Неисполнение К., являвшимся генеральным директором общества, требований законодательства Российской Федерации о проведении обществом обязательного аудита. 13 страница
--------------------------------
<1> Степанов Д.И. Указ. соч. С. 55.
В результате весьма зыбкая грань между коммерческими и некоммерческими организациями приводит к тому, что субъекты предпринимательской деятельности, созданные в форме коммерческих организаций, должны претерпевать все повышенные требования, предъявляемые в связи с осуществлением этой деятельности (в том числе нести ответственность за нарушение обязательств независимо от их вины, соблюдать нормы о поддержании имущества в размере не ниже уставного капитала и заботиться о гарантиях интересов кредиторов и др.). В то же время такие же по существу субъекты, осуществляющие "приносящую доход" деятельность, созданные в форме некоммерческих организаций, от всех этих повышенных требований по большей части освобождены только потому, что они созданы в организационно-правовых формах некоммерческих организаций, а в их уставах говорится, что они являются некоммерческими организациями. При этом попытка Верховного Суда РФ распространить на некоммерческие организации законодательные положения о коммерческих организациях "в части осуществления приносящей доход деятельности" <1> вряд ли решит рассматриваемую проблему, поскольку, во-первых, данное разъяснение не является законом, а во-вторых, сама его формулировка неизбежно вызовет трудности при квалификации тех или иных отношений с участием некоммерческих организаций как относящихся или не относящихся к осуществлению ими приносящей доход деятельности.
|
|
|
--------------------------------
<1> См. п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
С формально-юридической точки зрения фактически различный правовой режим осуществления приносящей прибыль деятельности для коммерческих и некоммерческих организаций представляет собой грубое нарушение принципа равенства участников гражданских отношений, закрепленного в п. 1 ст. 1 ГК РФ. Можно сказать, что вообще ставится под сомнение системная основа действующего Гражданского кодекса, который построен на дифференциации правового положения лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и всех остальных, не являющихся предпринимателями. Не говоря уже о том, что фактически в коммерческий оборот вступают субъекты, не имеющие ни профессиональных ресурсов и опыта для ведения предпринимательской деятельности, ни имущества, гарантирующего интересы кредиторов, что крайне опасно и ведет к непоправимым имущественным и социальным последствиям.
|
|
|
На этом фоне те причины, которые называют в качестве оправдания занятия некоммерческими организациями предпринимательской или "приносящей доход" деятельностью (нехватка средств, невозможность осуществлять цели своей деятельности), на наш взгляд, выглядят малоубедительно.
В концептуальном плане из создавшегося положения вещей может быть два выхода, основанных на двух диаметрально противоположных подходах:
1) "функциональный", заключающийся в придании делению юридических лиц на коммерческие и некоммерческие второстепенного значения. Все повышенные требования и ограничения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, должны быть установлены законом по функциональному принципу к любым организациям, фактически осуществляющим предпринимательскую деятельность. В действующем законодательстве пример такого подхода можно наблюдать применительно к предпринимательской деятельности граждан. Так, согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
|
|
|
Применительно к некоммерческим организациям подобный "функциональный" подход, как указывалось выше, начал проявляться в требовании о необходимости наличия минимального имущества, гарантирующего интересы кредиторов, у некоммерческих организаций, осуществляющих приносящую доход деятельность, а также в упоминавшемся выше разъяснении Верховного Суда РФ. Однако этого совершенно недостаточно. Для последовательного применения "функционального" подхода необходимо довести до логического конца как норму о минимальном имуществе, гарантирующем интересы кредиторов (установив правила о чистых активах таких некоммерческих организаций, о последствиях несоблюдения требования к их размеру и т.д.), так и всю систему норм ГК РФ о предпринимательской деятельности, установив возможность (и даже необходимость) их применения к сделкам, заключаемым некоммерческими организациями при осуществлении приносящей доход деятельности (как это сделано в отношении граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без необходимой регистрации);
|
|
|
2) "формальный", основанный на последовательном делении юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, полностью исключающий для некоммерческих организаций возможность ведения основных видов "активной" предпринимательской деятельности. При этом отпадает необходимость формирования уставного капитала некоммерческой организации, а ответственность по ее "непредпринимательским" обязательствам в какой-то мере вполне может быть возложена на ее учредителей. Если некоммерческой организации недостает средств, она может взять их у учредителей (членов), которые и должны финансировать эту организацию для осуществления целей деятельности. При таком подходе не нужно ограничивать ответственность некоммерческой организации по ее обязательствам только имуществом самой организации: учредители вполне могут и должны отвечать по долгам некоммерческой организации, не связанной с предпринимательской деятельностью (например, отвечая за деликты, причиненные некоммерческой организацией участникам гражданского оборота) <1>. Также некоммерческая организация должна иметь право учреждать коммерческие организации, отдавать часть своего имущества в доверительное управление с целью получения дохода, получать доходы от "пассивной" предпринимательской деятельности (дивиденды по акциям, доходы от сдачи имущества в аренду и т.п.). Однако это не ее дело - восполнять недостатки имущественной базы посредством собственной активной предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<1> Похожей точки зрения придерживается, например, Р. Бевзенко, считающий, что можно вернуться к обсуждению юридической конструкции некоммерческой организации и ответственности учредителей по ее долгам, по крайней мере учредители могут и должны отвечать за умышленные деликты некоммерческой организации. См. об этом: Бевзенко Р. Почему учредители некоммерческой организации не несут полной ответственности по ее долгам [Электронный ресурс]. http://zakon.ru/Blogs/One/16135?entryName=pochemu_uchrediteli_nekommercheskoj_organizacii_ne_nesut_polnoj_otvetstvennosti_po_eyo_dolgam.
Поэтому если придерживаться "формального" подхода, то необходимо совершенствовать критерии разграничения юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, в том числе путем внесения соответствующих законодательных поправок. Данные поправки должны быть направлены на последовательное проведение в законодательстве всех перечисленных критериев разграничения:
- по целям деятельности;
- видам разрешенной предпринимательской или приносящей доход деятельности;
- праву распределять между участниками (учредителями) при ликвидации юридического лица полученную прибыль и имущество, остающееся после удовлетворения интересов кредиторов;
- целям разрешенного использования имущества.
Только при таком подходе правовое положение коммерческих и некоммерческих организаций будет иметь юридические отличия, а само деление юридических лиц на эти две категории наполнится правовым смыслом.
При разграничении коммерческих и некоммерческих организаций по целям деятельности не должно допускаться, чтобы некоммерческие организации могли иметь в качестве дополнительной цели деятельности извлечение прибыли, как это установлено сегодня. Некоммерческая организация в принципе не должна иметь целью своей деятельности извлечение прибыли - ни в качестве основной, ни в качестве дополнительной.
Сложнее решить вопрос о праве некоммерческих организаций вести предпринимательскую или приносящую доход деятельность. В связи с этим заслуживают внимания попытки законодателя разграничить предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций на "активную" и "пассивную", как это, по сути, сделано в ст. 24 Закона об НКО.
В таком случае можно было бы установить требование к тому, чтобы "активная" предпринимательская деятельность некоммерческих организаций в виде производства товаров, выполнения работ, оказания услуг могла вестись лишь в случаях, когда результаты этой деятельности (товары, работы, услуги) отвечают основным целям деятельности некоммерческой организации. Например, религиозная организация могла бы производить на коммерческой основе товары (выполнять работы, оказывать услуги) культового и религиозного назначения. Если же результаты "активной" предпринимательской деятельности не связаны с целями деятельности организации (например, та же религиозная организация осуществляет коммерческую деятельность по производству продуктов питания), то в таких случаях заниматься такой деятельностью можно было бы лишь путем создания для этих целей хозяйственных обществ.
Что касается "пассивной" приносящей доход деятельности, то ее можно было бы осуществлять некоммерческим организациям непосредственно. При этом неважно, связаны ли объекты или результаты этой деятельности с целями деятельности некоммерческой организации. Главное, чтобы получаемый доход использовался на цели деятельности некоммерческой организации. Например, та же религиозная организация могла бы получать доход от владения акциями, долями в уставных капиталах хозяйственных обществ, сдачи имуществ в аренду независимо от того, чем занимаются соответствующие хозяйственные общества или для каких целей сдается имущество в аренду.
В то же время, на наш взгляд, конструкция "соответствия" разрешенной предпринимательской или приносящей доход деятельности целям создания организации (ст. 50 ГК РФ) или соответствия продуктов этой деятельности таким целям (ст. 24 Закона об НКО) юридически ущербна. Так как никаких четко установленных критериев такого соответствия нет и быть не может, на практике это соответствие всегда будет устанавливаться произвольно, поэтому данную конструкцию следует исключить из законодательства. А вот идея о закрытом перечне разрешенной предпринимательской (или приносящей доход) деятельности, которая выражена в ст. 24 Закона об НКО и в Законе "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций", при принятии за основу "формального" подхода заслуживает самого пристального внимания. При формировании такого перечня можно продуктивно использовать идею о делении предпринимательской деятельности на "активную" и "пассивную".
По общему правилу некоммерческим организациям должно быть строго запрещено заниматься любым "активным" предпринимательством. К активной предпринимательской деятельности всех некоммерческих организаций должно применяться правило, которое сегодня действует в отношении предпринимательской деятельности автономных некоммерческих организаций: такую деятельность (производство товаров, выполнение работ, оказание услуг) она должна вести не самостоятельно, а только через создаваемые ею хозяйственные общества, причем не должно иметь значения, соответствует ли такая деятельность целям деятельности некоммерческой организации: ведь соответствующие хозяйственные общества имеют общую правоспособность и нет никаких причин ограничивать эту правоспособность целями деятельности учредителя - некоммерческой организации. Непосредственно рисковую предпринимательскую деятельность в таком случае будет вести коммерческая организация. Некоммерческая же организация будет получать лишь "пассивный" доход в виде дивидендов в качестве участника коммерческой организации, при этом должно быть установлено требование о направлении такого дохода (дивидендов) на цели деятельности некоммерческой организации.
Что касается "пассивного" предпринимательства, то именно такая деятельность должна быть разрешена некоммерческим организациям и признаваться разрешенной деятельностью, приносящей доход. Перечень соответствующих видов деятельности (получение процентов по долговым обязательствам, дивидендов, доходов от сдачи имущества в аренду и т.д.) должен быть установлен законодательно. Источники получения доходов (ценные бумаги, доли, сдаваемое в аренду имущество и т.д.) не обязательно должны быть связаны с целями деятельности некоммерческой организации, однако все получаемые доходы должны направляться на цели деятельности некоммерческой организации.
Некоторые исключения из изложенных выше правил при принятии "формального" подхода могли бы оставаться в федеральных законах, посвященных отдельным видам некоммерческих организаций <1>. Однако эти исключения должны исчерпывающим образом определять предмет разрешенной активной предпринимательской деятельности, а также сопровождаться установлением дополнительных требований к таким некоммерческим организациям, в частности, формировать минимальное имущество, гарантирующее интересы кредиторов, и поддерживать его в необходимом размере, нести безвиновную ответственность по обязательствам, вытекающим из соответствующей предпринимательской (приносящей доход) деятельности, и т.п. В то же время если быть до конца последовательным, то для таких организаций в части разрешенной им активной предпринимательской деятельности должны быть сняты ограничения на вступление в отношения, участниками которых могут быть только предприниматели (например, должно быть разрешено вступать в договор простого товарищества с целью извлечения прибыли в качестве участника, ведущего общие дела товарищества, и т.п.). Для обеспечения этого правила мог бы использоваться "функциональный" подход путем введения в ГК РФ нормы о том, что к сделкам некоммерческих организаций, совершаемым при осуществлении "активной" предпринимательской деятельности, применяются правила для сделок, совершаемых сторонами в процессе осуществления предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<1> Например, законодательство об образовании предоставляло бы некоммерческим образовательным организациям право оказывать платные образовательные услуги, законодательство об охране здоровья предоставляло бы некоммерческим организациям здравоохранения оказывать платные медицинские услуги и т.д.
Что касается "пассивных" видов предпринимательства, то при "формальном" подходе имеет смысл в отношении всех некоммерческих организаций разработать исчерпывающий перечень видов "пассивной" предпринимательской деятельности, которыми им разрешено заниматься, и закрепить этот перечень в законе. Представляется, что всем некоммерческим организациям должно быть разрешено сдавать имущество в аренду, отдавать имущество в доверительное управление, покупать и продавать акции, выпускать облигации, участвовать в хозяйственных обществах и получать дивиденды от их деятельности, получать процентные доходы от собственного имущества (например, от денежных средств, размещенных на банковских депозитах), создавать результаты интеллектуальной деятельности и получать вознаграждение за их использование третьими лицами и т.п.
Некоммерческим организациям должно быть разрешено заниматься инвестиционной деятельностью, если ее понимать как деятельность, направленную на вложение в предпринимательскую деятельность других лиц собственных средств с целью получения дохода. Особенностью инвестиционной деятельности в таком понимании является то, что инвестор никакой активной деятельности не ведет, а все усилия по получению дохода осуществляются профессиональными субъектами предпринимательской деятельности или "организаторами инвестирования" <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2006. С. 11 - 13.
Запрет распределять прибыль между участниками (учредителями) некоммерческих организаций при "формальном" подходе также должен быть более последовательно закреплен в законодательстве. В целях недопущения злоупотреблений для всех некоммерческих организаций было бы полезно установить норму, аналогичную п. 3 ст. 3 Федерального закона "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций", которая ограничивает размер административно-управленческих расходов некоммерческой организации (в том числе на выплату заработной платы, оплату расходных материалов и т.п.). Основной доход некоммерческой организации должен направляться на цели, ради которых организация создана. Очевидно также, что разрешение распределять доход между участниками некоторых некоммерческих организаций (например, для потребительских кооперативов) должно быть отменено.
Наконец, необходимо в отношении всех некоммерческих организаций установить принцип целевого использования имущества, который в настоящее время закреплен в п. 4 ст. 213 ГК РФ лишь для общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов. При этом закон должен разрешать использовать имущество не для целей, установленных учредительными документами (поскольку это ведет к произвольному установлению соответствующих целей), а для целей создания организации (некоммерческих целей деятельности), а также для ведения разрешенной законом приносящей доход или активной "предпринимательской" деятельности, перечень которой должен устанавливаться законом.
Таким образом, оптимальным для разграничения коммерческих и некоммерческих организаций было бы сочетание "формального" и "функционального" подходов. Основное значение должен иметь последовательно проводимый "формальный" подход, однако для случаев "отступления" от этого подхода (юридических или фактических) должен автоматически включаться "функциональный" подход, последовательно обеспечивающий принцип равенства в правовом регулировании для любых организаций (коммерческих и некоммерческих), осуществляющих предпринимательскую или приносящую доход деятельность.
Только при последовательном реформировании законодательства о некоммерческих организациях в указанном направлении можно будет говорить о юридически значимых особенностях деления организаций на коммерческие и некоммерческие.
Наконец, еще одно деление юридических лиц проводится по организационно-правовым формам.
Традиционно для отечественного, как и вообще для континентального, права юридические лица могут создаваться в строго определенных законом организационно-правовых формах, перечень которых является закрытым (numerous clausus). В действующем законодательстве понятие организационно-правовой формы юридического лица не определено.
Согласно Общероссийскому классификатору организационно-правовых форм ОКО28-2012 <1> под организационно-правовой формой понимаются способ закрепления (формирования) и использования организацией имущества и вытекающие из этого ее правовое положение и цели предпринимательской деятельности.
--------------------------------
Дата добавления: 2021-04-15; просмотров: 94; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!