Понятие и концепции юридических лиц в зарубежном праве. Объединения, не признаваемые юридическими лицами

· самостоятельная воля — может не совпадать с волей отдельных участников;

· способность  самостоятельно вступать в гражданские и торговые отношения и быть истцом/ответчиком в суде.

Четыре основные концепции юридических лиц:

Теория фикции (олицетворения) - Иннокентий IV, Ф.К. Савиньи, Г. Пухта, Г.Ф. Шершеневич, И.М. Тютрюмов, Д.И.Мейер и др.

Разработана в 12 в. и является общепризнанной и в современной науке. Согласно теории фикции корпорация — совокупность отдельных людей, которая при помощи фикции как особого научного приема, рассматривается в качестве одного лица, т.е. государство при помощи фикции на основании закона создает искусственного субъекта права для достижения целей, поставленных отдельными людьми или имущество персонифицируется для достижения социальных целей.

Теория целевого или бессубъектного имущества - Б. Виндшайд, А .Бринц, Е.А.Суханов и др.

Так называемые юридические лица, по словам указанных писателей, представляют собой именно случай бессубъектных прав. Когда образуется корпорация или учреждение, то происходит в сущности следующее: определенное имущество предназначается для какой-нибудь цели. Другими словами, возникает не фиктивное лицо, а просто целевое имущество. Оно не принадлежит никому, не имеет определенного субъекта, а существует только для цели.

Теории реального субъекта - О. Гирке, И.А.Покровский, Б.Б.Черепахин, В.А. Ахмилович, О.А.Красавчиков и др.

Согласно этой теории юридическое лицо является реальным субъектом права, хотя и не физическим лицом, а «бестелесным», действует через свои органы в пределах их компетенции, действия которых считаются действиями самого юридического лица.

Теории, направленные на поиски людского субстрата юридического лица - Р. Иеринг, Н.М. Коркунов, Ю.К. Толстой, А.С. Аскназий, А.В. Венедиктов, М.И. Брагинский, В.А. Ойгензихт и др.

Сущность юридического лица представителями этой теории раскрывается посредством поиска естественного субъекта, стоящего за ширмой юридического лица. За фигурой юридического лица скрываются его управляющие (Гельдер), государство (А.С. Аскназий), директор (Ю.К. Толстой), определенным образом организованный коллектив работников (А.В. Венедиктов, С.Н. Братусь, В.П. Мозолин и др.).

Негативная теория - В.В.Лаптев.

Разработана в советский период применительно к плановой экономике для хозяйственной системы с преобладанием государственной собственности и государственных предприятий, не являющихся собственниками принадлежащего им имущества. В.Лаптев предложил отказаться от понятия «юридическое лицо», заменив его на хозяйственный орган.

Объединения не признаваемые ЮЛ:

12.Юридические лица и объединения, не признаваемые в качестве юридических лиц, в праве ФРГ: понятие, система, виды.

. ОБЩИЕ ПОДХОДЫ К РЕГУЛИРОВАНИЮ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.

ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Нормативные правовые акты частного права Федеративной Республики Германии не содержат формального определения юридического лица. Ни Германское гражданское уложение, ни Германское торговое уложение, ни специальные законы об отдельных видах хозяйственных обществ и объединений не закрепили официальное толкование данного института.

В научной литературе под юридическим лицом понимается допущенное правопорядком и обладающее правоспособностью объединение лиц или имущества (имущественная масса) <1>.

--------------------------------

<1> Worler R. Einfuhrung in das Recht: Allgemeiner Teil des BGB. Carl Heymanns Verlag, 2008. S. 49.

Германская доктрина известна учениями своих правоведов о юридических лицах: теорией фикции Ф. Савиньи и теорией реального союза О. фон Гирке. Савиньи понимал существо и наличие юридического лица как правовую фикцию (в реальном смысле существует лишь человек и объединение людей). Гирке же полагал, что юридическое лицо является реальным биологическим существом, обладающим органами и душой, которые выражают в органах управления. Германский законодатель воспринял последнее учение о юридическом лице.

В Германии основными источниками регулирования правового положения юридических лиц являются следующие нормативные акты:

1) Германское гражданское уложение (ГГУ) <1>;

2) Германское торговое уложение (ГТУ) <2>;

3) Закон о союзах от 5 августа 1964 г. <3>;

4) Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. <4>;

5) Закон об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. <5>;

6) Закон о кооперативах от 1 мая 1889 г. <6>;

7) Закон о реорганизации (Umwandlungsgesetz) от 28 октября 1994 г. <7>.

--------------------------------

<1> Новая редакция - BGBI. 2002. I. S. 42.

<2> RGBI. 1897. S. 219.

<3> BGBI. 1964. I. S. 593.

<4> BGBI. 1965. I. S. 1089.

<5> RGBI. 1892. S. 477.

<6> RGBI. 1889. S. 55.

<7> BGBI. 1994. I. S. 3210.

Германское торговое уложение упоминается постольку, поскольку его нормы распространяются на юридических лиц при осуществлении ими коммерческой деятельности. Никаких положений, касающихся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц, оно не содержит.

В настоящее время большое значение для определения правового положения юридических лиц имеет обширная судебная практика <1>.

--------------------------------

<1> Например, в соответствии с судебным решением Верховного суда ФРГ от 29 января 2001 г. статус юридического лица был признан за простым товариществом.

Также следует отметить, что в каждой федеральной земле приняты специальные законы о фондах. В отношении публичных фондов издается специальный закон или распоряжение.

Юридические лица частного и публичного права являются полноценными и самостоятельными субъектами права. Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в государственный реестр - реестр союзов, торговый реестр для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ (нормативная система создания юридического лица) либо путем издания разрешительного акта государственной власти (для коммерческого союза) или одобрения (для фондов) (разрешительная система создания юридического лица).

Хозяйственные общества с привлекаемым капиталом (Kapitalgesellschaft) обладают общей правоспособностью, за некоторыми изъятиями. Например, для участия на бирже объединение должно иметь собственный оборотный паевой капитал, поэтому в отличие от акций акционерного общества или коммандитного товарищества на акциях доли общества с ограниченной ответственностью не могут быть предметом торгов. Для данных целей крупные концерны либо выбирают вышеуказанные организационно-правовые формы, либо организуют коммандитное товарищество на акциях с участием общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co. KG a A).

Следует отметить, что германский законодатель и доктрина выделяют особый статус юридического лица в процессе его создания. В частности, общество с ограниченной ответственностью до заключения у нотариуса договора об учреждении обладает статусом общества, находящегося в процессе создания - предварительного общества (Vorgesellschaft), его участники несут неограниченную ответственность по взятым на себя обязательствам, и к такому объединению применяются положения коммандитного или полного товарищества. После заключения у нотариуса договора об учреждении такое общество приобретает статус общества с ограниченной ответственностью, находящегося в процессе создания (Vor-GmbH). Такое общество может брать на себя некоторые обязательства посредством их перенесения участниками на само общество. Управляющие несут ничем не ограниченную ответственность перед кредиторами, а учредители несут неограниченную ответственность перед обществом в размере разницы между имуществом общества на момент регистрации и его номинальной стоимостью. Лишь с внесением такого общества в реестр оно приобретает статус общества с ограниченной ответственностью (GmbH) и становится полностью правоспособным. При этом прекращается неограниченная ответственность его участников и учредителей.

Практически сходные положения действуют в отношении акционерных обществ, зарегистрированных союзов и кооперативов. Исключением является частный фонд, который приобретает правоспособность лишь после государственного одобрения.

Юридическое лицо может иметь имущество на праве собственности. Собственностью юридического лица является уставный капитал (в хозяйственных обществах), а также имущество, внесенное на его баланс. Юридическое лицо имеет право свободно распоряжаться своим имуществом, но в соответствии с установленными законом и уставом целями.

Германское право выделяет понятие "правовая форма", с помощью которой ведется определенное дело (Unternehmen).

Существуют следующие виды правовых форм ведения дела:

1. Зарегистрированные частные предприниматели (eingetragener Kaufmann/eingetragene Kauffrau).

2. Договорные объединения лиц, основанные на лично-доверительном отношении участников, не являющиеся самостоятельными юридическими лицами (Personengesellschaft):

- незарегистрированное общество (nicht eingetragener Verein);

- простоетоварищество (Gesellschaftdes burgerlichen Rechts);

- полное товарищество (offene Handelsgesellschaft) и его смешанные формы - общество с ограниченной ответственностью и компания в форме полного товарищества (GmbH & Co. OHG), акционерное общество и компания в форме полного товарищества (AG & Co. OHG);

- партнерство (Partenschaftsgesellschaft);

- судоходная компания, основанная на долевом участии совладельцев судна (Partenreederei);

- коммандитное товарищество и его смешанные формы - общество с ограниченной ответственностью и компания в форме коммандитного товарищества (GmbH & Co. KG), акционерное общество в форме коммандитного товарищества (AG & Co. KG), фонд и компания в форме коммандитного товарищества (Stiftung & Co. KG).

3. Юридические лица частного права:

- зарегистрированное общество (eingetragener Verein) в форме коммерческого или некоммерческого союза;

- общество взаимного страхования (Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit);

- общество с ограниченной ответственностью и его виды - общеполезное общество с ограниченной ответственностью (gemeinnutzige Gesellschaft mit beschrankter Haftung) и предпринимательское общество с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft);

- коммандитное товарищество на акциях (Kommanditengesellschaft auf Aktien) и его смешанные формы - коммандитное товарищество на акциях с участием общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co. KGaA), акционерное общество и компания в форме коммандитного товарищества на акциях (AG & Co. KGaA), фонд и компания в форме коммандитного товарищества на акциях (Stiftung & Co. KGaA);

- акционерное общество (Aktiengesellschaft) и его подвиды - общеполезное акционерное общество (gemeinnutzige Aktiengesellschaft), инвестиционное акционерное общество (Investmentaktiengesellschaft);

- зарегистрированный кооператив (eingetragene Genossenschaft);

- фонд.

4. Юридические лица публичного права:

1) корпоративные объединения публичного права, к таковым относятся:

- юридические лица, обладающие публичной властью на определенной территории (Gebietskorperschaft) - федерация, федеральные земли, общины;

- государственные университеты;

- профессиональные объединения лиц (палаты адвокатов, торгово-промышленные палаты);

- федеральное радио;

2) учреждения публичного права: земельные радиостанции, сберегательные кассы;

3) фонд публичного права;

4) общеполезный фонд.

Все юридические лица подразделяются на юридические лица частного и юридические лица публичного права. При этом ввиду дуализма частного права ФРГ частные юридические лица подразделяются на юридические лица гражданского (juristische Personen des Burgerlichen Rechts) или торгового и корпоративного права (juristische Personen des Handels - und Gesellschaftsrechts).

Юридические лица гражданского права содержат две подгруппы: объединения лиц (Personenvereinigung) и объединения имущества (имущественная масса - Vermogensmasse). К первой группе относят правоспособные союзы, преследующие извлечение прибыли, и союзы, не преследующие извлечение прибыли (wirtschaftliche und nicht wirtschaftliche Vereine). К объединениям имущества относится частный фонд (Stiftung).

Юридические лица торгового и корпоративного права подразделяются также на две подгруппы: хозяйственные общества с привлекаемым капиталом (Kapitalgesellschaft) и корпоративные объединения (korperschaftliche Organisation). К хозяйственным обществам с привлекаемым капиталом относят акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, коммандитное товарищество на акциях. Корпоративными объединениями являются кооператив (Genossenschaft) и общество взаимного страхования.

Германское торговое уложение устанавливает дополнительную классификацию обществ с привлечением капитала: малые, средние и крупные общества.

Малыми хозяйственными обществами являются организации, обладающие как минимум двумя из перечисленных далее признаков: балансовый итог - 4 840 000 евро после вычета пассива из актива; на день составления баланса за 12 месяцев доход с оборота составляет 9 680 000 евро; среднегодовое количество рабочих - не менее 50 (§ 267 I ГТУ).

Средние хозяйственные общества обязаны превысить хотя бы два из вышеназванных показателей и обладать хотя бы двумя из следующих признаков: балансовый итог - 19 250 000 евро после вычета пассива из актива; доход с оборота - 38 500 000 евро; штат - не менее 250 человек (§ 267 II ГТУ).

Крупное хозяйственное общество должно превысить как минимум два показателя, установленных для средних предприятий. Крупным хозяйственным обществом также признается общество, выпустившее и разместившее свои акции на рынке ценных бумаг (§ 267 II ГТУ, § 264d ГТУ).

Крупные и средние предприятия несут обязанность по сдаче ежегодной отчетности.

Юридические лица публичного права также подразделяются на две группы: объединение лиц и объединение имущества.

Публичными объединениями лиц являются государство и внутренние объединения. В теории гражданского права под внутренними объединениями понимаются, например, федерация (Bund), федеральная земля (Bundesland), община (Gemeinde) как юридические лица, обладающие публичными правами на определенной территории, или частные объединения, образованные в добровольном или принудительном порядке, основанные на определенных профессиональных группах (Personalkorperschaft), например адвокатские коллегии, торгово-промышленные палаты.

Учреждения (Anstalt des offentlichen Rechts) и фонды публичного права (Stiftung des offentlichen Rechts) являются объединением имущества.

В германском праве отдельным образом выделяется (как в частном, так и в публичном праве) понятие "корпоративное объединение" (Korperschaft). Под корпоративным объединением в частном праве понимается юридическое лицо, состоящее из отдельных физических или юридических лиц. Объединения состоят из членов, и существование самого объединения не зависит от перемены его членов.

Германское право разделяет коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческими юридическими лицами признаются организации, преследующие основную цель - извлечение прибыли и ее распределение между участниками. К таковым можно отнести хозяйственные общества, основанные на привлечении капитала (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, коммандитные товарищества на акциях).

К некоммерческим организациям публичного права относятся корпоративные объединения публичного права, учреждения, а также фонды публичного права. Среди юридических лиц частного права также выделяют некоммерческие формы, а именно союз, не преследующий хозяйственных целей; частный фонд; общеполезные капитальные общества, кооперативы и союзы.

Налоговое законодательство Германии предоставляет юридическим лицам, преследующим общеполезные цели (gemeinnutzige Korperschaft), определенные льготы в виде освобождения от взимания налога на прибыль. Подобные юридические лица учреждаются в форме общеполезных обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, кооперативов (gemeinutzige Genossenschaften), зарегистрированных союзов (gemeinnutziger Verein) и общеполезных фондов (gemeinnutzige Stiftung). Подобные юридические лица преследуют некоммерческие цели. Доходы от предпринимательской деятельности направляются на развитие культурных, спортивных или церковных общественных сфер. Для получения статуса общеполезности (Gemeinnutzigkeit) данные юридические лица должны изначально согласовать и утвердить коллективный договор (Satzung) или договор об учреждении общества (Gesellschaftsvertrag) с финансовым ведомством земли. Подобные организации ничем не отличаются от своих основных форм, им всего лишь придается определенный налоговый статус финансовым ведомством.

Наиболее интересным остается вопрос придания статуса коммерческого или некоммерческого юридического лица промысловым и производственным кооперациям (Erwerbs- und Genossenschaftsgesetz) и союзам, преследующим осуществление хозяйственных целей (wirtschaftliche Vereine).

Целью кооператива является продвижение экономических, культурных и социальных интересов членов кооператива. В силу Закона о промысловых и производственных кооперациях от 16 октября 2006 г. кооперативы признаются коммерсантами (§ 17 II Закона). В соответствии с § 1 ГТУ коммерсантом является тот, чья деятельность представляет собой ведение той или иной деятельности с целью извлечения прибыли. В соответствии с вышесказанным можно сделать вывод, что кооперативы относятся в большей степени к коммерческим юридическим лицам.

Союзы, преследующие осуществление хозяйственных целей, а именно намеренной планомерной и постоянной деятельности с целью получения прибыли и направления ее в пользу союза и/или ее членов, по нашему мнению, также относятся к коммерческим юридическим лицам. Однако создание таких союзов невозможно, если такую деятельность лучше осуществлять в форме хозяйственных обществ, основанных на объединении капитала.

Полное, коммандитное, негласное товарищество (stille Gesellschaft), партнерство, судоходная компания, основанная на долевом участии совладельцев судна, не являются юридическими лицами, а лишь представляют собой договорные объединения лиц, основанные на лично-доверительных отношениях участников. Полные и коммандитные товарищества были признаны Верховным судом ФРГ частично правоспособными в отношении третьих лиц, т.е. они могут быть носителями прав и обязанностей в гражданско-правовых отношениях <1>. Ранее участники таких объединений могли вступать в имущественный оборот лишь от своего имени.

--------------------------------

<1>См.: Saegner I. Gesellschaftsrecht. Vahlen Verlag. 2010. S. 5.

В соответствии с судебным решением Верховного суда ФРГ от 29 января 2001 г. статус юридического лица был закреплен за простым товариществом. С точки зрения содержания прав и обязанностей участников данная форма не представляет особый интерес для осуществления предпринимательской деятельности, однако ее положения применяются субсидиарно к полным и коммандитным товариществам.

Для указанных объединений лиц основным признаком являются лично-доверительные отношения между участниками. Именно поэтому их деятельность прекращается смертью или выходом одного из участников, если только члены не предусмотрели иное в договоре об учреждении товарищества (Gesellschaftsvertrag), на основании которого создается такое объединение, или не приняли решение о продолжении деятельности товарищества.

Участники договорных объединений лиц, основанных на лично-доверительных отношениях, несут солидарную ничем не ограниченную ответственность перед кредиторами. Имущество, принадлежащее подобным товариществам, - общая совместная собственность их участников.

Важным моментом является цель, преследуемая товариществами. Простое товарищество может преследовать любую предусмотренную законом цель, за исключением ведения коммерческой деятельности. Коммандитным и полным товариществам, наоборот, предписано осуществление любой разрешенной, самостоятельно реализуемой, заметной вовне деятельности, целью которой является планомерное, рассчитанное на определенное время извлечение прибыли и свободной профессиональной деятельности <1>. К категории лиц свободной профессии относятся художники, юристы, налоговые консультанты, врачи, преподаватели. Такие лица не могут создавать полные или коммандитные товарищества ввиду предписанной данным объединениям обязанности ведения торговой деятельности, поэтому для них была разработана форма партнерств. Партнерство - это объединение физических лиц свободных профессий, которое не ведет коммерческую деятельность и не является коммерческим. Для создания партнерства не требуется формирование уставного капитала, но требуется заключение договора о создании.

--------------------------------

<1> Ibid. S. 6.

В наименовании партнерства обязательно указывается слово "партнерство" или "и партнеры". Партнерство должно быть внесено в реестр партнерств при участковом суде, по месту нахождения партнерства. Партнерство может от своего имени приобретать права и обязанности, иметь имущество на праве собственности и иных правах, выступать истцом и ответчиком в суде.

Партнеры отвечают по обязательствам перед кредиторами в качестве солидарных должников. За ошибки, допущенные при выполнении заказа, отвечает лицо, фактически исполнявшее обязательство. Если партнер выходит из партнерства, он все равно отвечает по обязательствам, взятым на себя партнерством в период членства данного партнера. По обязательствам, не связанным с исполнением заказа, партнеры несут солидарную ответственность.

Партнерство прекращается с истечением времени, на которое оно было создано, по решению партнеров, а также по решению суда (в случае, если открыто конкурсное производство в отношении имущества партнерства). Членство в партнерстве, кроме того, прекращается смертью партнера, если уставом не определено наследование данного членства; открытием конкурсного производства в отношении партнера; исключением партнера по решению общего собрания (по установленному уставом случаю).

В настоящее время Закон о правовом положении профессиональных аудиторов от 24 июля 1961 г. (§ 49 I) и Закон о правоотношениях между консультантами и уполномоченными по налоговым вопросам от 16 августа 1961 г. (§ 271) разрешили аудиторам и налоговым консультантам учреждать общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, а также коммандитные товарищества на акциях.

Совсем недавно адвокатам было разрешено учреждать так называемые общества адвокатов с ограниченной ответственностью <1>. Судебной практикой были признаны и акционерные общества адвокатов <2>.

--------------------------------

<1> § 59c Закона об адвокатуре 1959 г.

<2> Решение Верховного суда Баварии от 27 марта 2000 г.

Права участников и учредителей. В теории корпоративного права Германии выделяют два основных вида прав участников и учредителей юридических лиц - имущественные и неимущественные (управленческие). Наилучшим образом эти права сочетаются в хозяйственных обществах, основанных на объединении капиталов, - акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, коммандитных товариществах на акциях.

Имущественные и управленческие права участников и учредителей зарегистрированных союзов и кооперативов достаточно схожи с правами участников хозяйственных обществ.

Исключением являются частные фонды, поскольку данные юридические лица не имеют участников, а имеют только практически лишенных управленческих прав выгодоприобретателей.

Представляется необходимым дать характеристику имущественных прав трех отдельных групп участников юридических лиц: хозяйственных обществ, зарегистрированных союзов и кооперативов, а также частных фондов.

Участники хозяйственных обществ в целом обладают следующими имущественными правами:

1. Право на получение прибыли по итогам финансового года. Следует отметить, что в зависимости от правовой формы данные права различаются. Например, владельцы привилегированных акций в акционерном обществе получают первыми дивиденды по результатам хозяйственной деятельности общества в соответствии с размером доли участия в уставном капитале. Затем прибыль распределяется между владельцами обычных голосующих акций. Участники обществ с ограниченной ответственностью делят доход от деятельности общества соразмерно их вкладу.

К коммандитному товариществу на акциях применяются положения Германского торгового уложения. По общему правилу из годовой прибыли по итогам финансового года каждому участнику причитается доля в размере 4% от его доли участия в уставном фонде товарищества. Затем в расчет берутся показатели "полезности действий" участника, и прибыль распределяется между участниками согласно данному критерию. Если товарищество не имеет достаточной прибыли для ее распределения, то комплементарии в любом случае могут изъять свои положенные 4% в соответствии с долей участия в товариществе, если такие действия не приведут к очевидным убыткам для товарищества. Коммандитисты, в свою очередь, не имеют подобных правомочий.

2. Право на получение имущества при ликвидации общества. Такое право принадлежит участникам общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества. Имущество, оставшееся после расчета по долгам с кредиторами, поступает в собственность участников в размере соответственно их вкладам, если иное не установлено уставом общества. Равноценные положения действуют и для коммандитных товариществ на акциях.

3. Право на увеличение доли в уставном капитале при увеличении этого капитала. В случае принятия решения общим собранием участников хозяйственных обществ об увеличении уставного капитала каждый участник имеет право на увеличение доли соразмерно вкладам.

4. Право отчуждения доли или акций. Такое отчуждение производится путем заключения сделки купли-продажи и подлежит нотариальному заверению.

Объем имущественных прав членов кооперативов и союзов различается с участниками хозяйственных обществ в некоторых аспектах. В целом члены подобных объединений обладают следующими правами:

1. Право пользования имуществом союзов и кооперативов и право получения выгоды от деятельности союза, преследующего хозяйственные цели, и производственного кооператива. Члены союза, преследующего хозяйственные цели, и производственного кооператива имеют право на получение выгоды от объединения: пользование принадлежащими союзу/кооперативу предметами и оборудованием, а также получение прибыли от деятельности союза или кооператива.

Особым правом пользуются члены обществ взаимного страхования - разновидности союзов, преследующих хозяйственные цели, но одновременно представляют собой самостоятельный вид организационно-правовой формы. В частности, они обладают правом на получение страхового возмещения при наступлении неблагоприятных последствий.

Члены союза, не преследующего хозяйственные цели, обладают схожими правами с коммерческим союзом, за исключением распределения прибыли. Члены любого кооператива также имеют право пользоваться его услугами либо имуществом.

2. Право требования на продвижение интересов членов кооператива посредством заключения сделок. Целью кооператива является продвижение экономических, социальных или культурных интересов его членов. В связи с этим члены кооператива обладают правом на заключение кооперативом сделок с ними либо с третьими лицами. Наиболее отчетливо данное право может быть реализовано в сельскохозяйственном торговом кооперативе, когда кооператив обязан скупать продукцию по высоким ценам у его членов и по наиболее высокой цене продавать третьим лицам, не являющимся его участниками <1>.

--------------------------------

<1>См.: Saegner I. Op. cit. S. 263.

3. Право получения имущества при ликвидации союза и кооператива. При ликвидации союза в уставе определяются лица, которые получают такое имущество. Уставом может быть предусмотрена передача имущества всем членам союза в равных долях (§ 45 ГГУ). Если данное условие не оговорено, то имущество поступает в собственность государства как выморочное.

При ликвидации кооператива сначала покрываются долги перед кредиторами, затем оставшееся имущество распределяется между членами кооператива.

Частный фонд не является корпоративным образованием, в силу чего он состоит не из участников и членов, а из выгодоприобретателей и учредителей фонда. К имущественным правам выгодоприобретателя можно отнести только право на получение средств от фонда: право на получение имущества после ликвидации фонда, если лицо, указанное в уставе как полномочное принять такое имущество, совпадает с выгодоприобретателем.

Управленческим правом выгодоприобретателя и учредителя фонда является возможность обращения в органы федеральной земли, контролирующие деятельность фондов, с целью разрешения внутренних споров. Помимо контрольных органов разногласия между указанными лицами могут быть разрешены в судебном порядке.

Неимущественные права участников юридических лиц. Под неимущественными правами участников юридических лиц понимаются права, связанные с управлением юридическим лицом. К основным управленческим правам относят:

1. Участие и голосование в общем собрании участников. Во всех юридических лицах, за исключением частного фонда, создается вышеуказанный орган управления. Частный фонд не исключает права участия выгодоприобретателя в управлении делами фонда, если подобное правомочие закреплено в уставе фонда.

Право участия в общем собрании есть абсолютно у всех членов всех видов организационно-правовых форм юридических лиц. Однако право голоса реализуется по-разному. Например, в обществах с ограниченной ответственностью это право предоставлено всем участникам. Акционеры акционерных обществ могут быть лишены данного права в зависимости от вида акций. Привилегированные акции дают право участия в общем собрании участников, но не дают права голоса.

Комплементарии (вкладчики) коммандитных товариществ на акциях лишены права голоса на общем собрании участников. Таким правомочием наделены только коммандитисты. Однако комплементарии получают такое право при решении спорных вопросов, возникающих на общем собрании участников.

Члены кооператива также имеют право голоса на общем собрании участников. Для союзов и кооперативов возможно закрепление в уставе положений, что один из членов обладает несколькими голосами.

2. Право на получении информации.

3. Право на признание решений общего собрания, принятых с нарушением закона или устава, недействительными. Наилучшим образом данное право урегулировано в Акционерном законе 1965 г., который устанавливает два вида решений общего собрания - ничтожные и оспоримые. Ничтожные решения являются таковыми в силу закона. Перечень подобных решений установлен в § 241 Акционерного закона. Решения признаются ничтожными в суде земли посредством подачи заявления об установлении фактов, имеющих решающее значение.

Параграф 243 содержит перечень решений, хотя и принятых с нарушением закона, но для признания которых недействительными требуется возбуждение искового производства. Данные сделки могут быть оспорены в течение одного месяца акционером, правлением или советом директоров в суде земли.

Закон также устанавливает перечень ничтожных сделок (§ 242), которые могут быть признаны действительными после внесения изменений в торговый реестр.

Права участников коммерческих организаций также разделяются на две категории - имущественные и управленческие.

Выделяют следующие имущественные права хозяйственных обществ, основанных на объединении капиталов, кооперативов и союзов, преследующих хозяйственные цели:

1) право на получение прибыли от деятельности организации (у всех коммерческих организаций);

2) право на пользование имуществом (союзы и кооперативы);

3) право на увеличение доли или количества акций при увеличении уставного капитала (для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью);

4) право на получение имущества после ликвидации юридического лица. В обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах оставшееся после расчета с кредиторами имущество распределяется среди участников согласно доле участия в обществе. Равноценные правила действуют и для кооперативов. Для союзов установлено общее правило, что имущество после ликвидации переходит к указанному в уставе лицу или распределяется между всеми членами. Если устав не содержит подобной оговорки, то имущество переходит в собственность государства;

5) право на отчуждение доли или акций (для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ);

6) право на получение страхового возмещения (для обществ взаимного страхования);

7) право требования заключения сделок, способствующих продвижению интересов членов кооператива (для кооперативов).

Права участников некоммерческих организаций. Некоммерческие частные юридические лица, такие как частные фонды и союзы, не преследующие хозяйственные цели; общеполезные хозяйственные общества, союзы и кооперативы также предоставляют своим членам и выгодоприобретателям имущественные и управленческие права.

Союз, не преследующий хозяйственных целей, по своей юридической природе является однородной формой с хозяйственным союзом (преследующим хозяйственные цели). Различие состоит лишь в том, что некоммерческий союз не занимается хозяйственной деятельностью как основной. В силу этого члены такого союза не обладают правом на получение прибыли, извлекаемой союзом, поскольку его основной задачей является продвижение социальных и культурных благ его членов. Такие же положения действуют и для общеполезных объединений, прибыль от деятельности которых направляется на общеполезные цели.

Частный фонд не является объединением, основанным на членстве, в нем есть выгодоприобретатели и учредители. Выгодоприобретатели имеют право на получение средств от фонда. К управленческим правам выгодоприобретателей можно отнести возможность обращения в компетентные органы для разрешения споров (орган земли, контролирующий деятельность фондов, и суд). Учредитель может прекратить деятельность фонда, однако если фонд является правоспособным, то для его ликвидации требуется разрешение органов федеративной земли.

Основным органом управления всех юридических лиц является общее собрание участников. В основном решения принимаются простым большинством голосов. Но по особо важным вопросам (например, изменение устава юридического лица) такое решение должно поддержать не менее 3/4 участников.

Германское гражданское уложение не устанавливает обязательное образование данного органа управления в фондах.

Правление является обязательным органом для всех организационно-правовых форм. Лишь общество с ограниченной ответственностью в отношении с третьими лицами представляет управляющий (управляющие).

Совет директоров обязателен для акционерных обществ и коммандитных товариществ на акциях. Ранее подобное требование распространялось и на кооперативы. Однако в связи с реформой законодательства о кооперативах кооператив может отказаться от создания наблюдательного совета, если он имеет не более 20 членов (§ 91 Закона о кооперативах). Общества с ограниченной ответственностью с численностью работников более 500 человек обязаны создать совет директоров.

Для союзов предусмотрено два обязательных органа - правление и общее собрание участников. Деятельность остальных органов предусматривается уставом в частном порядке.

Конфликт интересов возникает чаще всего при принятии решений на общем собрании участников. Не все юридические лица предусматривают механизм его разрешения. Например, в коммандитном товариществе на акциях комплементарии не обладают правом голоса на общем собрании, однако при спорных ситуациях или особо важных решениях они получают право голоса.

Иным образом конфликт может быть разрешен при нарушении прав участника хозяйственного общества, союза или кооператива, когда участник не был надлежащим образом уведомлен о проведении общего собрания и решение было принято без него. Подобные решения могут быть признаны ничтожными в порядке подачи заявления об установлении фактов, имеющих решающее значение, в суд земли, в которой находится юридическое лицо. Местонахождение юридического лица определяется по месту регистрации правления либо совета директоров. Наиболее подробным образом данный вопрос регулирует Акционерный закон 1965 г. Согласно ему акционер может подать заявление о признании решения общего собрания ничтожным (§ 241). Параграф 243, в свою очередь, устанавливает случаи, когда решения собрания являются оспоримыми. Данные положения распространяются и на общества с ограниченной ответственностью. Для союзов действует общее правило, что все решения общего собрания членов, противоречащие императивным нормам закона, являются ничтожными. Процедуры, совершенные на общем собрании с нарушением устава, являются оспоримыми, если они оказали существенное влияние на принятое решение.

Выгодоприобретатели, учредитель или органы правления частноправового фонда могут обратиться в компетентный орган земли, осуществляющий надзор за деятельностью фонда, с целью разрешения споров. Такое обращение не исключает дальнейшее разбирательство в суде.

Основным гражданско-правовым основанием возникновения юридического лица в Германии является воля сторон. Германская доктрина исходит из того, что юридическое лицо возникает при заключении договора, а полную правоспособность приобретает с момента внесения в реестр. Волеизъявление сторон является ключевым моментом для определения момента заключения такого договора.

В Германии выделяют две системы создания юридических лиц: конститутивную (разрешительную) и нормативно-явочную.

В соответствии с конститутивной системой создаются частные фонды, союзы, преследующие хозяйственные цели, а также общества взаимного страхования. В отношении таковых компетентное министерство земли ФРГ выносит решение, и именно с этого момента такие общества считаются правоспособными.

Иная система предусмотрена для обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, союзов, не преследующих хозяйственные цели, и кооперативов. Нормативно-явочная система предусматривает проверку формальных и материальных критериев создания юридического лица. Впоследствии участковый суд, ведущий реестр по месту нахождения общества, выносит решение о внесении в реестр или об отклонении ходатайства. В настоящее время в Германии возможна подача ходатайства в электронном виде.

Все юридические лица в Германии создаются путем заключения договора об учреждении юридического лица - устава. Устав должен содержать фирменное наименование юридического лица, его местонахождение, предмет деятельности, сведения об органах управления. Общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества создаются путем заключения договора об учреждении общества, который также является уставом.

Для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ установлено требование к уставному капиталу, поэтому в уставе должен быть прописан его размер, количество акций, их виды, количество долей (кому и сколько долей принадлежит).

Уставы зарегистрированных союзов, преследующих хозяйственные цели, и кооперативов должны содержать требования по взносам, порядок и форму созыва общего собрания участников.

Частный фонд обладает подобным документом, но его создание заключается в совершении особой сделки по передаче имущества фонду и его учреждению (Stiftungsgeschaft). В силу данной сделки должно быть принято положение о фонде (Verfassung). В акте о создании указывается цель создания фонда, имущество, передаваемое фонду, наименование фонда, местонахождение, порядок образования правления.

Особенности создания и государственной регистрации коммерческих организаций в Германии. Для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ законодатель установил минимальный уставный фонд - в 25 000 и 50 000 евро соответственно.

Для создания вышеуказанных юридических лиц уставный капитал должен быть сформирован полностью к моменту внесения в государственный реестр, если таковые создаются одним лицом. При двух или более учредителях уставный капитал общества с ограниченной ответственностью на момент внесения в реестр должен быть сформирован не менее чем на половину, т.е. должен составлять не менее 12 500 евро, а сумма вклада участника должна быть оплачена не менее чем на 25%. Равноценные положения действуют и для акционерных обществ, однако минимальная сумма уставного капитала при регистрации общества должна составлять не менее 25 000 евро.

Еще одной особенностью создания хозяйственных обществ является обязательное составление акта о создании, в котором отображается процесс уплаты взносов и принятия долей и акций в обществе.

Зарегистрированные союзы, кооперативы, общества взаимного страхования не обязаны составлять подобный акт. Однако уставы кооперативов и союзов могут содержать обязанность по внесению вкладов.

Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения юридических лиц в участковом суде. Общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества вносятся в торговый реестр, кооперативы - в реестр кооперативов, союзы - в реестр союзов.

Частный фонд, как уже отмечалось, учреждается посредством заключения специальной сделки (Stiftungsgeschaft). Частный фонд должен получить согласование (Anerkennung) уполномоченного органа земли, контролирующего деятельность фондов, с момента получения которого фонд становится правоспособным.

Союз, не преследующий хозяйственные цели, подлежит обычной государственной регистрации путем внесения в торговой реестр союзов. С момента внесения в реестр союзов при участковом суде, где союз имеет место нахождения, он приобретает правоспособность.

Мы поможем в написании ваших работ!