежели коллизионные нормы МЧП
Концепция № 2:нормы интерперсонального права являются переходными между церковным и гражданским правом, а наличие и разрешение интерперсональных коллизий зависят от того, инкорпорированы ли интерперсональные нормы в гражданское право соответствующего государства.
Разрешения интерперсональных коллизий по праву Марокко.
Если в бракоразводном процессе иностранный суд вынужден применять марокканское право, судья обязан учитывать, что в соответствии со Сводом законово гражданском состоянии и правовом положении физических лиц (1957 г.) в Марокко существует несколько категорий физических лиц, правовой статус которых регламентируется по-разному.
Интертемпоральныеколлизии означают коллизии, возникающие из наличия разновременно принятых в одном государстве правовых норм, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений.
Эта проблема внутреннего права каждого государства и в общей теории права называется действием закона во времени.
Ссылки на доктрину Фридриха Карла фон Савиньи, согласно которой каждое обязательство имеет "оседлость" или связь с определенным местом, которое стороны вправе определить по своему выбору. Например, действие американского Закона об аннулировании золотой оговорки (1933) получило признание за пределами США, в том числе в отношении обязательств, которые были заключены до вступления в силу этого Закона.
|
|
|
Проблема интертемпоральных коллизий в России решается следующим образом: существует перечень законов и подзаконных актов бывшего СССР, которые продолжают действовать в современной России. С каждым годом их количество уменьшается, но пока интертемпоральные коллизии между "старым советским" и "новым российским" правом продолжают создавать трудности для определения применимого права в каждом конкретном случае.
№22
Квалификацияпосвоемуотечественномуправу, иликвалификацияпозаконусуда. (lex fori) Этонаиболеераспространённыйспособразрешенияконфликтаквалификаций. Коллизионнаянормаявляетсянормойнациональногоправа, ипоэтомуонапользуетсяпонятияминациональнойправовойсистемы. Законодатель, применяяколлизионнуюнорму, используетправовыепонятиясвоегоправа, анеиностранного
(МИНУСЫ: Несмотря, казалосьбы, насравнительнуюпростотуиестественность, теорияквалификации lex fori, требующая, посути, применениятолькоотечественныхюридическихпонятий, фактическиигнорируетдругойизвестныйиширокопризнанныйпринципмеждународногочастногоправа, согласнокоторому, суддолженприменитьиностранноеправотак, каконобылобыприменено «народине». Темсамымнарушаетсяэффективностьзащитысубъективногоправа, возникшегоподдействиеминостраннойправовойсистемы.)
|
|
|
№23
Квалификацияпоправустраны, скоторойсвязаноправоотношениевцелом (иликвалификацияпо lex causae). Этотспособвозниквответнаосновнойнедостатокквалификациипозаконусуда, котораяможетисказитьсодержаниеиностранногозакона, избранногонаосновесобственнойколлизионнойнормы. Этотспособквалификациинаправленнанедопущениеискаженийвозможноприменимогоиностранногоправа. Существуетмнение, чтоэтаквалификациянеразрешаетпроблему, азагоняетеёвтупик. Можноуказатьдвеситуации, когдаквалификацияпо lex causae осуществима:
1. всефактическиеобстоятельстваспорныхправоотношенийсвязанысправомодногогосударства, аспорпокаким-либопричинамрассматриваетсявсудедругогогосударства. Ничтонемешаетсудупривыбореправавоспользоватьсяпонятиями, которыесвойственныиностранномуправу, скоторымправоотношениесвязано;
2. известноправо, которомуподчиненоотношениевцелом, аизвсегокомплексаотношенийвыделилсявопросовыбореправа, азначит, инеобходимостьвквалификациисоответствующихфактов.
|
|
|
(МИНУС: проблемкавтом, чтокогдафактическийсоставсвязансдвумяиболеестранами, теория lex causae недаетответанавопросоквалификации.)
№24
Метод автономной квалификации понятий коллизионной нормы (квалификации, осуществляемой независимо от материальных норм внутреннего права, на основе обобщения понятий разнонациональных правовых систем) был предложен известным немецким правоведом Э. Рабелем и нашел поддержку в отечественной доктрине( Богуславский)
Коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения однородных цивилистических понятий.
Используетсятолько в рамках международных договоров Например, Венская конвенция 1980 года – понятие договора международной купли-продажи.
Квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (т.е. наделение одноименных юридических понятий общим смыслом), называется «автономная квалификация».
Автономная квалификация проявляется при заключении международных договоров.
|
|
|
Примером автономной квалификации может служить определение терминов в Конвенции об исковой давности в международнойкупле-продаже товаров 1974 г. (в ст. 1 дается определение понятиям «покупатель», «продавец», «кредитор», «должник», «нарушение договора», «письменная форма» и др.).
В некоторых юрисдикциях учитываются автономная квалификация и требования международного права: «Квалификация осуществляется согласно понятиям тунисского права, если она имеет задачей выявить коллизионную норму, позволяющую определить применимое право. Для целей квалификации анализ составных частей юридического института, не известного тунисскому праву, осуществляется в соответствии с иностранным правом, которому он
принадлежит.
При квалификации надлежит учитывать различные международные юридические понятия и особенности международного частного права. Квалификацию в рамках международныхдоговоров надлежит осуществлять исходя из конкретных понятий данных международных договоров» (ст. 27 Кодекса Туниса).
Пример из судебной практики:
Дата добавления: 2018-04-05; просмотров: 377; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!