Глава II. Порядок государственной регистрации юридических лиц

Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании

Высокую социально-экономическую значимость имеет государственная регистрация начала корпоративной деятельности, т.е. государственная регистрация юридического лица при его создании. Правовое регулирование этих отношений осуществляется главой IV Закона о регистрации "Государственная регистрация юридически лиц при их создании", которая объединяет в себе две статьи: 12 "Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица" и 13 "Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании".

Выступить заявителем данного вида государственной регистрации юридического лица вправе следующие физические лица:

1) учредитель (учредители) юридического лица;

2) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

3) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

От имени заявителя в органы Федеральной налоговой службы (регистрирующие органы) должны быть поданы следующие документы (ст. 12 Закона о регистрации):

а) заявление о государственной регистрации;

б) решение о создании юридического лица;

в) учредительные документы юридического лица;

г) в случае, если учредителем регистрации создания юридического лица выступает иностранное юридическое лицо, то требует представить дополнительно выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.

Регистрирующий орган не вправе требовать представления иных документов кроме документов, установленных ст. 12 Закона о регистрации (п. 4 ст. 9 Закона о регистрации).

Для правильного заполнения указанных форм Федеральная налоговая служба РФ издала Методические рекомендации, утвержденные Приказом ФНС РФ от 1 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/16@ *(51). Рассмотрим их, а также иные предъявляемые законодательством требования, подробнее.

1. Заявление о государственной регистрации представляет собой трехстраничный документ с прикладываемыми листами, форма которого установлена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" *(52).

Необходимо заметить, что все указанные в форме заявления строки должны быть обязательно заполнены. Отсутствие даже части необходимых сведений служит основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в регистрации.

А. Так, в заявлении требуется указать наименование регистрируемого юридического лица, т.е. сведения о полном, сокращенном наименовании и, если регистрируется коммерческая организация, то и о фирменном наименовании. Если же в учредительных документах регистрируемого юридического лица наименование (в том числе и фирменное) указано так же и на иностранном языке или на одном из языков народов России, то необходимо указать и эти наименования, пометив, какой язык при этом использовался.

При заполнении заявления необходимо придерживаться общих требований, предъявляемых к наименованию юридического лица. Наиболее высокую юридическую силу в этом отношении имеют положения ст. 54 ГК РФ, а также положения вступающей в силу с 1 января 2008 г. ст. 1473 части четвертой ГК РФ, которые в совокупности определяют, что наименование юридического лица включает в себя две части - собственно наименование и указание на организационно-правовую форму юридического лица (например, полное товарищество "Иванов и компания"). При этом наименования некоммерческих организаций, унитарных предприятий и, в предусмотренных законом случаях, коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (например, общественный фонд экономического взаимодействия "Светлана", муниципальное образовательное учреждение "Школа изобразительных искусств N 1" и т.п.). Статья 1473 ГК РФ предъявляет более жесткие требования к фирменным наименованиям коммерческих организаций. Теперь в него нельзя будет включать:

1) полные или сокращенные официальные наименования Российской Федерации, иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

2) полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;

3) полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

4) полные или сокращенные наименования общественных объединений;

5) обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Для возможности использования сокращенного наименования в сделках, иной экономической деятельности, необходимо его также указать в заявлении о государственной регистрации, например, "МГУ им. М.В. Ломоносова", что является сокращением от "Московский государственный университет имени М.В. Ломоносова". Не воспрещается употреблять сокращения и в фирменных наименованиях.

Помимо этого, ГК РФ содержит ряд требований к наименованиям юридических лиц отдельных организационно-правовых форм. Так, п. 3 ст. 69 Кодекса РФ обязывает полные товарищества употреблять в содержании своего фирменного наименования либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (например, "полное товарищество Иванов, Петров, Сидоров" или "полное товарищество Иванов и компания"). Аналогичные требования содержатся практически по всем организационно-правовым формам (см. п. 4 ст. 82; п. 2 ст. 87; п. 2 ст. 96; п. 3 ст. 107; п. 3 ст. 113; п. 3 ст. 115; п. 3 ст. 116; п. 3 ст. 118; п. 5 ст. 121 ГК РФ).

Особо следует обратить внимание на употребление в наименовании юридического лица слов "Россия", "Российская Федерация", "российский", "федеральный" и образованных на их основе слов и словосочетаний. Употребление в наименовании юридического лица таких слов и словосочетаний претендует на их общероссийский статус независимо от реальных масштабов своей деятельности, этим самым вводя граждан и своих контрагентов в заблуждение. Правовую регламентацию ограничения их использования в настоящее время обеспечивает Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. N 1463 "Об использовании в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" *(53). Оно установило что в названиях организаций (за исключением политических партий, профессиональных союзов, религиозных объединений, а также общественных объединений, имеющих статус общероссийских) наименования "Россия", "Российская Федерация", слово "федеральный" и образованные на их основе слова и словосочетания могут применяться только в соответствии с актами Президента РФ и Правительства РФ. Исходя из этого, на регистрирующие органы возлагается обязанность по проверке возможности юридического лица использовать в своем наименовании указанные слова и словосочетания. Более того, Министерство по налогам и сборам в своем Письме от 27 августа 2004 г. *(54) отметило, что в случае отсутствия документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц указанных слов и словосочетаний с соответствующим государственным органом, регистрирующие (налоговые) органы обязаны вынести решение об отказе в государственной регистрации.

Но в этом случае непонятно, каким из оснований, указанных в статье 23 Закона о регистрации, будет руководствоваться органы Федеральной налоговой службы. Наиболее вероятным в данном случае является основание, закрепленное в пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона (предусматривающее отказ в регистрации вследствие непредставления всех необходимых документов), но для его применения требуется обязательное условие - необходимые документы должны быть определены в самом Законе о регистрации. При этом в списке соответствующих документов, закрепленном в ст. 12 Закона, не содержится документа, подтверждающего согласованность вопроса об использовании в наименовании юридических лиц указанных слов и словосочетаний с соответствующим государственным органом. Соответственно и пп. "а" п. 1 ст. 23, как основание для отказа, в данном случае неприменим. Это подчеркивается и п. 1 ст. 51 ГК РФ, а также п. 2 ст. 23 Закона о регистрации, которые не допускают отказа в регистрации по основаниям, не предусмотренным законом.

Но подчеркнем, что все эти размышления основаны прежде всего на формально-юридическом подходе, на привычном для юристов языке закона. Вместе с тем, оперируя требованиями разума или требованиями права (в контексте широкого правопонимания), следует признать, что отказ в регистрации по основанию несоответствия наименования юридического лица указанным в Постановлении Правительства от 7 декабря 1996 г. требованиям выглядит вполне разумным и должен бы, в принципе, применяться на практике. Единственный возможный выход из такой ситуации - это внесение соответствующих изменений в законодательство и закрепление такого ограничения не на уровне подзаконного нормативного акта, а в нормах федерального закона.

Принятая недавно часть четвертая ГК РФ предприняла попытку таких изменений. В п. 4 ст. 1473 установлено, что включение в фирменное наименование акционерного общества официального наименования Российской Федерации, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению Правительства РФ, если более 75% акций акционерного общества принадлежит РФ. Такое разрешение предполагается выдавать без указания срока его действия, и оно может быть отозвано в случае отпадения обстоятельств, в силу которых оно было выдано. Порядок выдачи и отзыва разрешений будет устанавливаться законом.

Законодательством предусмотрены и иные ограничения в использовании в наименовании юридических лиц отдельных слов и словосочетаний. Так, ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" *(55) запрещает использование слова "биржа" и словосочетание "товарная биржа" в наименовании юридических лиц, их филиалов и иных структурных подразделений, не являющихся товарными биржами. Так, абз. 4 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" *(56) запрещает использовать юридическим лицам, за исключением юридических лиц, получивших от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, в своем наименовании слова "банк" и словосочетание "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.

Нормы указанных нормативных правовых актов не предусматривают ничего кроме запрещений. А это означает, что никакого практического смысла такие ограничения на сегодняшний день не имеют. Их просто некому реализовывать. Единственный механизм их осуществления - это государственная регистрация юридических лиц, но действующее регистрационное законодательство, построенное на формальных началах, практически исключает содержательный контроль за статусом регистрируемого юридического лица.

В юридической литературе сегодня указывается на недостаточную проработку законодателем вопроса о невозможности использования юридическим лицом наименования идентичного наименованию другого юридического лица, зарегистрированного ранее. Это действительно достаточно серьезная проблема. Так, умышленно зарегистрировавшись под именем уже существующей организации, юридическое лицо получает возможность вводить контрагентов в заблуждение (например, относительно качества товаров, деловой репутации). Действующее российское законодательство на сегодняшний день не позволяет оградить добросовестных участников гражданского оборота от подобного рода ситуаций *(57).

Имеющиеся нормы малоизвестны и фактически не применяются. К ним можно отнести Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности и Положение о фирме, утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г. Первый из этих документов на международном уровне закрепляет правовую охрану фирменного наименования (ст. 8). Второй (п. 11) закрепляет возможность обладателя права на фирменное наименование требовать прекращения пользования тождественным или сходным наименованием со стороны других лиц, а равно возмещения убытков, причиненным таким пользователем. Но, как справедливо отмечается специалистами, приведенные положения не позволяют устранить причинение ущерба, не допустить возможность "проникновения" в сферу хозяйственных отношений субъекта, способного ввести в заблуждение контрагентов или причинить ущерб другим субъектам, т.е. устранить такие ситуации еще на стадии регистрации юридического лица *(58).

Не менее серьезным недостатком действующего законодательства является легальная возможность использования в наименовании юридического лица любых слов и словосочетаний. Нередки ситуации, когда регистрирующие органы сталкиваются с юридическими лицами, имеющими наименования "Кремль", "Дети Путина" и др., в том числе и нецензурного содержания. Регистрирующие органы в ответ никаких правовых мер принять не уполномочены.

Не будет принципиальных изменений и с 1 января 2008 г., когда вступит в силу часть четвертая ГК РФ. Несмотря на то что в параграфе 1 главы 76 и установлены качественно иные требования к фирменным наименованиям, нежели существующие сегодня, действенных обеспечительных мер Закон не предусмотрел. В соответствии с п. 5 ст. 1473 ГК РФ, если фирменное наименование юридического лица не соответствует указанным требованиям, регистрирующий орган вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования.

Правильным в данной ситуации было бы закрепить в качестве конкретного процессуального действия в рамках содержательной правовой экспертизы представленных на регистрацию документов проверку должностными лицами регистрирующих органов, не зарегистрирована ли уже с предлагаемым наименованием уже действующая организация, и если зарегистрирована, то обязать их принять решение об отказе в регистрации с помещением соответствующего основания в список оснований для отказа в регистрации. Обязательным предметом такой экспертизы должно стать и соблюдение регистрируемым юридическим лицом требований к его наименованию.

Б. При заполнении раздела "Адрес (место нахождения)" заявителю необходимо руководствоваться следующим. Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется в его учредительных документах.

В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ и пп. "в" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации, местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

При определении постоянно действующего исполнительного органа юридического лица необходимо руководствоваться положениями ГК РФ, федеральных законов о соответствующем виде юридического лица, иными федеральными законами, а также учредительными документами юридического лица.

В полном товариществе и товариществе на вере (коммандитном товариществе) постоянно действующие органы не формируются, и от имени юридического лица вправе действовать каждый участник полного товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

В. При заполнении заявления следует обратить внимание и на сведения о количестве учредителей. Могут возникнуть определенные сложности с определением количества учредителей хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере). Методические рекомендации, разработанные налоговым ведомством, указывают, что в заявлении в этом случае необходимо указать количество только полных товарищей. В случаях регистрации хозяйственного общества или производственного кооператива в этом разделе указывается количество всех учредителей юридического лица. При представлении заявления о государственной регистрации унитарного предприятия в сведениях об учредителях указывается наименование уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, принявшего решение о его создании, в соответствии со статьями 113-115 ГК РФ.

Г. Раздел 4 формы заявления предполагает указание сведений о держателе реестра акционеров акционерного общества.

Форма сведений о держателе реестра акционеров акционерного общества является результатом требований Федерального закона "Об акционерных обществах", который закрепляет необходимость ведения реестра сведений о каждом зарегистрированном акционере, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного акционера, иных сведениях, предусмотренных правовыми актами. Суть деятельности по ведению реестров акционеров изложена в ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", а именно, представляет собой сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг (акционеров). Такой реестр вправе вести само акционерное общество (если число акционеров не превышает пятидесяти) или профессиональный участник рынка ценных бумаг (обязательно юридическое лицо), именуемый регистратором. При количестве акционеров в акционерном обществе свыше пятисот человек держателем реестра должен быть специализированный регистратор, которым может выступать независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг (абз. 10 п. 1 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). В качестве профессионального участника рынка ценных бумаг выступает, как правило, эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Д. Особо следует обратить внимание также на размер уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевого взноса *(59)), т.е. минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов. Во-первых, необходимо определиться, какое наименование капитала предусматривает выбранная для регистрации организационно-правовая форма юридического лица. Напомним, что по общему правилу большинство организационно-правовых форм юридических лиц имеют уставный капитал, разделенный на доли, акции и др. Однако для некоторых организационно-правовых форм предусматриваются другие наименования. Так, в силу того что правовой статус хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) не предусматривает в качестве учредительного документа устава, то минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, носит название складочного капитала. Для кооперативов, несмотря на то что учредительным документом является только устав, данный размер имущества имеет наименование не уставного, а паевого фонда, который создается посредством внесения паевых взносов. А, например, законодательство об унитарных предприятиях четко определило, что размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов унитарного предприятия, называется уставным фондом.

Во-вторых, форма заявления также предусматривает и указание на конкретную денежную сумму, которая и составляет уставный капитал (уставный фонд, складочный капитал, паевые взносы). Поэтому при заполнении этой графы необходимо иметь в виду, что законодательство для некоторых организационно-правовых форм юридических лиц определяет минимальный размер уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов). Но вместе с тем нужно учитывать и то, что закон допускает возможность уплаты лишь части (также строго оговоренной) этой суммы на момент государственной регистрации юридического лица. Несмотря на это, сумма, указываемая в графе об уставном капитале (уставном фонде, складочном капитале, паевых взносах), должна быть равна полной (хотя и планируемой) сумме уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов).

В качестве примеров правового регулирования размера уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) можно указать следующие. Так, действующая статья 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" определяет минимальный размер уставного капитала ООО в сто минимальных размеров оплаты труда на дату представления документов для государственной регистрации ООО. При этом п. 2 ст. 17 этого же Закона закрепляет, что "на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину".

Аналогично и Федеральный закон "Об акционерных обществах" (ст. 26) минимальный размер уставного капитала для закрытых АО определяет в сто минимальных размеров оплаты труда, а для открытых АО - в тысячу минимальных размеров оплату труда.

Для государственных унитарных предприятий минимальный размер уставного фонда составляет пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, а для муниципальных унитарных предприятий - одну тысячу. Казенные предприятия вообще действуют без уставного фонда (ст. 12 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Для производственных кооперативов минимальный размер паевого взноса законодательно не закреплен (согласно абз. 4 п. 2 ст. 10 Федерального закона "О производственных кооперативах", размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива). При этом ГК РФ (п. 2 ст. 109) и Закон о производственных кооперативах (п. 1 ст. 10) императивно закрепили минимальный размер части паевых взносов, которые члены кооператива должны внести к моменту государственной регистрации, - 10% от полной суммы паевого взноса.

Следует подчеркнуть, что законодательством в отношении ряда организационно-правовых форм юридических лиц (обществ с ограниченной ответственностью, акционерных общества, производственных кооперативов и др.) предусмотрено формирование уставного капитала не только денежными средствами, но и ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо правами, имеющими денежную оценку. Все такие неденежные вложения должны быть оценены в денежном выражении.

Серьезной проблемой действующего регулирования уставного капитала юридического лица является отсутствие каких бы то ни было механизмов реального контроля за наличием имущества, его составляющего. Среди документов, которые необходимо представить для государственной регистрации юридического лица в связи с его созданием, ст. 12 Закона о регистрации предусматривает два документа, содержание которых затрагивает уставный капитал, - заявление о государственной регистрации и учредительные документы регистрируемого юридического лица. Согласно официальной форме заявления, заявитель в ней указывает лишь на форму имущественной основы (уставный капитал, складочный капитал, уставный фонд, паевые взносы), а также его размер. То же самое предусмотрено, как будет показано ниже, и в отношении учредительных документов.

Вместе с тем, ни заявление, ни учредительные документы не содержат в себе сведений, подтверждающих оплату учредителями уставного капитала. В связи с этим, на практике не редки случаи, когда создается коммерческая организация, учредительные документы которой (а также заявление на регистрацию) содержат все необходимые сведения, но реально размер уставного капитала не оплачивался. Отказать в государственной регистрации такого юридического лица невозможно, во-первых, потому что должностные лица регистрирующих органов не имеют законных прав на проведение содержательной экспертизы представленных документов (т.е. проверку таких документов на их достоверность и соответствие законодательству) и, во-вторых, потому что в ст. 23 Закона о регистрации отсутствует соответствующее основание, которое могло бы быть применено в рассматриваемом случае.

Ущербность такого регулирования можно проследить из судебной практики, сложившейся в том числе при реализации норм, устанавливающих порядок формирования уставного капитала. Например, выявился ряд теоретических и практических проблем при внесении в качестве вклада в уставный капитал недвижимого имущества *(60). Как следует из ст. 223 ГК РФ, право собственности у приобретателя недвижимого имущества по договору возникает с момента государственной регистрации права нового собственника. Но в таком случае возникает проблема регистрации права собственности юридического лица - нового собственника, если последнее еще не прошло процедуры государственной регистрации и в связи с этим еще не является созданным?

Вместе с тем, сложилась достаточно либеральная практика применения такой нестыковки законодательства, и юридические лица регистрируются при отсутствии реального внесения в уставный капитал недвижимого имущества. Благодаря такой ситуации, участник получает возможность заявить о внесении в качестве вклада недвижимое имущество (например, земельный участок), а после регистрации вновь образованного общества уклониться от государственной регистрации перехода права собственности на него, в результате чего получается, что у юридического лица отсутствует уставный капитал *(61)!

Показателен в этом смысле судебный прецедент по делу N А40-51583/04-145-66, в котором истец предъявил требование о признании незаконными акта государственной регистрации ООО и действий по внесению в реестр записи о создании общества и обязании ответчика - ИМНС РФ по г. Москве внести в реестр запись о признании недействительной записи о государственной регистрации общества.

Заявитель обосновывал свои требования тем, что в соответствии с п. 2 ст. 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем на половину. Решением о создании и уставом общества предусмотрено, что уставный капитал общества должен быть оплачен путем внесения земельного участка. По мнению заявителя, учредитель считается оплатившим уставный капитал общества только в момент государственной регистрации перехода права к созданному обществу, вследствие чего общество было создано и зарегистрировано с нарушением п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью до момента оплаты уставного капитала. Решениями Арбитражного суда г. Москвы, а также девятого арбитражного апелляционного суда в удовлетворении требований отказано. Решение суда первой инстанции мотивировано тем, что регистрационным органом не допущено нарушений законодательства о регистрации юридических лиц. Апелляционная инстанция в дополнение к этому указала, что законом не предусмотрена обязанность регистрационного органа производить проверку сведений, содержащихся в представленных на регистрацию юридического лица документах, а также регистрационные органы не вправе требовать от заявителей иные документы, не оговоренные ст. 12 Закона о регистрации. Кроме того, истец не доказал, что оспариваемым ненормативным актом были нарушены его законные права и интересы *(62).

Это лишний раз подтверждает тезис о необходимости усиления контрольной функции государственной регистрации юридических лиц, что может проявиться, во-первых, во введении обязательной стадии содержательной правовой экспертизы представленных документов, благодаря чему должностные лица регистрирующих органов получат возможность самостоятельно с помощью предусмотренных процессуальных действий получить необходимые сведения о формировании уставного капитала; во-вторых, в дополнении документом, подтверждающим формирование (оплату) уставного капитала списка документов, необходимых для регистрации юридического лица в связи с его созданием.

Е. Специального указания в заявлении требует и количество лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица.

От имени юридического лица без доверенности имеют право выступать постоянно действующий исполнительный орган, управляющий либо управляющая компания, полные товарищи в хозяйственных товариществах, иные лица (органы) в соответствии с учредительными документам юридического лица или иными документами, определяющими перечень лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 53 ГК РФ, под органом юридического лица следует понимать лицо или совокупность лиц, уполномоченных в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными документами осуществлять управление деятельностью юридического лица.

Состав, порядок образования органов, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются законом и учредительными документами юридического лица.

По общему правилу, юридическое лицо имеет как минимум два органа: орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица, а также исполнительный орган. Исключение из этого правила составляет унитарное предприятие. Единственным органом унитарного предприятия является его руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (п. 5 ст. 113 ГК РФ).

Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа. Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения ею целей, в интересах которых она была создана.

Исполнительный орган (директор, правление и т.п.) призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников), при ведении текущих дел юридического лица (организации производства, совершении сделок и т.д.).

Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица.

Ж. В разделе 8 заявления указывается количество видов экономической деятельности, которыми планирует заниматься регистрируемое юридическое лицо.

Сведения о видах экономической деятельности включают в себя цифровое и буквенное наименование вида деятельности. Данные сведения берутся из Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД). Цифровые коды по ОКВЭД состоят из двух-шести цифровых знаков, где каждый из последующих конкретизирует предыдущий: первые два обозначают класс (напр., 10 - добыча каменного угля, бурого угля и торфа), затем после точки одна цифра - подкласс (10.1 - добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем одна цифра - группа (10.10 - добыча, обогащение и агломерация каменного угля), затем после точки одна цифра - подгруппа (10.10.1 - добыча каменного угля), затем последняя цифра - вид (10.10.11 - добыча каменного угля открытым способом). При этом не обязательно, чтобы любая классификация содержала в себе все шесть цифр; для отдельных видов деятельности она может вообще состоять всего лишь из трех цифр. Окончательная цифра и записывается в реестр. Под буквенным наименованием видов экономической деятельности понимается расшифровка записанного кода (напр., 10.10.11 - добыча каменного угля открытым способом). В форму, прикладываемую к заявлению, подлежат внесению все виды экономической деятельности, которыми планирует заниматься юридическое лицо. Каждый лист формы может вместить в себе информацию не более чем десяти видов экономической деятельности. Если таких видов насчитывается свыше десяти, то заполняется второй лист по таким же правилам, как и первый, при полном заполнении второго листа - третий и т.д. При этом закрепляется такое требование, что первым в списке видов экономической деятельности должен быть указан основной вид.

З. Большое значение имеет в составе заявления и подтверждение заявителем достоверности представленных на регистрацию документов. Значение это актуализируется тем, что по общему правилу процедура государственной регистрации основывается на проверке лишь формальной стороны представленных документов (их количестве и правильности заполнения), в то время как содержательная сторона (достоверность содержащихся в документах сведений) регистрирующими органами оставляется без должного внимания. Чтобы минимизировать правонарушения в этой сфере в заявлении предусматривается, что заявитель лично подтверждает достоверность документов, т.е. берет на себя возможную ответственность за какие-либо неточности. Эффективность такого метода многими специалистами подвергается обоснованным сомнениям, и при этом подчеркивается, что такой подход вряд ли сможет обеспечить правопорядок при государственной регистрации юридических лиц.

Заявитель должен подтвердить следующие факты:

1) представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;

2) сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны;

3) при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов), на момент государственной регистрации;

4) в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими органами и (или) органами местного самоуправления.

2. Решение о создании юридического лица - второй документ, который необходимо представить в регистрирующий орган для государственной регистрации юридического лица при его создании. Четкой формы решения ни законами, ни подзаконными актами не предусмотрено. Закон (п. "б" ст. 12 Закона о регистрации) лишь указывает, что оно может быть представлено "в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Суть данного документа заключается в том, что создание юридического лица - это воля, выраженная лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью, то есть учредителями (учредителем). Объективную форму эта воля принимает в волеизъявлении, т.е. в официально выраженной воле. Данными формами могут выступать протокол, договор или иной документ. Причем обязательных требований к оформлению этих документов законодательство не содержит, поэтому учредителям в этом отношении предоставляется свобода выбора, но она ограничивается тем, что решение о создании должно объективно выражать волю учредителей. При наличии нескольких учредителей решение о создании юридического лица принимается ими совместно. Если юридическое лицо создается одним учредителем, достаточно его волеизъявления.

Некоторые законодательные нормы уделяют внимание содержательной стороне решения о создании. Так, Федеральный закон "Об акционерных обществах" (п. 2 ст. 9) обязывает учредителей акционерного общества отразить в решении результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества.

Правовой статус договора является спорным. Под договором гражданское законодательство понимает и учредительный договор (являющийся учредительным документом для некоторых организационно-правовых форм), договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) и специально принятый договор о создании, слиянии или присоединении юридического лица *(63). Закон о регистрации четко не регламентирует, нужно ли обязательно представлять в регистрирующий орган специальный договор о создании юридического лица, или не будет ошибкой и представление учредительного договора, схожего с ним по содержанию. Отчасти решение этого вопроса можно найти в отдельных нормативных правовых актах. В соответствии с нормами ГК РФ, учредительный договор не может представляться в регистрирующий орган при создании следующих юридических лиц: акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (созданных одним учредителем), кооперативов (производственных и потребительских), учреждений и т.п. Данный вывод основан на том, что для юридических лиц этих организационно-правовых форм не требуется наличия учредительного договора как одного из учредительных документов. Соответственно, решение о создании такие юридические лица (за исключением обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданных одним учредителем) могут оформить специальным договором о создании (не считая протокола и иной формы). На это указывает, в частности, и п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах", который закрепляет, что "договор о создании акционерного общества не является учредительным документом общества".

Соответственно остальные юридические лица (например, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, созданные двумя и более учредителями, хозяйственные товарищества) должны предоставить в регистрирующий орган учредительный договор.

Протокол составляется в том случае, если решение о создании юридического лица принимается на конференции (съезде, общем собрании и т.п.) учредителей. Как правило, он содержит в себе вопросы, вынесенные на обсуждение, и результаты голосования по этим вопросам.

Под иной формой решения о создании юридического лица предусматривается форма: а) объективно отражающая волю учредителей (учредителя) и б) оформленная в соответствии с законодательством РФ. Примером таких форм являются правовые акты о создании юридических лиц, изданные органами государственной власти или органами местного самоуправления (унитарные предприятия, государственные или муниципальные учреждения, сами органы государственной власти и органы местного самоуправления, акционерные общества со стопроцентным участием государства). Как указывается в литературе, на практике возникают трудности с предоставлением такого решения. Используя формальные требования Закона, заявителям в этом случае необходимо будет предъявить в регистрирующий орган подлинник (т.е. официально опубликованный) или надлежащим образом заверенный нормативный правовой акт (указ, решение, постановление, распоряжение, приказ) уполномоченного органа государственной власти или органа местного самоуправления. Но что значит подлинник официального решения органа государственной власти или органа местного самоуправления? Ведь они проходят официальную процедуру опубликования, что презюмирует их общеизвестность. Да и вряд ли какой нотариус встречался со свидетельствованием подлинности нормативного акта *(64).

3. В список документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган, входят и учредительные документы регистрируемого юридического лица. При этом закон подчеркивает, что разрешается представить как подлинники, так и нотариально заверенные копии.

Согласно п. 1 ст. 52 ГК РФ, "Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся некоммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организации данного вида".

Таким образом, закон допускает в качестве учредительных следующие документы:

1) устав;

2) учредительный договор;

3) общее положение об организации данного вида.

Однако все эти виды документов не могут вместе являться учредительными документами конкретного юридического лица. Для того чтобы определить учредительные документы определенного юридического лица необходимо обратить внимание на его организационно-правовую форму. В зависимости от отдельных организационно-правовых форм могут выступить следующие комбинации учредительных документов:

1) устав - для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (в случае если учредителем выступает одно лицо), акционерных обществ, кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, фонда, учреждения (может быть заменен на общее положение);

2) учредительный договор и устав - для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов;

3) учредительный договор - для хозяйственных товариществ;

4) общее положение об организации данного вида - характерно только для некоммерческих организаций. Общее положение оформляется как акт, которым данное юридическое лицо создается. Как правило, такие положения издаются для создания конкретного юридического лица (например, Положение о Политехническом музее, утв. Постановлением Правительства РФ от 6 октября 1994 г.).

Помимо наименования и количества, учредительные документы, подаваемые на регистрацию, должны соответствовать закону и по содержанию. Основные требования к содержанию учредительных документов сформулированы в п. 2 ст. 52 ГК РФ.

Содержание учредительных документов может определяться и специальными нормативными актами, определяющими правовое положение отдельных организационно-правовых форм юридических лиц (напр., ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Федеральная налоговая служба допускает возможность представления в регистрирующий орган двух экземпляров учредительных документов. В этом случае регистрирующий орган, осуществив государственную регистрацию юридического лица, проставляет на обороте последнего листа одного экземпляра учредительных документов на месте прошивки специальный штамп, подтверждающий проведение регистрации юридического лица. Данный штамп удостоверяет достоверность сведений учредительных документов. Это позволяет контрагентам юридического лица требовать представления для ознакомления таких учредительных документов. Не редки на практике ситуации, когда юридические лица умышленно вводят своих контрагентов в заблуждение, предоставляя им перед сделкой недостоверные учредительные документы. Введенная практика выдачи регистрирующими органами учредительных документов со специально проставленным штампом позволяет таких ситуаций избежать.

4. Еще одним документом, который необходимо представить в регистрирующий орган, является выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Как можно понять из названия данного документа, его не нужно представлять при государственной регистрации всех юридических лиц; он необходим при регистрации юридических лиц, учредителем которых является иностранное юридическое лицо. По сути, это документ, подтверждающий юридический статус конкретного юридического лица в иностранном государстве. В качестве наиболее распространенного документа такого типа, по отечественному образцу, выступает выписка из реестра юридических лиц. Но закон не ограничивает заявителя в предоставлении именно этого документа. Вполне реальна такая ситуация, что в иностранном государстве юридические лица не проходят государственной регистрации или их данные не заносятся в реестры. В этом случае документом, подтверждающим юридический статус такого юридического лица, будет выступать иное доказательство данного факта. Но подчеркнем еще раз, даже если в иностранном государстве и ведутся реестры юридических лиц и свободно даются из него выписки, заявитель все равно вправе представить в регистрирующий орган любое доказательство, подтверждающее юридический статус иностранного юридического лица - учредителя. Такими доказательствами могут послужить, к примеру, регистрация юридического лица в налоговых органах, иных государственных структурах.

5. Заключительным документом, который необходимо представить для регистрации юридического лица при его создании, является документ, подтверждающий факт уплаты государственной пошлины. Согласно Методическим разъяснениям по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, документ об уплате государственной пошлины должен быть представлен в подлиннике.

Часть 1 статьи 333.33 НК РФ определяет размер государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица при его создании в две тысячи рублей. Эта сумма может уплачиваться как в наличной, так и в безналичной форме. При этом по уплате государственной пошлины в безналичной форме плательщику выдается платежное поручение с отметкой банка о его исполнении. По уплате государственной пошлины в наличной форме плательщику выдается либо а) квитанция, выдаваемая плательщику банком, либо б) квитанция, выдаваемая плательщику должностным лицом или кассой органа, которым производилась оплата. Указанные документы должны быть представлены в регистрирующий орган.

В целях обеспечения мобилизации в федеральный бюджет государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию, при поступлении в регистрирующие органы документов для государственной регистрации на налоговых органах лежит обязанность по осуществлению проверки правильности заполнения платежных документов, свидетельствующих об уплате государственной пошлины, в частности полей "Назначение платежа", "Код бюджетной классификации".

Заполнение полей платежного документа иными показателями (в частности, неправильное указание кода бюджетной классификации) является основанием для принятия решения об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением документа, свидетельствующего об уплате государственной пошлины.

В случае выявления регистрирующим органом факта отсутствия документа об уплате государственной пошлины (в т.ч. неправильного заполнения полей платежного документа), документы, представленные для внесения записи в ЕГРЮЛ, из территориальных органов юстиции, учреждений Банка России, должны быть возвращены в соответствующие органы для подготовки ими решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц на основании ч. 1 ст. 23 Закона о регистрации *(65).

Со вниманием следует отнестись к определению лица, уплачивающего государственную пошлину. В соответствии с Письмом МНС от 13 октября 2004 г. *(66) таким лицом могло быть любое физическое лицо. С принятием 30 августа 2005 г. Письма ФНС N ЧД-6-09/716@ позиция налогового ведомства коренным образом изменилось. Теперь в качестве плательщика государственной пошлины может выступать только сам заявитель, т.е. лицо, подписывающее заявление.

Этой же позиции придерживается и Конституционный суд, который в Определении от 22 января 2004 г. N 41-О, опираясь на нормы п. 1 ст. 45 НК РФ во взаимосвязи с положениями его главы 4, указал, что "платежные документы на уплату налога должны исходить от налогоплательщика и быть подписаны им самим, а уплата соответствующих сумм должна производиться за счет средств налогоплательщика, находящихся в его свободном распоряжении, т.е. за счет его собственных средств".

Исходя из изложенного, в случае представления в регистрирующий (налоговый) орган в комплекте документов для государственной регистрации документа об уплате государственной пошлины, в котором в качестве плательщика указано лицо, отличное от заявителя, регистрирующий (налоговый) орган вправе вынести решение об отказе в государственной регистрации в связи с непредставлением необходимых для государственной регистрации документов.

Для исключения возможности неоднократного использования одного и того же документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за государственную регистрацию юридических лиц, при подготовке документов, необходимых для государственной регистрации, целесообразно рекомендовать следующее.

При заполнении показателя "Примечание" платежного документа, а также при заполнении показателя "Наименование платежа" указывать "Государственная пошлина за государственную регистрацию (создания, внесения изменений в учредительные документы, реорганизации, ликвидации, физического лица в качестве индивидуального предпринимателя) (наименование юридического лица, Ф.И.О. физического лица)". Например, "Государственная пошлина за государственную регистрацию ООО "Ромашка" при его создании".

Законодательством предусмотрены льготы по уплате государственной пошлины на основании ст. 333.35 НК РФ, предоставляемые органам государственной власти, органам местного самоуправления.

Если уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения будет являться уполномоченное лицо его учредителя (орган государственной власти, орган местного самоуправления), государственная пошлина не взимается *(67). Однако если уполномоченным лицом при государственной регистрации унитарных предприятий является руководитель юридического лица, в регистрирующий (налоговый) орган представляется документ об уплате государственной пошлины.

НК РФ предусматриваются так же случаи возврата государственной пошлины. Она возможна при следующих условиях:

1) лицо, уплатившее государственную пошлину, отказалось от совершения государственной регистрации юридического лица;

2) лицо уплатило государственную пошлину в большем размере, чем две тысячи рублей.

В случае отказа в регистрации государственная пошлина не может быть возвращена. Данное сомнение основано на том, что законодательство данный вопрос не регламентирует: это основание не указано как условие возврата, но вместе с тем, не указывается и обратное (что сделано, например, для возврата государственной пошлины, уплаченной за нотариальные действия и государственную регистрацию актов гражданского состояния).

При уплате государственной пошлины, превышающую две тысячи рублей, плательщик может воспользоваться двумя вариантами: во-первых, получить лишнюю сумму обратно или, во-вторых, зачесть эту сумму в счет суммы государственной пошлины, подлежащей уплате за государственную регистрацию иного юридического лица.

В первом случае, плательщику в течение трех лет со дня уплаты излишней суммы необходимо подать определенные документы в налоговый орган по месту государственной регистрации юридического лица, т.е. в тот орган Федеральной налоговой службы, где произведена или будет произведена регистрация юридического лица. К документам, которые необходимо подать в налоговые органы, относятся: 1) заявление; 2) решение, определение и справки должностных лиц, осуществляющих регистрацию юридических лиц, об обстоятельствах, являющихся основанием для полного или частичного возврата излишне уплаченной суммы государственной пошлины; 3) в соответствующих случаях - акты налоговых проверок организаций и должностных лиц, а также платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка, подтверждающие уплату государственной пошлины (в случае, если государственная пошлина подлежит возврату в полном размере) или копии указанных платежных документов (в случае, если пошлина подлежит возврату частично). Органы Федеральной налоговой службы принимают решение о возврате излишне уплаченной пошлины в двухнедельный срок со дня регистрации заявления плательщика. Возврат суммы излишне уплаченной государственной пошлины производится за счет средств бюджета Федеральной налоговой службы.

В случае, если плательщик желает зачесть излишне уплаченную государственную пошлину в счет суммы государственной пошлины, подлежащей уплате за государственную регистрацию иного юридического лица, он в течение трех лет со дня принятия соответствующего решения суда о возврате государственной пошлины или со дня уплаты этой суммы в бюджет Федеральной налоговой службы должен подать: 1) заявление; 2) решения, определения и справки должностных лиц, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, об обстоятельствах, являющихся основанием для полного возврата государственной пошлины; 3) платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка, подтверждающие уплату государственной пошлины. Органы Федеральной налоговой службы в пятидневный срок принимают либо решение об удовлетворении заявления, либо отказывают в этом, и обязаны в двухнедельный срок со дня подачи заявления проинформировать плательщика в удовлетворении его заявления.

Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 135; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 3 4 5 6 789 10 11 12 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!