Понятие и особенности отчуждения предприятия
( брала из интернета)
Законодательно понятие предприятия не закреплено. Одним из наиболее признанных является определение Ю.Ф. Гирке: «предприятие в узком смысле- это созданная посредством промысла ( предпринимательской деятельности) область деятельности вместе с (как правило) включенными в ее состав и присоединенными к ней вещами и правами, включая относящиеся к ней долги.»
Непосредственно в Германии к источникам правового регулирования предприятия относятся Германское гражданское уложение (ГГУ) и Германское торговое уложение (ГТУ), действующие с 1 января 1900 года.
Среди некодификационных актов Германии, регулирующих данные отношения, необходимо выделить Закон об акционерных обществах (Aktiengesetz — AktG), принятый б сентября 1965 г., Закон об обществах с ограниченной ответственностью (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung — GmbHG), принятый 20 апреля 1892г.
Однако законодательство зарубежных стран по-разному устанавливает перечень видов имущества, включаемого в понятие "предприятие". французское и бельгийское законодательство допускает установление ипотеки на торговый фонд - определенную часть имущества предприятия, включающую лишь активы, за исключением недвижимости и прав требований к третьим лицам. Германское и швейцарское законодательство (§ 25 ГТУ и ст. 18 ГКШ) предусматривают при приобретении предприятия также приобретение всех его активов и пассивов, т.е. как прав требований, так и долгов. Единообразный торговый кодекс США в ст. 6-102 "комплексное отчуждение" устанавливает, что отчуждению подлежат материалы, оборудование и товары торгового предприятия, а передача нематериальных объектов должна быть оформлена специальным соглашением.
|
|
|
Особенности отчуждения предприятия.
Ни ГТУ, ни ГГУ не содержат каких-либо предписаний о форме сделок в отношении предприятия. В связи с этим доктрина и судебная практика исходят из свободы формы таких сделок <19>. Однако, как уже говорилось, данный вопрос должен решаться исходя из имущества и прав, входящих в состав предприятия. Если в него входят виды имущества, для которых законом предусмотрена специальная форма, договор должен быть заключен в этой, предписанной законом форме. Так, передача земельного участка требует нотариальной формы и регистрации в поземельной книге (§ 873, 925 ГГУ). Нотариальная форма требуется и для передачи всего имущества или доли в праве на это имущество, принадлежащее одной из сторон, или его обременения узуфруктом (§ 311b III ГГУ), например, для продажи своего торгового дела юридическим лицом, полным или коммандитным товариществом <20>, для обещания дарения (§ 518 ГГУ), а также в случае, если в составе передаваемого предприятия имеются доли в ООО (абз. 3, 4 § 15 Закона об ООО). Права требования и иные права передаются в соответствии с правилами, предусмотренными для уступки требований (§ 398, 413 ГГУ), долги - в порядке перевода долга (§ 414 - 416 ГГУ), права на интеллектуальную собственность - на основании соглашения (§ 413 ГГУ, § 15 Патентного закона) и т.д.
|
|
|
--------------------------------
Предприятие может передаваться как по единому "договору продажи предприятия" или "договору аренды предприятия", так и по нескольким договорам о передаче отдельных видов имущества и прав, входящих в его состав. В принципе если предприятие состоит только из движимых вещей (§ 929 и последующие ГГУ) и прав, не требующих специальной формы передачи, соответствующий договор может быть заключен даже устно или путем конклюдентных действий (например, между физическими лицами), хотя на практике, конечно, получила распространение письменная форма <21>.
--------------------------------
Приложение к тексту договора в качестве его неотъемлемой части документов, подтверждающих состав имущественного комплекса, его фактическое состояние, правильность ведения бухгалтерского учета, документов финансовой отчетности или иных документов, в частности перечня прав требования и долгов, передаваемых приобретателю, является не обязательным, а факультативным требованием, которое может устанавливаться по соглашению сторон, и на практике это часто используется <22>.
|
|
|
--------------------------------
Сделки с предприятиями возможны как между индивидуальными, так и коллективными коммерсантами, а также между теми и другими, что прямо вытекает из § 4, 279 АЗ и § 4 Закона об ООО.
ФРАНЦИЯ
Само понятие предприятия по тексту Торгового кодекса Франции в настоящее время осложнено тем, что законодатель использует отчасти пересекающиеся понятия «fonds de commerce» (коммерческие фонды), «entreprise» (собственно предприятие) и «etablissement de commerce» (торговое заведение). Закрепленного на законодательном уровне или общепринятого доктринального понятия предприятия (entreprise) нет. Более того, термин «entreprise» используется французским законодателем в различных нормативных актах, содержание которых определяет понятие предприятия для конкретного законодательного акта. Например, в зависимости от целей нормативного акта entreprise может означать хозяйственно-организационное единство, объединение людей и вещей в акционерном обществе или совокупность материальных и нематериальных благ, объединенных единой хозяйственной целью[6]. Данный факт осложняет описание объекта при составлении договора купли-продажи предприятия.
|
|
|
Таким образом, французское законодательство о купле-продаже предприятия трактует понятие «предприятие» как средство промысловой деятельности предпринимателя и как объект права. Будучи имущественным комплексом, оно включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с партнерами и клиентурой фактические отношения. Таким образом, понятие предприятия выходит за рамки понятия обособленного имущества, поскольку к предприятию относятся и возможности (клиентура, репутация, секреты предприятия, рынок сбыта, целесообразная организация, реклама и т. п.), которые и составляют ценность предприятия[7].
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 486; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!