Глава 31. ОСНОВЫ ПРИМИРИТЕЛЬНЫХ ПРОЦЕДУР
В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
§ 1. Понятие, основные характеристики медиации как
альтернативного способа урегулирования правовых споров
Многие государства в последние десятилетия уделяют большое внимание развитию альтернативных государственному правосудию институтов, позволяющих урегулировать правовые споры вне рамок юрисдикционной деятельности. В частности, в конце 60-х - начале 70-х гг. XX столетия началось развитие альтернативных способов разрешения споров в США, в Европе эта проблематика актуализировались в конце 80-х гг. прошлого столетия. В последние годы эти вопросы стали актуальными для российской правовой системы. К наиболее распространенным внеюрисдикционным способам урегулирования споров относится медиация.
Медиация - это особым образом организованные переговоры с участием специального субъекта - медиатора, который содействует устранению разногласий и достижению соглашения, отвечающего интересам сторон правового спора.
Можно выделить следующие черты, характеризующие медиацию как альтернативный способ урегулирования правовых споров:
- медиация относится к внеюрисдикционным способам урегулирования правовых споров, составляет альтернативу судебным процедурам. В рамках юрисдикционных процедур спор разрешается путем применения права, в медиации урегулирование спора осуществляется путем согласования интересов сторон. Поэтому медиатор не занимается правоприменением, его задача заключается в организации совместной работы участников спора, направленной на поиск взаимоприемлемого для каждой стороны спора решения;
|
|
|
- с процедурной стороны медиация представляет собой переговоры особого типа, организуемые и проводимые медиатором по определенным правилам. В рамках медиации переговоры следуют стратегии сотрудничества, которая предполагает готовность сторон не сводить обсуждение к отстаиванию любыми способами только своих позиций, а совместно искать варианты решения спора на основе взаимного учета интересов. В соответствии с данной стратегией стороны исходят из выгод каждой из них, т.е. относятся к спору как к общей проблеме, эффективное решение которой может быть найдено только совместными усилиями в процессе сотрудничества. При таких переговорах не существует проигравшей и выигравшей стороны, поскольку найденное решение отвечает интересам всех участников, разумеется, с учетом ограничений конкретными обстоятельствами. Стратегия сотрудничества является, пожалуй, единственно продуктивной для процедуры медиации. Отсюда одна из основных задач медиатора - осуществление такого управления переговорным процессом, которое обеспечит переход сторон от стратегии борьбы к стратегии сотрудничества и удержит их взаимодействие в этом режиме, что и задает особенности организации процедуры медиации;
|
|
|
- переговорная природа медиации предопределяет наличие следующей характеристики: в отличие от разрешения правовых споров в рамках системы гражданской юрисдикции (суды, нотариат, третейские суды, КТС и т.д.), когда уполномоченные лица выносят обязательное для участников правового спора решение, в процедуре медиации решение принимается не медиатором, а самими спорящими сторонами. Медиатор не обладает полномочиями по принятию обязательного для сторон решения, его деятельность заключается в организации и проведении переговоров между сторонами, направленных на совместный поиск решения по спору. Процедура медиации позволяет спорящим сторонам сохранять полный контроль над процедурой урегулирования конфликтной ситуации, лично участвовать в разработке содержания медиативного соглашения и тем самым управлять конфликтом. Спорящие стороны не передают спор на разрешение другим (сторонним) лицам, а сами участвуют в его разрешении. Эффективность процесса управления конфликтом обеспечивается наличием третьей нейтральной стороны - медиатора, который с помощью специальных навыков в сфере коммуникации, анализа и управления конфликтом, организации и ведения переговоров, процедуры медиации в совокупности с юридической подготовкой помогает сторонам в работе с конфликтной ситуацией.
|
|
|
Внеюрисдикционная переговорная природа медиации обусловливает наличие специфических черт, отличающих ее от судебной процедуры разрешения спора. Так, основная цель, реализуемая в рамках судебной процедуры, заключается в разрешении спора государственным судом и вынесении судебного решения, обязательного для всех участников спора. Процедура медиации направлена на организацию эффективных переговоров и достижение соглашения, отвечающего интересам обеих сторон.
При рассмотрении дела в суде основными участниками являются стороны, которые подчиняют свое поведение тому решению, которое примет судья, обладающий государственно-властными полномочиями. В процедуре медиации также основными участниками являются стороны спора, но именно они определяют условия медиативного соглашения, медиатор с помощью своих специальных знаний и навыков помогает в их совместной работе по преодолению конфликтной ситуации. Обращение к суду за разрешением спора автоматически предопределяет гласность всей процедуры, в то время как урегулирование спора в рамках процедуры медиации является конфиденциальным.
|
|
|
В основу современной модели гражданского процесса положена состязательная форма судопроизводства, которая противопоставляет стороны в процессе, побуждает их к состязанию, соперничеству. Это также предопределяет наличие детальной регламентации процесса, существование процессуальной формы, четкого распределения обязанностей по доказыванию. В процедуре медиации отношения между сторонами направлены на сотрудничество, совместную работу по преодолению спора, поэтому процедура не формализована, нет необходимости в применении правил доказывания.
Различия существуют и в итоговом результате: при рассмотрении спора в суде, как правило, результатом является "выигрыш - проигрыш", поскольку удовлетворение требований одной из сторон автоматически означает отказ в удовлетворении требований другой стороны. Медиация имеет своим результатом "выигрыш - выигрыш", поскольку медиативное соглашение принимается сторонами только при условии, что оно в равной мере удовлетворяет интересам как одной, так и другой стороны. Различия в результатах объясняются тем, что в рамках судебного процесса основания для решения определяются в прошлых отношениях между сторонами, в то время как в процедуре медиации основание решения находится в будущем взаимодействии сторон.
С учетом приведенных характеристик можно выделить следующие особенности процедуры медиации:
- контролируемость сторонами процедуры и результатов урегулирования спора (стороны сами принимают решение по урегулированию конфликта, они не связаны предметом и основанием иска и вправе договориться о любых условиях урегулирования спора, не противоречащих действующему законодательству);
- конфиденциальность процедуры, которая обеспечивается установленными действующим законодательством гарантиями (медиаторы имеют свидетельский иммунитет, стороны сами определяют границы конфиденциальности);
- экономичность (процедура медиации менее затратна по времени, ресурсам);
- процедура медиации позволяет сохранить партнерские отношения, поскольку основывается на учете взаимных интересов сторон;
- гибкость и неформальность процедуры, отсутствие жестких процедурных правил;
- добровольное исполнение медиативного соглашения, поскольку оно направлено на реализацию интересов каждой спорящей стороны.
Общепринято рассматривать медиацию в двух аспектах, выделяя два ее вида:
1) частная медиация, которая выступает как самостоятельный вид профессиональной деятельности по урегулированию правовых споров;
2) интегрированная медиация, являющаяся составной частью деятельности юрисдикционных органов (судов, нотариата, судебных приставов-исполнителей и т.д.).
Выделение данных видов медиации имеет большое практическое значение, так как является основанием для дифференциации подходов в правовом регулировании.
Как правило, частная модель медиации закрепляется в отдельных законодательных актах, в которых регламентируются общие положения о медиации как альтернативной процедуре, раскрываются принципы, закрепляются правовые гарантии института медиации, регламентируются требования, предъявляемые к медиаторам и организациям, оказывающим помощь в урегулировании споров посредством медиации. В частности, такие специальные законы приняты в Австрии, Словении, США и других странах.
Поскольку интегрированная медиация рассматривается как одна из дополнительных профессиональных компетентностей лиц, реализующих юрисдикционную деятельность, то правовое регулирование интегрированной медиации осуществляется в рамках отраслевого законодательства, которое регламентирует деятельность того или иного юрисдикционного органа. Если медиацией занимаются суды, то такая функция и процедура регулируются процессуальным законодательством; если нотариусом - соответствующими законами о нотариате; если служба судебных приставов - законами, регламентирующими деятельность этой службы. Именно по такому пути идет развитие интегрированной медиации в США, европейских странах.
Помимо частной и интегрированной медиации выделяют медиативные техники, представляющие собой комплекс средств обеспечения эффективной коммуникации, управления конфликтом и организации переговорного процесса, применяемых в целях урегулирования разногласий. Медиативные техники имеют широкий спектр применения как в общекультурной, так и в профессиональной юридической среде и не требуют законодательной регламентации.
§ 2. Правовое регулирование медиации
Медиация как альтернативный способ урегулирования правовых споров регулируется международными и национальными нормативными актами.
На международном уровне вопросы медиации получают правовое закрепление в связи с расширением торговых отношений между государствами, стиранием границ и набирающей темпы глобализацией мирового пространства. Эти процессы предопределяют совместный поиск путей урегулирования споров, обеспечивающих соблюдение интересов всех субъектов гражданского оборота. Поэтому правовому регулированию медиации посвящены акты ООН, Европейского союза, Международной торговой палаты.
23 июля 1980 г. на 241-м заседании Комиссии ООН по праву международной торговли был принят Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ. В нем отмечалось, что его положения применяются для согласительного урегулирования споров, возникающих из договорных или иных правоотношений либо в связи с ними, в тех случаях, когда стороны, стремясь к мирному урегулированию их спора, договорились о применении Согласительного регламента ЮНСИТРАЛ (ст. 1). Данный Регламент является модельным законодательным актом, предусматривающим основные этапы проведения согласительной процедуры, порядок обращения к посреднику, роль посредника, принципы посредничества. Также в нем содержится типовая оговорка о согласительной процедуре.
В развитие Согласительного регламента и с целью единообразия проведения согласительных процедур 24 июня 2002 г. был принят Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре. Данный Типовой закон рекомендован для дальнейшего совершенствования согласительных процедур в тех государствах, где они уже нашли свое широкое применение, а также государствам, в которых не разработана практика применения согласительных процедур.
В частности, в Типовом законе приводятся основные понятия и определена сфера применения данного Закона. Несмотря на то что Типовой закон направлен на регулирование международной коммерческой согласительной процедуры, термин "коммерческий" трактуется достаточно широко, охватывает вопросы, вытекающие как из договорных, так и внедоговорных отношений.
Под согласительной процедурой понимается процедура, которая может именоваться согласительной, посреднической или обозначаться термином аналогичного смысла и в рамках которой стороны просят третье лицо или лиц ("посредника") оказать им помощь в попытке достичь мирного урегулирования их спора, возникшего из договорных или иных правоотношений либо в связи с ними. В Типовом законе раскрываются правила назначения согласительной процедуры; порядок назначения посредников; правила проведения согласительной процедуры; закрепляются правила построения взаимоотношений между посредником и сторонами; затрагиваются вопросы допустимости доказательств, раскрытых в согласительной процедуре, в других разбирательствах (арбитражном, судебном); предусмотрены правила прекращения согласительной процедуры и приведения в исполнение мирового соглашения, достигнутого в рамках согласительной процедуры.
Развитие примирительных процедур является одним из приоритетов в политике Европейского союза. О необходимости развития примирительных процедур неоднократно обращалось внимание на встречах стран - членов Европейского союза.
На 339-м заседании Комитета министров Совета Европы 16 сентября 1986 г. была принята рекомендация N R (86) 12 "О мерах по недопущению и сокращению чрезмерной нагрузки на суды". В соответствии с этой Рекомендацией правительствам государств-членов в рамках сокращения нагрузки на суды предлагается изучить целесообразность включения одной или нескольких следующих задач в судебную политику:
1) содействовать, где это необходимо, примирению сторон как вне судебной системы, так до или в ходе судебного разбирательства.
С этой целью предлагается рассмотреть применение следующих возможных мер:
а) предусмотреть вместе с соответствующими стимулами процедуры примирения до судебного разбирательства или иные способы урегулирования споров вне его рамок;
б) возложить на судей в качестве одной из основных задач их деятельности добиваться примирения сторон и заключения мирового соглашения по всем соответствующим вопросам до начала или на любой соответствующей стадии судебного разбирательства;
в) считать этическим долгом адвокатов или предложить компетентным органам признать в качестве такового принцип, согласно которому адвокаты должны добиваться примирения сторон до начала судебного разбирательства или на любой соответствующей стадии такого разбирательства;
2) с помощью необходимых средств принять меры для упрощения доступа к альтернативным способам разрешения споров и повышения их эффективности в качестве процедуры, заменяющей судебное разбирательство.
21 мая 2008 г. Европейский парламент и Совет Европейского союза приняли Директиву 2008/52/ЕС "О некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах", которая направлена на дальнейшее развитие института медиации в Европейском Союзе.
Директива была принята с целью упрощения доступа к разрешению споров путем содействия использования медиации и обеспечения сбалансированного соотношения между медиацией и судебными процедурами. В частности, она затрагивает решение таких важных вопросов, как приостановление сроков исковой давности при передаче спора на разрешение в рамках медиации; разработка механизмов принудительного исполнения достигнутых медиативных соглашений; гарантии обеспечения принципа конфиденциальности самой процедуры; обязательства государств информировать общественность о том, как установить контакт с медиаторами и организациями, оказывающими услуги медиации, а также вопроса об уполномоченных судах и организациях, на которые возложена обязанность удостоверять соглашение, достигнутое в рамках медиации. Данная Директива послужила основанием для дальнейшего развития национального законодательства стран - участниц Европейского союза, регулирующего вопросы медиации по гражданским и коммерческим спорам.
При поддержке Европейской комиссии группой практикующих посредников был разработан Европейский кодекс поведения медиаторов, который принят на конференции в Брюсселе 2 июня 2004 г.
Данный Кодекс разработан для всех видов медиации по гражданским и коммерческим делам. В нем определяются порядок назначения медиатора, предъявляемые требования, принципы, на которых основывается деятельность медиатора. Данный Кодекс может быть применен действующими сообществами медиаторов.
Правовое регулирование медиации в России осуществляется на уровне программных документов и федеральных законов, непосредственно регламентирующих вопросы медиации.
Распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. N 2043-р утверждена Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г. <1>. В этом программном документе указывается на актуальность проблемы корпоративных споров между российскими компаниями, а также споров с участием иностранных инвесторов. В связи с этим намечается оказать поддержку внесудебным формам разрешения корпоративных и иных конфликтов, стимулировать передачу споров в третейские суды, в том числе созданные саморегулируемыми организациями, и рассмотреть возможность применения нового для российской деловой практики способа поиска решений и выхода из критических ситуаций - медиации (посредничества). По мере развития механизмов и институтов медиации намечено рассмотреть целесообразность введения обязательного досудебного этапа использования медиации при возникновении отдельных наиболее сложных категорий корпоративных споров в области эмиссии ценных бумаг, раздела активов, слияний и поглощений и в иных случаях, существенным образом затрагивающих права и интересы инвесторов.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2009. N 3. Ст. 423.
Практическим шагом на пути реализации медиации в России стало принятие двух Федеральных законов: "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ (далее - Закон о медиации) <1> и "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" от 27 июля 2010 г. N 194-ФЗ <2>. Законодатель институциализировал процедуру медиации как легитимный способ урегулирования правовых споров, что является основанием для ее дальнейшего применения в различных сферах юрисдикционной деятельности.
--------------------------------
<1> РГ. 2010. 30 июля.
<2> Там же.
В Законе о медиации закрепляется модель частной медиации, которая позволяет формировать новый институт урегулирования правовых споров. В связи с этим рассматриваемый Закон направлен на решение следующих задач:
- включить медиацию в систему допустимых способов урегулирования правовых споров;
- создать условия для развития медиации как самостоятельного способа и института урегулирования правовых споров;
- предусмотреть правовые гарантии обеспечения функционирования этого института;
- определить общие правила проведения процедуры медиации;
- создать условия для формирования независимого профессионального корпуса медиаторов, в том числе в сфере саморегулирования деятельности медиаторов и организаций, оказывающих содействие в обеспечении проведения процедуры медиации.
Основное значение Закона о медиации для юридической практики проявляется в следующем <1>. Во-первых, законодатель признает за процедурой медиации статус законного способа урегулирования правовых споров, существующего наряду с судебным порядком, процедурой разрешения споров в третейском суде, в комиссиях по трудовым спорам, нотариальной процедурой. С 1 января 2011 г. арсенал допустимых государством способов урегулирования споров пополнился еще одним инструментом - процедурой медиации. Предлагаемый законодателем способ урегулирования спора не подменяет собой уже существующие институты, а дополняет их, предоставляя участникам гражданского оборота новые возможности в мирном урегулировании возникших разногласий.
--------------------------------
<1> Верховный Суд РФ ежегодно осуществляет мониторинг применения данного Закона. С 2012 г. результаты этой работы отражаются в справках обобщения практики применения Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".
Во-вторых, легитимируя процедуру медиации, государство признает и результаты этой процедуры - медиативное соглашение. Поскольку в рамках процедуры медиации стороны урегулируют спор исходя из своих интересов, а не на основе правоприменения, то принимаемое сторонами медиативное соглашение может содержать не только положения, регулируемые правом, но и положения, выходящие за пределы правового регулирования.
В-третьих, в связи с принятием Закона можно вести речь о формировании в Российской Федерации новой внеюрисдикционной системы урегулирования и разрешения правовых споров, основное отличие которой заключается в том, что спор разрешается в рамках особым образом организованных переговоров, направленных на поиск совместного решения, основанного на взаимных интересах сторон.
Таким образом, в связи с принятием специального законодательства созданы условия для интеграции медиации в российскую правовую культуру и положено начало становлению медиации как формы разрешения споров и социального института.
В Законе о медиации указывается, что процедура медиации может проводиться по спорам, возникающим из гражданских (в том числе в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности), семейных, трудовых правоотношений. Медиация может быть начата в любой момент существования конфликта, в том числе после возникновения спора, рассматриваемого в порядке гражданского судопроизводства в судах общей юрисдикции и судопроизводства в арбитражных судах <1>. Наличие гражданского дела, имеющегося в производстве суда общей юрисдикции, арбитражного суда, не является препятствием для проведения процедуры медиации.
--------------------------------
<1> О применении медиации в арбитражном процессе см. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 июля 2014 г. N 50 "О примирении сторон в арбитражном процессе".
В развернутом виде медиация представляет собой последовательность стадий, каждая из которых имеет свое назначение, отличается спецификой решаемых задач. Урегулирование спора в рамках медиации проходит через следующие стадии:
1) подготовка к проведению процедуры медиации;
2) проведение процедуры медиации;
3) завершение медиации.
В свою очередь, процедура медиации состоит из следующих этапов:
- вступительное слово медиатора (открытие процедуры медиации), в рамках которого медиатор объясняет сторонам сущность и принципы медиации, согласовывает условия, порядок и правила проведения процедуры медиации;
- презентации сторон, в ходе которых каждая из сторон излагает свое видение конфликта, суть спора и позицию;
- определение предмета переговоров и вопросов для обсуждения, на котором стороны согласовывают предмет переговоров и формулируют вопросы для обсуждения;
- выработка решений по урегулированию спора, во время которого стороны находят способы преодоления конфликта и урегулирования спора;
- заключение медиативного соглашения. В рамках этого этапа проходят подготовка, согласование и подписание медиативного соглашения.
При проведении процедуры медиации медиатор может использовать факультативный этап - индивидуальную работу со сторонами (кокус), когда необходимо создать условия и устранить препятствия для продуктивного взаимодействия в переговорах.
Процедура медиации начинается с момента достижения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации, в котором выражается волеизъявление сторон об урегулировании существующего правового спора в рамках процедуры медиации с участием конкретного медиатора, в определенные участниками процедуры медиации сроки, по согласованным правилам. Соглашение заключается в письменной форме. С момента его заключения приостанавливается течение сроков исковой давности (п. 4 ст. 202 ГК), а если спор был передан на рассмотрение в суд общей юрисдикции или третейский суд, то данное соглашение является основанием для отложения судебного, третейского разбирательства на срок до 60 дней (ч. 1 ст. 169 ГПК).
Процедура медиации основывается на принципах добровольности, конфиденциальности, независимости и беспристрастности медиатора, равноправия и сотрудничества сторон. Как правило, она проводится в соответствии с регламентом, утвержденным организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, или по регламенту, согласованному сторонами и медиатором для урегулирования конкретного спора.
В течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них по отдельности. При проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон.
В соответствии со ст. 14 Закона о медиации процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключением сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения;
2) заключением соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;
3) заявлением медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день направления данного заявления;
4) заявлением в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения медиатором данного заявления;
5) истечением срока проведения процедуры медиации.
Если стороны пришли к взаимовыгодному решению об урегулировании правового спора, то оно оформляется в виде медиативного соглашения. Медиативное соглашение заключается в письменной форме, оно содержит сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. Медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон.
Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже. Такое соглашение не может быть утверждено, если оно противоречит действующему законодательству или нарушает права, свободы и законные интересы других лиц.
Если медиативное соглашение выходит за рамки предмета, основания иска или включает в себя вопросы, которые не заявлялись в суде, то стороны могут выбрать такие формы окончания судебного разбирательства, как признание иска ответчиком, отказ от иска, оставление заявления без рассмотрения.
На стадии завершения медиации обсуждаются ход и результаты медиации, решаются вопросы, связанные с исполнением достигнутого соглашения.
Литература к главе 31
Аболонин В.О. Судебная медиация: теория, практика, перспективы. М., 2014.
Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М., 2011.
Медиация в практике нотариуса / Отв. ред. С.К. Загайнова, Н.Н. Тарасов, В.В. Ярков. М., 2012.
Сборник материалов III Международной научно-практической конференции "Практика медиации в России: проблемы, трудности, решения". Липецк, 2015 (доступно: http://mediation-ural.com/sites/default/files/sbornik_praktika_mediacii_v_rossii.pdf).
Дата добавления: 2019-09-08; просмотров: 320; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!