Нормативно-правовые акты. Судебная практика
Конвенция Организации Объединенных Наций (ООН) о независимых гарантиях и резервных аккредитивах [принята 11 дек. 1995 г. резолюцией 50/48 на 50-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН]//Междунар. частн. право. Сб. документов. М.: БЕК, 1997. С. 633-640.
Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. (Текст)//Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. История создания. Общая характеристика. Текст. Приложения. М.: Зерцало, 2002.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ//СЗ РФ. 1994. 5 дек.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Федеральный закон от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ//СЗ РФ. 1996. 29 янв.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья. Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ//СЗ РФ. 2001. 3 дек.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая и вторая. С алфавитно-предметным указателем. Официальный текст по состоянию на 1 января 1999 г. М.: Норма - Инфра-М, 1999.
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"//СЗ РФ. 1996. 5 февр.
Закон Российской Федерации от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"//РГ. 1993. 12 янв.
Инструкция Внешторгбанка СССР N 1 от 25 декабря 1985 г. о порядке совершения банковских операций по международным расчетам. М.: Финансы и статистика, 1986. С. 349.
Правила добровольного страхования риска непогашения кредитов, утверждены Письмом Минфина СССР от 28 мая 1990 г. N 65//БНА СССР. 1991. N 3.
|
|
|
Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 15 марта 1934 г.//Сб. действующих Постановлений пленума и директивных писем Верховного Суда СССР. 1924-1944 гг. М.: Юриздат, 1946.
Информационное письмо ВАС РФ от 15 января 1997 г. N 27 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии"//Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.
Постановление ВАС РФ от 11 июня 1996 г. N 8564/95//Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Постановление Президиума ВАС РФ от 30 января 1996 г. N 5979/95//Вестник ВАС РФ. 1996. N 5.
Постановление Президиума ВАС РФ от 8 октября 1996 г. N 7729/95//Вестник ВАС РФ. 1997. N 1.
Постановление Президиума ВАС РФ от 24 декабря 1996 г. N 2700/96//Вестник ВАС РФ. 1997. N 4.
Постановление Президиума ВАС РФ от 10 июня 1997 г. N 1061/97//Вестник ВАС РФ. 1997. N 9.
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 ноября 1997 г. N 4285/97//Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.
Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, ред. 1993 г. (публикация МТП N 500)//Международное частное право. Сб. нормат. документов/Сост. Н. Ерпылева. М., 1994.
Унифицированные правила для договорных гарантий, ред. 1978 г. (публикация МТП N 325)//Инструкция о порядке совершения банковских операций по международным расчетам. М., 1993.
|
|
|
Унифицированные правила для гарантий по первому требованию, ред. 1992 г. (публикация МТП N 548)//Международное частное право. Сб. нормат. документов/Сост. Н. Ерпылева. М., 1994.
──────────────────────────────
*(1) Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права М.: Статут, 1998. (Серия "Классика российской цивилистики"). С. 240-241.
*(2) См.: Kuntze J.E. Die obligationen im romischen and heutigen Recht. Leipzig, 1886. С. 5. Цит. по: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву//Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М.: ЦентрЮрИнфоР, 2002. Т. 2. С. 181-183. Печатается по изд.: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. М., 1940. (Учен. тр. ВИЮН. Вып. 3).
*(3) См.: Римское частное право: Учебник/Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского. М.: Юрист, 1997. С. 251-253.
*(4) См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. М.: Статут, 1997. Ч. 2. С. 106. Аналогичное по содержанию определение обязательства можно встретить у Г.Ф. Шершеневича. См. в кн.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. По изд. 1907. М.: СПАРК, 1995. С. 265.
*(5) В ред. М.М. Агаркова определение дополнено указанием на возможность множественности лиц в обязательства как на стороне кредитора, так и на стороне должника. См. в кн.: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. С. 177.
|
|
|
*(6) См. в кн.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 265-267. См., например: Гражданское право: Учебник: В 2 т./Под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 1993. С. 9-11 (автор главы - Е.А. Суханов).
*(7) Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М.: ЦентрЮрИнфор, 2002. Т. 1. С. 197-198.
*(8) Классификация оснований возникновения обязательств наряду с понятием "обязательство" является "наследством" римского права. В Институциях Гая (II в. н.э.) основное деление (summa divisio) обязательств также сводится к двум видам, а именно всякое обязательство возникает либо из контракта, либо из деликта. В другом сочинении Гая, наряду с контрактом и деликтом, признаются обязательства, возникающие ex variis causarum figures, т.е. из разного вида оснований, которые раскрываются как квази-контракты и квази-деликты. В результате основания обязательств в Институциях Юстиниана сводятся к четырем источникам: контракты, квази-контракты, деликты, квази-деликты. См. в кн.: Римское частное право: Учебник. С. 256.
*(9) См.: Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР//Избранные труды по гражданскому праву. Статут, 2000. Ч. 2. С. 409-410.
|
|
|
Г.Ф. Шершеневич выделял три источника обязательства: юридическую сделку, правонарушение и неосновательное обогащение. Ученый указывал, что договор представляет собой одну из форм установления обязательственных отношений, существуют и другие формы, например, завещание, одностороннее обещание. См. в кн.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 270.
*(10) Там же. С. 409.
*(11) См.: Асканазий С.И. Очерки хозяйственного права СССР. Л., 1926. С. 65.
*(12) Там же. С. 65-66.
*(13) См.: Гордон М.В. Лекции по советскому гражданскому праву: Учебное пособие: В 2 ч./Отв. ред. С.И. Вильнянский. Харьков: Изд-во ун-та, 1960. Ч. 2.
*(14) Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975. С. 23-26.
*(15) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 320.
Здесь необходимо уточнить, что классификация, предложенная М.И. Брагинским, имеет своей целью и охватывает только договорные обязательства. Многоступенчатая классификация договоров с сохранением единого критерия на каждой ступени приводится также Е.А. Сухановым. См. в кн.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 2. С. 46.
*(16) См.: Кириллов В.И., Старченко А.А. Логика: Учебник для вузов и фак. ун-тов. 2-е изд., испр. и доп. М.: Высш. шк., 1987. С. 51-52.
Здесь необходимо обратить внимание, что классификация, предложенная М.И. Брагинским (рассмотренная выше), в том числе содержит дихотомическое деление.
*(17) См.: Мейер Д.И. Указ. соч. С. 107.
*(18) См.: Мейер Д.И. Указ. соч. С. 108.
*(19) См.: Покровский И.А. Указ. соч. С. 236-244. См. также: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 271-273.; Римское частное право: Учебник. С. 251-253.
*(20) См., например: Гражданское право: Учебник: В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп./Под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК, 1998. Т. 1. С. 337.
*(21) Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. 11-е изд. М., 1915. Т. 2. С. 82-85.
*(22) Там же. С. 162-163.
*(23) Там же. С. 83.
*(24) Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и в современном гражданском праве. Юрьев, 1898. С. 181.
*(25) См.: Мейер Д.И. Указ. соч. С. 108.
*(26) Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: СПАРК, 1999. С. 55-56.
*(27) Алексеев С.С. Философия права: История. Современность. Проблемы. Тенденции. Перспективы. М.: Норма, 1999. С. 33.
*(28) Мейер Д.И. Русское гражданское право. С. 179. См. также: Шпанагель Ф.Ф. Гражданско-правовые средства обеспечения своевременного исполнения обязательств: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Свердловск, 1983. С. 1.; Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М.: Юрид. лит., 1974. С. 232.
*(29) См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка/Под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю. Шведовой. М.: Рус. яз., 1986. С. 656, 660.
*(30) См.: Константинова В.С. Гражданско-правовое обеспечение исполнения хозяйственных обязательств: Дис.... докт. юрид. наук. Саратов, 1988. С. 62-63.; Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М.: Юрид. лит., 1984. С. 87.
*(31) См.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 90-91.
*(32) См.: Гонгало Б.М. Указ. соч. С. 58.
*(33) См.: Кириллов В.И., Старченко А.А. Указ. соч. С. 38-39.
*(34) См.: Пустомолов И.И. Средства обеспечения обязательств как формы гражданско-правовой ответственности: Дис.... канд. юрид. наук. Краснодар: Изд-во Кубан. гос. аграрн. ун-та, 2002. С. 14.
*(35) См.: Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М.: Юрид. лит., 1984. С. 89.
*(36) Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 16-17.
*(37) См.: Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. С. 55-58.
*(38) См., например: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 130.; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 384.
Под "мерой" понимается "средство для осуществления чего-нибудь". См. в кн.: Ожегов С.И. Указ. соч. С. 297.
*(39) См.: Давид Р. Основные правовые системы современности/Пер. с фр.; Пер. и вступ. ст.: В.А. Туманов. М.: Прогресс, 1998. С. 204.
*(40) См.: Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 20-21.
*(41) Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 19.
*(42) Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 19-20.
*(43) По словам Б.И. Пугинского, любое правовое средство является лишь проводником от цели к результату, инструментом достижения цели. См. в кн.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 196.
*(44) См.: Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 31-32.
*(45) См.: Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: СПАРК, 1999. С. 59, 146.
*(46) Крылова З.Г. Исполнение договора поставки. М.: Юрид. лит., 1968. С. 116.
Необходимо отметить, что в приведенном примере речь идет о так называемом покрытом аккредитиве, т.е. частном случае, одном из видов аккредитивов. "Аккредитив зачастую рассматривается не как форма расчетов, но и как своеобразное обеспечение платежа за товары, работы, услуги". См. в кн.: Гражданское право: Учебник: В 2 ч./Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. Ч. 2. С. 467-471.
*(47) Cм.: Пустомолов И.И. Указ. соч. С. 31.
*(48) Cм.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 190-191.
*(49) См.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 147-148.
*(50) Единообразный торговый кодекс США/Пер. с англ. М.: Междунар. центр фин.-экон. развития, 1996. (Современное зарубежное и международное частное право). C. 344.
*(51) Работа над проектом руководства для законодательных органов по обеспечительным сделкам ведется начиная с 2000 г. В состав рабочей группы входят все государства - члены Комиссии ЮНСИТРАЛ, в том числе и Российская Федерация. О роли ООН в регулировании международной торговли см. также: Тюрина Н.Е. Право международной торговли: Учебное пособие. Казань: Центр инновац. технологий, 2003. С. 35-37.
*(52) Предварительная повестка дня следующей, восьмой, сессии (Вена, 5-9 сентября 2005 г.) Рабочей группы VI (Обеспечительные интересы) См.:"www.uncitral.org/uncitral/ru/commission/working_groups/6Security_Int eres Комиссии ЮНСИТРАЛ, п. 4 (аннотированная предварительная повестка См.:"www.uncitral.org/uncitral/ru/commission/working_groups/6Security_Int eres дня).
*(53) Термин "гарантия" используется в частном праве и в иных значениях: гарантия спокойного владения вещью (обязанность продавца передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, ст. 460 ГК РФ), гарантии качества товара, от недостатков товара (обязанность продавца передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи, ст. 469 ГК РФ) как составная часть обязательства продавца по договору купли-продажи. Подробнее о гарантийных обязательствах см.: Нам К. Сущность гарантийных обязательств в договоре купли-продажи//Хозяйство и право. 1997. N 8-9. С. 156-160, С. 130-133.
*(54) Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 187.
*(55) Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М.: Госюриздат, 1950. С. 257.
*(56) Комментарий к ГК РСФСР/Под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова. М., 1982. С. 250.; См. также: Гражданское уложение: Проект высочайше учрежденной редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения: В 5 т./Под ред. И.М. Тютрюмова. СПб., 1910. Т. 2. С. 1177.; Белов В.А. Поручительство: Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М.: ЦентрЮрИнфоР, 1998.
*(57) См.: Бирюкова Л.А. Об абстрактности банковской гарантии//Цивилистическая практика: Информационный бюллетень. Вып. 5. Екатеринбург, 2002. С. 66-73.
*(58) См.: ст. 2 Унифицированных правил МТП для гарантий по требованию 1992 г. (публикация МТП N 458.). Неофициальный перевод опубликован в кн.: Международное частное право: Сборник нормативных документов/Cост. и автор вступит. ст. Н. Ерпылева. М., 1994.; ст. 2 Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Нью-Йорк, 1995 г.)
*(59) См.: Петровский Ю.В. Банковская гарантия в российском гражданском праве: Дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург: Изд-во Урал. гос. юрид. акад., 2001. С. 170-171.
*(60) См.: Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли/Пер. с англ. Шмиттгофф К.; Отв. ред. А.С. Комаров. С. 229.; см. также: Павлович Я.А. Независимость или абстрактность?//ЭЖ-Юрист. 2004. N 24. С. 3.
*(61) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 478.
*(62) См.: Бирюкова Л.В. Указ. соч. С. 68.
*(63) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву: Нормативное регулирование, понятие и правовая природа//Учен. зап. Ульянов. гос. ун-та. Вып. 3 (7)/Под ред. В.В. Иглина. Ульяновск: Изд-во ун-та, 1998. С. 92-93. (Серия "Государство и право: Проблемы, поиски решений, предложения").
*(64) См.: Григорьева Е.Т. Международные правила для резервных аккредитивов//Аудит и банки. 1998. N 4. С. 77.
*(65) См.: В правовой науке существует теория, отождествляющая документарный аккредитив с банковской гарантией. См. в кн.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву. С. 88.
*(66) На русском языке конвенция была опубликована в издании: Международное частное право. Сб. документов. М.: БЕК, 1997. С. 633-640.
*(67) По состоянию на 1 января 2004 г.
*(68) Речь, прежде всего, идет о США, где исторически банковские гарантии выдавались на бланках аккредитивов.
*(69) Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы/Предисл. М.И. Свешникова; Под ред. А.Б Альтшулера. М.: Междунар. отн., 1968. С. 138. (автор гл. V "Документарное инкассо и аккредитивы в расчетах с развивающимися странами и развитыми капиталистическими странами" - Л.Б. Волков).
*(70) Лунц Л.А. Курс международного частного права: Особенная часть. М., 1975. С. 341-343.
*(71) Инструкция Внешторгбанка СССР N 1 от 25 декабря 1985 г. о порядке совершения банковских операций по международным расчетам. М.: Финансы и статистика, 1986.
*(72) Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: Право и практика. М.: Междунар. отн., 1994. С. 237.
*(73) См.: Зыкин И.С. Там же. С. 237.
*(74) См.: Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 201.
*(75) См.: Казакова Н. Новые Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов//Внешняя торговля. 1994. N 4. С. 16.
*(76) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву. С. 86.
*(77) См.: Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: Право и практика. С. 235, 238.
*(78) Международное частное право: Современные проблемы. С. 409-410.
*(79) Там же. С. 405-406.
*(80) См.: Goldman B. La lex mercatoria dans les contracts et L'arbitrage internationaux: Realite et perspectives//J. droit intern.1979. N 3. P. 475-505.
Как указывает Н.Е. Тюрина, "что касается участников внешнеторговых сделок, то для них выбор права в любом случае сопряжен с дополнительными рисками, так как с каждым новым контрагентом могут возникать и новые правила. Тогда как унифицированные нормы и международный характер lex mercatoria - это как раз те требования, которым должно отвечать эффективное право международной торговли". См. в кн.: Тюрина Н.Е. Указ. соч. С. 9.
*(81) См.: Berger Klaus Peter. The Lex Mercatoria Doctrine and the Unidroit Principles of International Commercial Contracts//Law and Policy in International Business. 1997. N 28 (4) Summer. P. 956.
Понятие "правовая система", используемое авторами, пишущими о lex mercatoria, не должно вводить в заблуждение, поскольку в данном случае оно является условным, сами авторы, применяющие указанный термин, объясняют, что речь идет не о юридической системе, а о параюридической. В данном случае термин "право", "правовая система" понимается условно с той точки зрения, что он включает в себя понятие нормативной регулирующей системы. В связи с этим нельзя говорить об источниках lex mercatoria как о замкнутом, завершенном перечне.
*(82) Международное частное право: Современные проблемы. С. 398-399.
*(83) Согласно ст. 1 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (РГ. 1996. 10 февр. N 27) под небанковской кредитной организацией понимается кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.
*(84) На данное обстоятельство, в частности, указывал В.В. Витрянский. См. в кн.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 475.
*(85) Петровский Ю.В. Банковская гарантия в российском гражданском праве. С. 18-21. См. также: Аванесова Г.А. Банковская гарантия в международной торговле//Хозяйство и право. 1998. N 9. С. 51.
*(86) См.: Олейник О. Банковская гарантия и проблемы ее применения//Хозяйство и право. 1996. N 1. С. 64-65.; Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: Учеб. пособие. М.: Инфра-М, 1998. С. 88.
*(87) Ерпылева Н.Ю. Указ. соч. С. 88.
*(88) См.: Шиша А.А. Банковская гарантия: Опыт экономического и юридического анализа//Кредит и плановое хозяйство. 1925. N 4. С. 18-26.
*(89) См.: Цыпкин М. Акцептно-гарантийные операции и их возможное применение в практике советских банков//Кредит и плановое хозяйство. 1927. N 1-2. С. 83-87.
*(90) См.: Шиша А.А. Указ. соч. С. 18-21.
*(91) См.: Шиша А.А. Указ. соч. С. 22.
*(92) Комментарий к Гражданскому кодексу РСФС /Под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова. М., 1982. С. 249.
*(93) См.: СП СССР. 1965. N 21. Ст. 156.
*(94) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий/Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. С. 570, 573-574.
*(95) См.: Гражданское право: Учебник: В 2 ч. 3-е изд., перераб. и доп./Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1998. Ч. 1. С. 612.
*(96) См.: Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. С. 136-137.
*(97) См.: Белов В.А. Поручительство: Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. С. 86-89.
*(98) См. определение понятия страхового случая: Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"//РГ. 1993. 12 янв. N 6.
*(99) См.: Жамен С., Лакур Л. Торговое право/Под общ. ред. К. Лобри. М.: Междунар. отн., 1993. С. 216-217.
*(100) Павлодский Е.А. Обеспечение исполнения обязательств поручительством//Закон. 1995. N 5. С. 25.
*(101) См.: Цыпкин М. Указ. соч. С. 83-87.
*(102) Там же. С. 86-87.
*(103) Богуславский М.В. Акцептно-гарантийные операции//Кредит и плановое хозяйство. 1927. N 5. С. 66-68.
*(104) Там же. С. 68.
*(105) Богуславский М.В. Указ. соч. С. 68-69.
*(106) Л.Г. Ефимова отмечает, что экономисты рассматривают предоставление гарантии как разновидность кредитных операций банка. См. в ст.: Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: Понятие и практическая применимость//Хозяйство и право. 1996. N 3.
*(107) См.: Павлович Я.А. Независимость или абстрактность?//ЭЖ-Юрист. 2004. N 24. С. 3.
*(108) Меламед А.Л. Банковская гарантия - новый институт в российском законодательстве//РЮ. 1995. N 7. С. 13.
*(109) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 479.
*(110) См.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 35-36.
*(111) Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 35-36.
*(112) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 478.
*(113) См.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 39-40.
*(114) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 478-479.
*(115) Вестник ВАС РФ. 1998. N 3. С. 88.
*(116) См.: Шмиттгофф К.М. Экспорт: Право и практика международной торговли/Пер. с англ.; Отв. ред. А.С. Комаров. М.: Юрид. лит., 1993. С. 225-230.
*(117) См.: Петровский, Ю.В. Указ. соч. С. 42.
*(118) См.: Кириллов В.И., Старченко А.А. Указ. соч. С. 127-130.
*(119) См.: Павлович Я.А. Независимость или абстрактность? С. 3.
*(120) Ефимова Л.Г. Банковские сделки: Право и практика. М: НИМП, 2001. С. 595.
*(121) См.: Бирюкова Л.А. Об абстрактности банковской гарантии. С. 66-73.
*(122) Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и в современном гражданском праве. Юрьев: Тип. К. Маттисена, 1898. С. 183.
*(123) Там же. С. 185.
*(124) См.: Кривцов А.С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и в современном гражданском праве. М.: Статут, 2003. (Серия "Классика российской цивилистики"). С. 247-248.
*(125) См.: Письмо Президиума ВАС РФ N 27.
*(126) См.: Белов В.А. Новые способы обеспечения исполнения банковских обязательств//Бизнес и банки. 1997. N 45. С. 2.
*(127) См.: Рубанов А.А. Международная унификация правил о банковской гарантии и Гражданский кодекс России//Хозяйство и право. 2000. N 5. С. 65.
*(128) См.: Павлович Я.А. Независимость или абстрактность? С. 3.
*(129) Аванесова Г.А. Применение банковской гарантии в товарном обороте: Дис.... канд. юрид. наук. М.: Изд-во Гос. ун-та, 1999.
*(130) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 479.
*(131) См.: Аванесова Г.А. Соглашение о предоставлении банковской гарантии. С. 65-68.
*(132) См.: Белов В.А. Соглашение о предоставлении банковской гарантии//Бизнес и банки. 1996. N 17. С. 4.
*(133) См.: Письмо Президиума ВАС РФ N 27; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 478.; Гонгало Б.М. Указ. соч. С. 137-138.
*(134) Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти: Изд-во Волж. ун-та, 1997. С. 170.
*(135) См.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 87-96.
*(136) См.: Ерпылева Н.Ю. Банковские гарантии в международном банковском праве//Банковское право. 2000. N 3.
*(137) См.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 86-87.
*(138) См.: Вестник ВАС РФ. 1997. N 4. С. 86-87.
Указанное судебное дело приведено в качестве иллюстрации порядка применения п. 2 ст. 374 ГК РФ.
*(139) Ю.В. Петровский вторым элементом сложного юридического состава, основываясь на диспозитивности ст. 373 ГК РФ, называет договор. См. в кн.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 94.
*(140) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 477.
*(141) Там же.
*(142) См.: Аванесова А.Г. Соглашение о предоставлении банковской гарантии. С. 65-67.
*(143) Белов В.А. Новые способы обеспечения исполнения банковских обязательств//Бизнес и банки. 1997. N 45. С. 1-2; N 46. С. 5.
*(144) См.: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 104-105.
Ю.В. Петровский, кроме того, называет соглашение о предоставлении банковской гарантии договором свободным, взаимосогласованным и срочным.
*(145) См.: Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 228.
*(146) См.: Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы. С. 311-318.
*(147) См.: Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 228.
*(148) Н.В. Ростовцева выделяет четыре этапа развития аккредитивной формы расчетов в России: с 1931 по 1954 г., с 1954 по 1967 г., с 1967 по 1992 г. и с 1992 по настоящее время. См. в кн.: Ростовцева Н.В. Правовое регулирование аккредитивной формы расчетов: Дис.... канд. юрид. наук. М.: Изд-во Рос. ин-та интел. собственности, 1998. С. 69-84.
*(149) См.: Рубинштейн Я.Е. Денежные расчеты социалистических предприятий. М.: Госфиниздат, 1951. С. 33.
*(150) См.: Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М.: Госюриздат, 1956. С. 139-142.; Либерман Ф.Х. Вопросы расчетов за продукцию и услуги в практике Госарбитража. М.: Госюриздат, 1959. С. 27.; Пилецкий А. Безналичные расчеты и хозяйственная реформа. М.: Финансы, 1969. С. 54.; Файнштейн А.А. Договорная ответственность социалистических организаций: По праву зарубежных европейских стран - членов СЭВ. М.: Междунар. отн., 1975. С. 126.; Куник Л.Я. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М.: Экономика, 1976. С. 150-153.
*(151) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву: Нормативное регулирование, понятие и правовая природа//Учен. зап. Ульян. гос. ун-та. Вып. 3 (7)/Под ред. В.В. Иглина. Ульяновск: Изд-во ун-та, 1998. (Серия "Государство и право: проблемы, поиски решений, предложения"). С. 85-86.
*(152) Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы. С. 160-161.
*(153) См.: Казакова Н.А. Новые Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов//Внешняя торговля. 1994. N 4. С. 17-18.
*(154) Там же. С. 19.
*(155) Правовое регулирование банковской деятельности. С 191-192.
*(156) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву. С. 86-87.
*(157) См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах: Научное исследование. 2-е изд. М.: БЕК, 1994. С. 143.
*(158) См.: Павлович Я.А. К вопросу о принципах документарного аккредитива и их практической применимости//Учен. зап. Ульян. гос. ун-та. Вып. 3 (10)/Под ред. А.И. Чучаева. Ульяновск: Изд-во УлГУ, 1999. (Серия "Государство и право: Проблемы, поиски решений, предложения"). С 98-102.
*(159) Л.А. Новоселова выделяет в аккредитивной форме расчетов две основные стадии. На первой из них продавец и покупатель товаров в договоре купли-продажи соглашаются о платеже и определяют форму расчета за товары по аккредитиву. Вторая стадия связана с открытием аккредитива и выполнением банком денежного обязательства по поручению покупателя оплатить продавцу товар. См. в кн.: Правовое регулирование банковской деятельности. С. 187.
*(160) См.: Валютные отношения во внешней торговле СССР. Правовые вопросы. С. 167-169.; Harfield А. Letters of Credit//The Banking Law Journal. 1959. N 2. P. 96.
*(161) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву. С. 88-92.
*(162) См.: Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы. С. 152-153, 156.
*(163) Белов В.А. Практика вексельного права. М.: ЦентрЮрИнфоР, 1998. С. 283.
*(164) М.И. Брагинский не исключает возможность возникновения на практике потребности в одновременном переходе долга и прав по одному и тому же договору. С наиболее простым вариантом такой ситуации приходится сталкиваться при комиссии. В соответствии со ст. 986 ГК РФ лицо, действовавшее в чужом интересе, заключая договор с третьим лицом, переводит на заинтересованное лицо обязанности по сделке, заключенной им с третьим лицом, и одновременно с обязанностями к заинтересованному лицу переходят также права по заключенной сделке. Более сложный вариант замены лица в обязательстве связан с продажей предприятия как имущественного комплекса. К складывающимся в подобных случаях отношениям применяются в одно и то же время соответствующие нормы о переходе прав и о переводе долга. См. в кн.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 380-381.
*(165) И.Б. Иловайский также указывал, что теории перевода долга так и не удалось объяснить условный характер обязательства по аккредитиву, его срочности и независимый характер обязательства банка-эмитента и исполняющего банка перед получателем средств. См. в кн.: Иловайский И.Б. Аккредитив как форма безналичных расчетов. Дис.... канд. юрид. наук. Волгоград: Изд-во Академии МВД России, 2001. С. 94-95.
*(166) См.: Эрделевский А. О расчетах по аккредитиву//Хозяйство и право. 1997. N 3. С. 38-43.
*(167) Агарков М.М. Основы банковского права: Учение о ценных бумагах. С. 143.
*(168) Как если бы речь шла о правоотношениях, вытекающих из договора комиссии и субкомиссии соответственно.
*(169) См.: Ефимова Л.Г., Новоселова Л.А. Банки: Ответственность за нарушение при расчетах. Комментарий законодательства и арбитражной практики. М., 1996. С. 44.
*(170) См.: Эрделевский А. О расчетах по аккредитиву//Хозяйство и право. С. 37-38. С данной точкой зрения не согласна Н.А. Казакова. См. в кн.: Казакова Н.А. Новые Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. С. 17.
*(171) См.: Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы. С. 172-175.
*(172) См.: Павлович Я.А. Расчеты по аккредитиву. С. 92-93.
*(173) Так, Л.Г. Ефимова, придерживается точки зрения, что аккредитив как расчетная операция состоит из ряда сделок, правовая природа которых различна. По ее мнению, при возникновении споров следует рассматривать содержание каждой отдельной сделки и на основе этого разрешать конкретное спорное отношение. См. в кн.: Ефимова Л.Г. Банковское право: Учебное и практическое пособие. М., 1994. С. 129.
*(174) См.: Иловайский И.Б. Указ. соч. С. 97-98.
*(175) См.: Валютные отношения во внешней торговле СССР: Правовые вопросы. С. 149.
*(176) См.: Григорьева Е.Т. Международные правила для резервных аккредитивов//Аудит и банки. 1998. N 4. С. 77.
*(177) Овсейко С. Комментарий к Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах//Банковское право. 2001. N 3.
*(178) Horn N., Wymeersch E. Bank guarantees, stand-by letters of credit and performance bonds in international trade//Law of International Finance. Deventer Boston, 1989. P. 472.
*(179) Подробнее о содержании новых правил см.: Григорьева Е.Т. Указ. соч. С. 79-80.
*(180) См., в частности: Berger Klaus Peter. Center for Transnational Law (CENTRAL), University of Cologne, Germany. The Concept of the "Creeping Codification" of Transnational Commercial Law. "www.tldb.de". 2004. 15 сент.
*(181) См.: Дмитриева Г.К. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей, разделу V "Международное частное право". М.: Норма, 2002. С. 188-193.
*(182) См.: Там же. С. 210-212.
*(183) См.: Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право. С. 96-97.
*(184) См.: Шмиттгофф К.М. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 211-212.
*(185) См.: Шмиттгофф К.М. Экспорт: Право и практика международной торговли/Пер. с англ. К.М. Шмиттгофф; Отв. ред. А.С. Комаров. М.: Юрид. лит., 1993. С. 320-321.
*(186) Там же. C. 323-324.
*(187) Наряду с изложенным, в литературе также встречается мнение, согласно которому гарант, исполняя обязательство по банковской гарантии, несет ответственность перед бенефициаром. См.: Гражданский кодекс РФ. Часть первая: Научно-практический комментарий/Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М.: БЕК, 1996. С. 625.
*(188) С данной точкой зрения не согласен В.А. Хохлов, полагающий, что платеж по гарантии есть ответственность как результат правонарушения принципала. Мнение автора основывается на следующих положениях:
- банковская гарантия может быть как односторонней, так и дву- или многосторонней сделкой;
- норме ст. 377 ГК РФ о пределах ответственности гаранта перед бенефициаром;
- норме ст. 374 ГК РФ о необходимости указать при истребовании гарантированных сумм, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия;
- денежной форме гарантии независимо от того, в чем заключается основное обязательство.
См. в кн.: Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти: Изд-во Волж. гос. ун-та. 1997. С. 171-172.
*(189) См.: Белов В.А. Поручительство: Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М.: ЦентрЮрИнфоР, 1998. С. 53-58.
*(190) Гражданский кодекс РФ. Ч. 1: Научно-практический комментарий. С. 579.
*(191) Гражданское право: Учебник: В 2 ч./Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 2002. Ч. 1. С. 436.
*(192) Сарбаш С.В. Обеспечение исполнения кредитных обязательств//Закон. 1997. N 2. С. 96.
*(193) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997. С. 481-482.
*(194) Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву: В 2 т.//Избранные труды по гражданскому праву. М.: ЦентрЮрИнфоР, 2002. Т. 1. С. 442.
*(195) Гольмстен А.Х. Опыт построения общего учения о праве регресса//Юридические исследования и статьи. СПб.: Тип. М.М. Стасюлевича, 1913. С. 157-186.
*(196) См.: Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. С. 142-143.
*(197) См.: Аванесова Г.А. Соглашение о предоставлении банковской гарантии. С. 70.
*(198) Гольмстен А.Х. Опыт построения общего учения о праве регресса. С. 160-162.
*(199) В качестве примера возникновения регрессного обязательства из иных оснований можно привести следующий. Цессионарий требует обратно от цедента то, что он уплатил ему в связи с передачей права требования, которое впоследствии было определено как недействительное. Вместе с тем Гольмстен, охарактеризовав регрессное обязательство как побочное по отношению к главному, далее в своей работе приводит примеры, показывающие определенную условность такого определения. См. в кн.: Гольмстен А.Х. Опыт построения общего учения о праве регресса. С. 160-177.
*(200) См.: Юдельсон К.С. Основные проблемы права регресса в советском гражданском праве//Учен. тр. ВИЮН. Вып. 9. М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1947. С. 189.
*(201) Иоффе О.С. Обязательственное право. М.: Юрид. лит., 1975. С. 171-172.
*(202) См.: Гражданское право: Учебник: В 2 ч./Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: Проспект, 1996. Ч. 1. С. 49.; Иоффе О.С. Указ. соч. С. 110.
*(203) См.: Аванесова Г.А. Применение банковской гарантии в товарном обороте. Дис.... канд. юрид. наук. М.: Изд-во Гос. ун-та, 1999. С. 127-128.
*(204) См.: Там же. С. 123-124.
*(205) См.: Павлович Я.А. К вопросу о принципах документарного аккредитива и их практической применимости//Учен. зап. Ульянов. гос. ун-та. Вып. 3 (10)/Под ред. А.И. Чучаева. Ульяновск: Изд-во УлГУ, 1999. (Серия "Государство и право: проблемы, поиски решений, предложения"). С. 102-103.
*(206) См.: ситуацию N 43 (Анализ конкретных ситуаций по документарным аккредитивам. Проблемы, вопросы, ответы. Публикация МТП N 459.).
*(207) См.: Ефимова Л.Г., Новоселова Л.А. Банки: Ответственность за нарушение при расчетах. Комментарий законодательства и арбитражной практики. М.: Инфра-М, 1996. С. 44-47.
*(208) Вестник ВАС РФ. 1997. N 4.
*(209) Вестник ВАС РФ. 1997. N 9.
*(210) Вестник ВАС РФ. 1996. N 5.
*(211) Вестник ВАС РФ. 1997. N 1.
*(212) Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.
*(213) Иоффе О.С. Обязательственное право. С. 144-145.
*(214) См.: Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву. С. 130.
*(215) Гражданское уложение: Проект высочайше учрежденной редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения: В 2 т./Под ред. и с пред. И.М. Тютрюмова. Сост. А.И. Саатчиан. СПб., 1910. Т. 2. С. 248.
*(216) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 618.
*(217) См.: Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 151-153.
*(218) См.: Павлович Я.А. Злоупотребление гарантией//ЭЖ-Юрист. 2004. N 18. С. 10.
*(219) См.: Бирюкова Л.А. Злоупотребление правом в теории и практике применения норм о банковской гарантии//Цивилистические записки. Межвузовский сб. науч. трудов. Вып. 2. М.: Статут; Екатеринбург: Изд-во ин-та частного права, 2002. С. 280.
*(220) См. ст. 9 Унифицированных правил для гарантий по требованию 1992 г.
*(221) См. п. "а" ст. 13 Унифицированных правил и обычаев МТП для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.
*(222) См. ст. 11 Унифицированных правил для гарантий по требованию, ст. 15 Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов.
*(223) См.: Овсейко С. Комментарий к Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах//Банковское право. 2001. N 3.
*(224) Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.
*(225) Вестник ВАС РФ. 1998. N 4.
*(226) Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М.: Статут, 2000. С. 171.
*(227) Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М.: Лекс-Книга, 2002. С. 43.
*(228) Ефимова Л. Банковская гарантия и договор//Хозяйство и право. 2000. N 10.
*(229) Бирюкова Л.А. Указ. соч. С. 292-293.
*(230) См. об этом подробнее: Шмиттгофф К. Экспорт: Право и практика международной торговли. С. 225-227.
*(231) См.: Павлович Я.А. Злоупотребление гарантией. С. 10.
*(232) См., в частности: Петровский Ю.В. Указ. соч. С. 170-171.; Полин Д.В. Правовое регулирование расчетов по аккредитиву в торговом обороте: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 3.
*(233) По заявлению представителя рейтингового агентства Moody's Interfax, сделанного 22 октября 2004 г., последствия банковского кризиса лета 2004 г. оказались более тяжелыми, чем принято считать. "Вопреки утверждениям как властей, так и самих банкиров, кризис не закончился в июле и затронул не только ограниченное число московских банков", - говорится в специальном экспертном докладе. В качестве одного из критериев наличия кризиса в докладе приводится то обстоятельство, что в июле 2004 г. наблюдалась масштабная и практически всеобщая паника вкладчиков, после чего государством в лице Банка России были введены до того не существовавшие гарантии по вкладам в банках. См. об этом: "www.interfax.ru/r/B/0/0.html?id_issue= 10713914". 2005. 15 авг.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 92; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!