Общество с дополнительной ответственностью

⇐ ПредыдущаяСтр 20 из 29Следующая ⇒

Подпараграф 5 "Общество с дополнительной ответственностью" § 2 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции включал в себя единственную статью (ст. 95), содержащую основные положения об обществе с дополнительной ответственностью (обозначается в настоящей работе как "ОДО"), представлявшего собой один из трех основных видов - наряду с АО и ООО - хозяйственных обществ. Понятие такого общества было определено в п. 1 данной статьи следующим образом: ОДО признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества; при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Пункт 3 этой статьи устанавливал общее правило о том, что к ОДО применяются правила ГК РФ об ООО и закона об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено указанной статьей.

До введения в действие части первой ГК РФ конструкция ОДО предусматривалась положениями п. 5 ст. 19 ОГЗ СССР, в которых было определено следующее: ОДО признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; при недостаточности имущества общества участники общества отвечают по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к суммам их вкладов. Ни ГК РСФСР, ни Закон 1990 г. о предприятиях на такую конструкцию не указывали (во втором из этих актов предусматривалась конструкция "товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа)").

Подпараграф 5 § 2 комментируемой главы признан утратившим силу Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ. Тем самым реализовано обозначенное в п. 4.1.4 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ предложение оставить в гражданском законодательстве два основных вида хозяйственных обществ: АО и ООО. Как отмечалось в данном документе, нет достаточных оснований для сохранения ОДО, не получивших практического распространения; сходный подход получил отражение в рекомендательном акте "Об обществах с ограниченной ответственностью", утвержденном Межпарламентской Ассамблеей СНГ 2 ноября 1996 г., и в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 г., одобренной Правительством РФ 18 мая 2006 г. Согласно заключительному положению п. 1 ч. 8 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ со дня вступления в силу данного Закона (т.е. с 1 сентября 2014 г.) к созданным до дня его вступления в силу ОДО применяются нормы комментируемой главы (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ) об ООО (ст. 87-90, 92-94).

Акционерное общество

Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

Подпараграф 6 § 2, включающий в себя 8 статей (ст. 96-102 и 104; ст. 103 признана утратившей силу), посвящен другому, нежели ООО, виду хозяйственных обществ - акционерному обществу (обозначается в настоящей работе "АО"). Организационно-правовая форма АО предусматривалась ОГЗ СССР. В Законе же 1990 г. о предприятиях предусматривались иные формы - ТОО (АО закрытого типа) и АО открытого типа. Федеральным законом от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ (п. 2 ст. 6), которым введена в действие часть первая ГК РФ, устанавливалось, что к АО закрытого типа и АО открытого типа, созданным до официального опубликования части первой ГК РФ (т.е. до 5 декабря 1994 г.), применяются нормы комментируемой главы об АО (ст. 96-104). Там же предусматривалось, что учредительные документы этих хозяйственных обществ до приведения их в соответствие с нормами комментируемой главы действуют в части, не противоречащей указанным нормам.

В положениях п. 1 комментируемой статьи раскрыто понятие АО. В этот пункт Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ включено указание на то, что АО признается именно хозяйственное общество. Общее понятие хозяйственных товариществах и обществах раскрыто в п. 1 ст. 66 комментируемой главы: таковыми признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом; имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу.

Положения п. 1 комментируемой статьи воспроизведены и детализированы в п. 1 ст. 2 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) следующим образом: АО признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу; акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций; акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций; акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества.

В пункте 6 ст. 19 ОГЗ СССР в рамках определения понятия АО указывалось следующее: таким обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом; участники АО (акционеры) несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Закон 1990 г. о предприятиях содержал следующие положения, определяющие понятие предусмотренных им форм:

ТОО (АО закрытого типа) представляет собой объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Уставной фонд товарищества (АО) образуется только за счет вкладов (акций) учредителей (п. 1 ст. 11);

АО открытого типа представляет собой объединение нескольких граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Акционеры несут ответственность по обязательствам АО в пределах своего вклада (пакета принадлежащих им акций). АО не отвечает по имущественным обязательствам акционеров (п. 1 ст. 12).

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает требования к фирменному наименованию АО - оно должно содержать наименование общества и указание на то, что общество является акционерным. Согласно части 2 п. 4 ст. 54 комментируемой главы права на фирменное наименование определяются в соответствии с правилами раздела VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" части четвертой ГК РФ (см. коммент. к указанной статье).

Соответственно требованиям указанной ст. 54 и п. 2 комментируемой статьи положениями п. 1 ст. 4 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) в отношении фирменного наименования АО устанавливалось следующее (при этом необходимо учитывать, что деление на ЗАО и ОАО упразднено; см. коммент. к ст. 97):

общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов России и (или) иностранных языках;

полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО";

фирменное наименование общества на русском языке и на языках народов России может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов России, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества;

иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются ГК РФ

В части 1 п. 3 комментируемой статьи установлено, что правовое положение АО и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК РФ и законом об АО. Иначе говоря, данная часть предусматривает существование самостоятельного законодательного акта, которым определяются правовое положение общества и права и обязанности акционеров. Соответствующим актом является Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (обозначается в настоящей работе как "Закон 1995 г. об АО"), который, как указано в п. 1 его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), в соответствии с ГК РФ определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение АО, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Положения ч. 2 и 3 п. 3 комментируемой статьи указывают на законодательные акты, которыми наряду с законом об АО определяются особенности правового положения: АО, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, - это законы и иные правовые акты о приватизации этих предприятий (ч. 2); кредитных организаций, созданных в организационно-правовой форме АО (до внесения Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ изменения говорилось о кредитных организациях, созданных в форме АО), - это законы, регулирующие деятельность кредитных организаций; этими же законами определяются права и обязанности их акционеров (ч. 3, введена Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ). с положением ч. 2 п. 3 комментируемой статьи взаимосвязано положение п. 5 ст. 98 комментируемой главы, согласно которому особенности создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

При этом не вполне понятна причина, по которой Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ не признаны утратившими силу ч. 2 и 3 п. 3 комментируемой статьи, поскольку этим же Законом в п. 7 ст. 66 комментируемой главы включены положения, предусматривающие, что особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. Соответственно этим новым положениям Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ признана утратившей силу часть 2 п. 3 ст. 87 комментируемой главы, предусматривавшая, что особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, права и обязанности их участников определяются наряду с законом об ООО также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций.

Частично соответственно приведенным положениям ч. 2 и 3 п. 3 комментируемой статьи и п. 5 ст. 98 комментируемой главы в п. 2-5 ст. 1 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 410-ФЗ) в отношении сферы его действия установлено следующее:

данный Закон распространяется на все АО, созданные или создаваемые на территории РФ, если иное не установлено данным Законом и иными федеральными законами (п. 2);

особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения АО в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности, а также деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению и деятельности в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, а также специализированных обществ определяются федеральными законами (п. 3);

особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения АО, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, определяются федеральными законами (п. 4);

особенности создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами РФ о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие России, субъектов РФ или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия (п. 5).

Разъяснения о применении положений п. 5 ст. 1 Закона 1995 г. об АО даны в п. 2 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19. Прежде всего, при разрешении споров с участием АО, указанных в п. 5 ст. 1 Закона 1995 г. об АО, предписано иметь в виду, что на законодательном уровне особенности их создания и правового положения до 26 апреля 2002 г. определялись Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации"*(154), а с 27 апреля 2002 г. они регулируются вступившим с этой даты в силу Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"*(155).

Существует также Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", который согласно п. 1 его ст. 1 определяет особенности создания и правового положения АО работников (народных предприятий), права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Однако, еще в Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года, одобренной Советом по конкурентоспособности и предпринимательству при Правительстве РФ 10 февраля 2006 г. отмечалось, что необходимо отказаться от конструкции "акционерного общества работников", или "народного предприятия", представляющего собой гибрид АО и производственного кооператива, поскольку она противоречит общим принципам российского корпоративного законодательства. Как говорилось выше (см. коммент. к ст. 49), Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" приведен в п. 1.1 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ в качестве примера закона, отличающегося низким юридико-техническим уровнем и неэффективного в своем практическом применении.

О перспективах развития законодательства о хозяйственных обществах, обозначенных в Концепции развития гражданского законодательства РФ см. коммент. к ст. 87.

Статья 97. Публичное акционерное общество

Комментируемая статья определяет основы правового статуса публичного АО. Данная статья изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции статьи предусматривалось деление АО на такие типы как открытые и закрытые. В частности, наряду с прочим устанавливалось следующее:

АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (обозначается в настоящей работе "ОАО"). Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами (п. 1);

АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (обозначается в настоящей работе "ЗАО"). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ч. 1 п. 2). Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (ч. 2 п. 2).

В части 3 п. 2 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции предусматривалось, что число участников ЗАО не должно превышать числа, установленного законом об АО, в противном случае оно подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела. На основании данной нормы в п. 3 ст. 7 Закона 1995 г. об АО устанавливалось, что число акционеров закрытого общества не должно превышать 50.

Деление обществ на публичные и непубличные предусмотрено статьей 66.3 комментируемой главы, введенной Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ. Как говорилось в комментарии к указанной статье, в п. 4.1.6 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ отмечалось, что АО, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с ЗАО; в этой связи представляется недопустимым ограничение обращения акций таких обществ, в т.ч. и посредством закрепления за их участниками преимущественных прав приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам); в связи с этим следует отказаться от искусственного выделения типов АО (открытые и закрытые). Согласно заключительным положениям ч. 9 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ со дня вступления в силу данного Закона (т.е. с 1 сентября 2014 г.) к ЗАО применяются нормы комментируемой главы в новой редакции об АО; положения Закона 1995 г. об АО, касающиеся ЗАО, применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

В пункте 1 ст. 66.3 комментируемой главы определено, что публичным является АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Часть 1 п. 1 комментируемой статьи обязывает такое АО представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено право АО представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Соответственно, в указанном п. 1 ст. 66.3 комментируемой главы установлено, что правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Заключительным положением ч. 11 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ предусмотрено, что АО, созданные до дня вступления в силу данного Закона (т.е. до 1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам публичных АО (п. 1 комментируемой статьи), признаются публичными АО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Часть 3 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что АО приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Согласно определениям, данным в ч. 22 и 23 ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 327-ФЗ)*(156):

публичное размещение ценных бумаг - это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в т.ч. размещение ценных бумаг на организованных торгах. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах;

публичное обращение ценных бумаг - это обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в т.ч. с использованием рекламы. Не является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах.

В силу прямого указания в п. 2 комментируемой статьи приобретение непубличным АО статуса публичного общества влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном АО, установленным ГК РФ, законом об АО и законами о ценных бумагах. Соответственно, такие положения устава и внутренних документов АО не подлежат применению с момента приобретения АО статуса публичного общества.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает необходимость образования в публичном АО коллегиального органа управления общества. Общие положения о таком органе закреплены в п. 4 ст. 65.3 комментируемой главы, к которому и сделана отсылка. Согласно части 1 указанного пункта наряду с исполнительными органами в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации.

В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено, что число членов коллегиального органа управления публичного АО не может быть менее пяти. В отношении же порядка образования и компетенции указанного коллегиального органа управления данный пункт отсылает к закону об АО и уставу публичного АО. Закон 1995 г. об АО предусматривал образование совета директоров (наблюдательный совет) общества. В пункте 1 ст. 64 названного Закона 1995 г. об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) устанавливалось, что данный орган осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных данным Законом к компетенции общего собрания акционеров. При этом предусматривалось, что в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров; в этом случае устав общества должен был содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Статья 65 Закона 1995 г. об АО определяла компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно пункту 1 указанной статьи в компетенцию этого органа общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных данным Законом к компетенции общего собрания акционеров.

Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что обязанности по ведению реестра акционеров публичного АО и исполнение функций счетной комиссии должны осуществляться независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

В пункте 3 ст. 44 Закона 1995 г. об АО предусматривалось, что держателем реестра акционеров общества может быть это общество или регистратор, а также устанавливалось, что в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор. В результате внесения Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ изменений в п. 2 ст. 149 части первой ГК РФ установлено, что ведение записей по учету прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию. Согласно заключительным положениям ч. 5 ст. 1 Федерального закона от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ АО, которые на день вступления в силу данного Закона (т.е. на 1 октября 2013 г.) в соответствии с указанным п. 3 ст. 44 Закона 1995 г. об АО были держателями реестров акционеров этих обществ, сохраняют право вести указанные реестры в течение года после дня вступления в силу данного Закона; по истечении года после дня вступления в силу данного Закона (т.е. после 2 октября 2014 г. указанные АО обязаны передать ведение реестра лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию, в соответствии с п. 2 ст. 149 ГК РФ в новой редакции.

В пункте 1 ст. 56 Закона 1995 г. об АО в отношении счетной комиссии АО устанавливалось следующее: в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более 100 создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров; в обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии; в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор.

Положения п. 5 комментируемой статьи устанавливают ряд запретов, которые должны соблюдаться публичными АО. В частности, согласно положениям данного пункта в публичном АО:

не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (ч. 1). Данное правило закреплено как противоположное правилу п. 1 ст. 11 Закона 1995 г. об АО о том, что уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. В отношении непубличного АО в п. 5 ст. 99 комментируемой главы предусмотрено, что законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру;

уставом не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 ст. 100 комментируемой главы (ч. 1). Тем самым определена "преемственность" конструкций публичного АО и ОАО. Преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами, согласно ч. 2 п. 2 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции предоставлялось только акционера ЗАО. Отсутствие необходимости получения чьего-либо согласия на отчуждение акций предусматривалось в ч. 1 п. 1 данной статьи в этой редакции для акционеров ОАО. Пункт 3 ст. 100 комментируемой главы, к которому сделана отсылка, устанавливает, что в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, может быть предоставлено преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг;

уставом не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и законом об АО (ч. 2). Данное положение является изъятием из общего правила ч. 2 п. 2 ст. 65.3 комментируемой главы о том, что законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.

В пункте 6 комментируемой статьи закреплена обязанность публичного АО раскрывать публично информацию, предусмотренную законом. В прежне (первоначальной) редакции данной статьи устанавливалось, что: ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (ч. 2 п. 1); в случаях, предусмотренных законом об АО, ЗАО может быть обязано публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в п. 1 данной статьи (ч. 4 п. 2).

В рамках регламентации обязательного раскрытия АО информации в ст. 92 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ) указывалось следующее:

открытое общество обязано раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном данным Законом; иные сведения, определяемые Банком России (п. 1);

обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены Банком России (п. 2).

Пункт 7 комментируемой статьи предусматривает установление дополнительных (по отношению к содержащимся в данной статьей) требований к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных АО законом об АО и законами о ценных бумагах. Таким образом, следует ожидать внесения в Закон 1995 г. об АО и Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" изменений, обусловленных нововведениями Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ.

Федеральным законом от 21 июля 2014 г. N 218-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"*(157) статья 1 Закона 1995 г. об АО дополнена пунктом 1.1, устанавливающим, что положения Закона 1995 г. об АО, касающиеся ОАО, применяются к публичным АО в части, не противоречащей ГК РФ.

Статья 98. Создание акционерного общества

В комментируемой статье регламентировано создание АО. До внесения Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ изменений в названии статьи говорилось об образовании АО.

В части 1 п. 1 комментируемой статьи в рамках регламентации создания АО предусмотрено, что учредители АО заключают между собой договор о создании общества, а также установлен перечень условий, который должен определять этот договор, причем перечень сформулирован открытым - иные условия договора должны быть установлены законом об АО. Эти положении воспроизведены и детализированы в п. 5 ст. 9 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2012 г. N 282-ФЗ*(158)) следующим образом: учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества; договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей; в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Часть 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию договора о создании АО - такой договор подлежит заключению в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Соответственно, указанный договор не может быть заключен таким предусмотренным в п. 2 ст. 434 "Форма договора" способом, как путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Положение о том, что договор о создании АО заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами, является нововведением Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, причем это требование следует также из нормы п. 10 ст. 67.2 "Корпоративный договор" комментируемой главы, согласно которой правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения. В соответствии же с п. 3 названной статьи корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Положения п. 2 комментируемой статьи определяют ответственность учредителей АО и самого общества по обязательствам, возникшим до регистрации общества:

в соответствии с ч. 1 данного пункта учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. Права кредитора при солидарной обязанности предусмотрены положениями ст. 323 гл. 22 части первой ГК РФ.

АО согласно ч. 2 данного пункта несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. В отличие от регламентации создания ООО (см. ст. 89 и коммент. к ней) возможность установления ограничения размера ответственности АО не предусмотрена.

Данные положения воспроизведены в п. 3 ст. 10 Закона 1995 г. об АО без какой-либо детализации. Согласно разъяснению, данному в подп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, к сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Там же указано, что сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

В части 1 п. 3 комментируемой статьи установлено, что единственным учредительным документом АО является его устав, утвержденный учредителями. В настоящее время данное положение соответствует общему нововведению Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, которым в ч. 1 п. 1 ст. 52 комментируемой главы включено положение о том, что юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками). Положение о том, что устав АО является учредительным документом общества, продублировано в п. 1 ст. 11 Закона 1995 г. об АО. В пункте 2 указанной статьи установлено, что требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Положения ч. 2 п. 3 комментируемой статьи устанавливают требования к содержанию устава АО. Данная часть изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. Воспроизводя и детализируя положения данной части в прежней редакции, пункт 3 ст. 11 Закона 1995 г. об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) предусматривает, что устав общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные названным Законом и иными федеральными законами. Там же указано, что уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру; устав общества может содержать другие положения, не противоречащие названному Закону и иным федеральным законам; устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие России, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

Пункт 4 комментируемой статьи в отношении более детальной регламентации создания АО отсылает к закону об АО. Соответствующее регулирование содержится в упомянутой выше ст. 9 Закона 1995 г. об АО. Так, в пункте 1 указанной статьи предусмотрено, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя); решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Согласно пункту 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ) решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Уместно упомянуть, что Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в § 1 "Основные положения" комментируемой главы введена статья 50.1, содержащая общие нормы, регламентирующие принятие решения об учреждении юридического лица.

В пункте 5 комментируемой статьи предусмотрено определение особенностей создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. Данное положение взаимосвязано с положением ч. 2 п. 3 ст. 96 комментируемой главы, согласно которому особенности правового положения АО, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, наряду с законом об АО определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий (см. коммент. к указанной статье).

В соответствии с ч. 1 п. 6 комментируемой статьи допускается возможность создания АО одним лицом или существования АО, состоящего из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. При этом установлено, что сведения об этом подлежат внесению в ЕГРЮЛ. Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции, но нововведением является лишь установление необходимости внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. В прежней (первоначальной) редакции рассматриваемой части предусматривалось, что соответствующие сведения должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Существование АО с одним акционером не вполне соответствует правовой природе АО как объединению капиталов лиц с целью осуществления предпринимательской деятельности, однако допускается. В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона 1995 г. об АО положения данного Закона распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку данным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Часть 2 п. 6 комментируемой статьи запрещает АО иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество (т.е. ООО или АО), состоящее из одного лица. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из этого запрета. Точно такие же положения содержались в данной части до того, как этот пункт был изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. Эти положения соответствуют общей норме ч. 2 п. 2 ст. 66 комментируемой главы, согласно которой хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК РФ или другим законом (см. коммент. к указанной статье).

Положения ч. 2 п. 6 комментируемой статьи продублированы в п. 2 ст. 10 Закона 1995 г. об АО. Оговорка "если иное не установлено законом" включена как в норму комментируемой статьи, так и в указанную норму Закона 1995 г. об АО Федеральным законом от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"*(159). Данная оговорка подразумевает норму ч. 22 ст. 4 названного Закона, устанавливающую одну из особенностей осуществления структурных преобразований в атомном энергопромышленном комплексе: на дочерние АО основного АО, а также на их дочерние АО не распространяется правило, которое установлено комментируемой статьей и статьей 10 Закона 1995 г. об АО и согласно которому АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Понятием "основное акционерное общество" в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ обозначается ОАО, создаваемое по решению Президента РФ путем внесения в уставный капитал акций ОАО, в которые преобразуются федеральные государственные унитарные предприятия атомного энергопромышленного комплекса по перечню, утверждаемому Президентом РФ.

Статья 99. Уставный капитал акционерного общества

Комментируемая статья содержит положения об уставном капитале АО. Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества содержатся в ст. 66.2 комментируемой главы, с учетом которых Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ из п. 1 комментируемой статьи исключенная часть 2, содержащая следующие положения: уставный капитал АО определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов; он не может быть менее размера, предусмотренного законом об АО (см. ст. 66.2 и коммент. к ней).

В пункте 1 комментируемой статьи определено, что уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Данное положение, которое продублировано в п. 1 ст. 25 Закона 1995 г. об АО, развивает положение ч. 1 п. 1 ст. 96 комментируемой главы, определяющее, что АО признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Согласно упомянутому п. 1 ст. 25 Закона 1995 г. об АО номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

В соответствии со ст. 26 Закона 1995 г. об АО минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. С учетом положения ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда"*(160), согласно которому исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от МРОТ, производится с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 руб., речь идет о минимальном размере уставного капитала открытого общества, зарегистрированного после 1 января 2001 г., в сумме 100 тысяч рублей, а закрытого общества, зарегистрированного после 1 января 2001 г., - 10 тысяч рублей.

Часть 1 п. 2 комментируемой статьи запрещает освобождение акционера от обязанности оплаты акций АО, а часть 2 данного пункта допускает оплату размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу в случаях, предусмотренных законом об АО.

Данный пункт изложен Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта устанавливалось, что не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т.ч. освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу. Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ пересмотрены существовавшие ограничения по возможности оплаты уставного капитала АО (как и ООО) путем зачета требований к обществу и предоставлена возможность выпускать акции для покрытия понесенных АО убытков.

В отношении норм, устанавливавших такие ограничения в пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ, отмечено следующее: указанные нормы были введены в целях противодействия формированию уставных капиталов хозяйственных обществ, не подкрепленных реальными средствами (имуществом); оплата уставного капитала общества путем зачета требований к нему не может негативно отразиться на правах кредиторов общества, поскольку последнее не обязано держать на балансе внесенное в оплату уставного капитала имущество; в этой связи вопрос "реального наполнения" уставного капитала средствами (имуществом) является относительным; опыт применения указанных норм показывает, что действующее законодательство не способно предотвратить все существующие на практике способы создания "дутых" уставных капиталов (внесение в уставный капитал прав пользования объектами интеллектуальной собственности, ноу-хау и т.д.); в этой связи указанные нормы не способны гарантировать права кредиторов, а значит, малоэффективны.

Соответственно, этим же Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ в п. 2 ст. 34 "Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении" Закона 1995 г. об АО включено положение о том, что оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки.

Пункт 3 комментируемой статьи запрещает проведение открытой подписки на акции АО до полной оплаты уставного капитала обществ, а также устанавливает, что при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 97 комментируемой главы АО приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (см. коммент. к указанной статье). Положение п. 3 комментируемой статьи о том, что при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей, продублировано в п. 2 ст. 25 Закона 1995 г. об АО.

В положениях п. 4 комментируемой статьи определены последствия уменьшения стоимости чистых активов АО по окончании второго или каждого последующего финансового года:

на случай, когда стоимость указанных активов общества окажется меньше его уставного капитала, закреплена обязанность общества увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. В отношении порядка и срока выполнения этой обязанности пункт отсылает к закону об АО;

на случай, когда стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, установлено, что общество подлежит ликвидации.

Пункт 4 комментируемой статьи изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции данного пункта (т.е. в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ) устанавливалось, что в случае, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано принять меры, предусмотренные законом об АО. В первоначальной же редакции пункта для первого из указанных случаев устанавливалось, что общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Для второго из указанных случаев предусматривались такие же последствия, что и в новой редакции ч. 2 пункта.

КС России Постановлением от 18 июля 2003 г. N 14-П признавал норму, ранее содержащуюся во взаимосвязанных положениях п. 4 комментируемой статьи и п. 5 и 6 ст. 35 Закона 1995 г. об АО, на основании которой АО подлежало ликвидации по решению суда, если стоимость его чистых активов становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, не противоречащей Конституции РФ, поскольку, по конституционно-правовому смыслу данной нормы в системе норм гражданского законодательства, предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации АО призвано отображать его фактическую финансовую несостоятельность, а именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре.

Соответственно положениям п. 4 комментируемой статьи в прежней редакции (т.е. в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ) в ст. 35 Закона 1995 г. об АО (в ред. того же Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ) установлено следующее:

если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов (п. 4; в п. 5 определены требования к содержанию раздела о состоянии чистых активов общества);

если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, в т.ч. в случае, предусмотренном пунктом 7 данной статьи, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: 1) об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов; 2) о ликвидации общества (п. 6);

если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала более чем на 25% по окончании трех, шести, девяти или двенадцати месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество дважды с периодичностью один раз в месяц обязано поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о снижении стоимости чистых активов общества (п. 7);

если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст. 26 данного Закона, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации (п. 11);

если в течение сроков, установленных пунктами 6, 7 и 11 данной статьи, общество не исполнит обязанностей, предусмотренных указанными пунктами, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их досрочного исполнения прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества (п. 12).

Согласно пункту 3 ст. 35 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ) стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ. Соответствующим актом является Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз*(161) (названный Порядок не распространяется на АО, осуществляющие страховую деятельность и банковскую деятельность).

Пункт 5 комментируемой статьи допускает возможность установления законом или уставом общества ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ данный пункт дополнен указанием на то, что такие ограничения могут быть установлены только уставом общества, не являющимся публичным. В публичном АО в соответствии с п. 5 ст. 97 комментируемой главы не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру.

Исходя из п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. Соответственно, в п. 5 комментируемой статьи имеется в виду не только закон об АО. Что же касается Закона 1995 г. об АО, то в п. 3 его ст. 11 положение п. 5 комментируемой статьи воспроизведено без какой-либо детализации (как и без упоминания о других законах).

Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

В комментируемой статье регламентировано увеличение уставного капитала АО. Пункт 1 данной статьи предусматривает саму возможность увеличения АО своего уставного капитала, а также определяет два способа осуществления этой процедуры: путем увеличения номинальной стоимости акций и путем выпуска дополнительных акций. Положения рассматриваемого пункта продублированы в п. 1 ст. 28 Закона 1995 г. об АО (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ): уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Согласно п. 2 ст. 12 названного Закона (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ) при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал увеличивается на сумму номинальных стоимостей размещенных дополнительных акций, а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций этих категорий и типов.

Об отличиях одного способа увеличения уставного капитала АО от другого говорится в решении ВС России от 5 февраля 2002 г. по делу N ГКПИ01-1739*(162): если при увеличении уставного капитала за счет дополнительных акций (т.е. при внесении акционерами дополнительных взносов в уставный капитал) они размещаются посредством подписки или распределения, то при увеличении уставного капитала за счет увеличения номинальной стоимости акций размещение производится посредством конвертации (то есть тогда, когда акции с меньшей номинальной стоимостью конвертируются (обмениваются) на акции с большей номинальной стоимостью, с последующим аннулированием первых).

Пункт 1 комментируемой статьи претерпел изменение с принятием Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ. Если в прежней (первоначальной) редакции пункта говорилось о возможности увеличения уставного капитала АО по решению общего собрания акционеров, то новая редакция пункта отсылает к закону об АО. Соответствующую регламентацию содержит упомянутая выше статья 28 "Увеличение уставного капитала общества" Закона 1995 г. об АО, в п. 2 которой (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) предусмотрено следующее: решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров; решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение; решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В пункте 2 комментируемой статьи установлено ограничение на увеличение уставного капитала АО - осуществление этой процедуры допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества (Закон 1995 г. об АО данное положение не содержит). Согласно разъяснениям, данным в п. 5 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным"*(163) на примере конкретного дела, выпуск акционерным обществом дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества.

Прежняя (первоначальная) редакция п. 2 комментируемой статьи устанавливала еще одно ограничение на увеличение уставного капитала АО - запрещалось увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков. Указание на это ограничение исключено Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ, которым также устранен запрет формирования уставного капитала АО путем зачета требований к обществу. По мнению авторов законопроекта, принятого в качестве указанного Закона, соответствующие нормы комментируемой главы не способны гарантировать права кредиторов, а значит малоэффективны (см. коммент. к ст. 99).

Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает возможность предоставления акционерам и лицам, которым принадлежат ценные бумаги АО, конвертируемые в его акции, преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. В отношении случаев и порядка предоставления такого преимущественного права покупки ценных бумаг пункт отсылает к закону об АО.

Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней (первоначальной) редакции пункта говорилось о преимущественном праве покупки лишь дополнительно выпускаемых обществом акций (т.е. конвертируемые в акции ценные бумаги не упоминались). Соответственно, шла речь о предоставлении такого преимущественного права лишь акционерам общества, владеющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями. Еще одним изменением является то, что в прежней (первоначальной) редакции пункта указывалось на установление случаев предоставления преимущественного права как законом об АО, так и уставом общества. Кроме того, новым является указание на то, что законом об АО устанавливаются не только такие случаи, но и порядок реализации преимущественного права.

Случаи, предусмотренные пунктом 3 комментируемой статьи, согласно ч. 1 п. 5 ст. 97 являются единственным исключением из запрета предоставления права преимущественного приобретения акций публичного АО (см. коммент. к указанной статье).

Статья 40 Закона 1995 г. об АО предусматривает обеспечение прав лишь акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции. Как предусмотрено в п. 1 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ): акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа); акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) (указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)).

Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции определяет статья 41 Закона 1995 г. об АО. Согласно пункту 1 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2005 г. N 194-ФЗ*(164)) лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими предусмотренного статьей 40 названного Закона преимущественного права в порядке, предусмотренном названным Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

Комментируемая статья регламентирует уменьшение уставного капитала АО. В пункте 1 данной статьи предусмотрена сама возможность уменьшения АО своего уставного капитала, а также определены два способа осуществления этой процедуры: путем уменьшения номинальной стоимости акций и путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

Положения рассматриваемого пункта продублированы в п. 1 ст. 29 Закона 1995 г. об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ), но при этом установлено, что в случаях, предусмотренных названным Законом, обязано уменьшить свой уставный капитал. В пункте 11 постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала в случаях: если не обеспечена реализация в установленный срок (в течение года) перешедших в его собственность акций, не оплаченных учредителями общества (ст. 34 названного Закона), приобретенных или выкупленных обществом у акционеров, в т.ч. при осуществлении преимущественного права (п. 3 ст. 7 Закона, п. 1 ст. 6 части первой ГК РФ (аналогия закона) и ст. 72 и 76 названного Закона); если по окончании второго и каждого последующего финансового года величина чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала; в этом случае уставный капитал подлежит уменьшению до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества (п. 4 ст. 35 названного Закона).

В упомянутом пункте 1 ст. 29 Закона 1995 г. об АО установлено, что общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с данным Законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с данным Законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Уставный капитал АО определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (см. коммент. к ст. 99), в связи с чем уменьшение уставного капитала общества непосредственно затрагивает интересы его кредиторов. В связи с этим в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи установлено, что уменьшение уставного капитала общества допускается только после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об АО.

В прежней (первоначальной) редакции данной части также предусматривалось, что при этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Однако, Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ, внесшим изменения в регулирование существующих способов защиты прав кредиторов в случае принятия АО решения об уменьшении уставного капитала, указанное положение заменено положением о том, что права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала АО или снижения стоимости его чистых активов определяются законом об АО.

Отсылки в положениях п. 2 комментируемой статьи к закону об АО означают необходимость обращения к статье 30 "Защита прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества" Закона 1995 г. об АО, в соответствии с п. 1 которой (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ) в течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала оно обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала.

Пункт 3 указанной статьи 30 предусматривает, что кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков; срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества. Согласно пункту 4 этой же статьи суд вправе отказать в удовлетворении указанного требования в случае, если общество докажет, что: 1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются; 2) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.

В части 3 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что права и обязанности кредиторов кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме АО, в случае уменьшения уставного капитала такого общества определяются также законами, регулирующими деятельность таких организаций. Данная часть была введена Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ и в ее первоначальной редакции говорилось только о кредитных организациях, созданных в форме АО. В новой редакции, указывающей также на некредитные финансовые организации, созданные в этой организационно-правовой форме, часть изложена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ.

Положение ч. 3 п. 1 комментируемой статьи соответствует общей норме п. 7 ст. 66 комментируемой главы, согласно которой особенности правового положения в т.ч. кредитных организаций и некредитных финансовых организаций, определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. О законах, регулирующих деятельность этих организаций, см. коммент. к указанной статье. В качестве соответствующей особенности, подразумеваемой в ч. 3 п. 1 комментируемой статьи, следует указать положение п. 2 ст. 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в ред. Федерального закона от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ), согласно которому кредиторы кредитной организации не вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств кредитной организации на основании уменьшения размера уставного капитала, произведенного в соответствии с требованиями данной статьи в рамки осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации по требованию Банка России.

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает условие уменьшения уставного капитала АО путем покупки и погашения части акций - осуществление данных процедур допускается только в случае, если такая возможность предусмотрена в уставе общества. Это положение продублировано в упоминаемом выше пункте 1 ст. 29 Закона 1995 г. об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ).

В пункте 1 ст. 72 названного Закона также установлено, что общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Согласно указанной норме общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала. В соответствии с п. 3 данной статьи акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

В комментируемой статье установлены ограничения на выпуск ценных бумаг (п. 1) и выплату дивидендов АО (п. 3). В действующей редакции данной статьи говорится об ограничениях на выпуск только таких ценных бумаг, как привилегированные акции. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества закреплены в ст. 32 Закона 1995 г. об АО, из которой следует, что такие акционеры в большинстве случаев не имеют права голоса по вопросам компетенции общего собрания акционеров, однако получают фиксированные дивиденд и ликвидационную квоту, а также имеют льготу при их получении по сравнению с другими акционерами.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала АО не должна превышать 25%. Данное положение продублировано в п. 2 ст. 25 Закона 1995 г. об АО, но с более точной формулировкой: номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. Предваряет же приведенное положение правило о том, что общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций.

Деление акций АО на размещенные и объявленные предусматривает статья 27 Закона 1995 г. об АО: размещенные акции - это акции, которые приобретены акционерами; размещенными акциями являются также приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 названного Закона, до их погашения; объявленные акции - это акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям; сведения об объявленных акциях должны содержаться в уставе общества.

Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ пункт 1 комментируемой статьи дополнен положением, ограничивающим размещение привилегированных акций публичным АО: такому обществу запрещено размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций. Институт публичного АО является нововведением указанного Закона. Деление АО на публичные и непубличные предусмотрено статьей 66.3 подпараграфа 1 § 2 комментируемой главы, в п. 1 которой определено, что публичным является АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Публичному АО посвящена статья 97 комментируемой главы (см. указанные статьи и коммент. к ним).

В пункте 2 комментируемой статьи, утратившем силу в соответствии с Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, устанавливались ограничения на выпуск АО облигаций. Так, в прежней редакции данного пункта (т.е. в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 138-ФЗ*(165)) предусматривалось, что АО вправе выпускать облигации только после полной оплаты уставного капитала. Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. N 282-ФЗ, принятым с целью снятия излишних административных барьеров при осуществлении эмиссии ценных бумаг, из этого пункта были исключены положения, которыми устанавливалось следующее: номинальная стоимость всех выпущенных АО облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования АО и при условии надлежащего утверждения годовых балансов общества за два завершенных финансовых года (указанные ограничения не применялись для выпусков облигаций с ипотечным покрытием и в иных случаях, установленных законами о ценных бумагах).

Положения п. 3 комментируемой статьи определяют перечень случаев, в которых АО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды. Этот перечень сформулирован открытым, в пункте непосредственно указано, что АО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды и в иных случаях, предусмотренных законом об АО. Данное положение включено в пункт Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, но о нововведении говорить не приходится, поскольку Закон 1995 г. об АО уже содержал соответствующую детальную регламентацию.

Речь идет о статье 43 "Ограничения на выплату дивидендов" названного Закона, в п. 1 которой (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) установлено, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 данного Закона;

если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

В пунктах 2 и 3 указанной ст. 43 Закона 1995 г. об АО предусмотрены еще отдельные случаи, в которых общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов.

В соответствии с п. 4 этой статьи общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям:

если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Как установлено там же, по прекращении указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды.

Статья 103. Утратила силу.

Статья 103 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции регламентировала управление в АО, в т.ч. устанавливала систему и структуру органов управления АО. Данная статья признана утратившей силу Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (как и статья 91 комментируемой главы, регламентировавшая управление в ООО), поскольку соответствующие вопросы урегулированы общими положениями статьи 65.3 "Управление в корпорации", введенной тем же Законом в § 1 "Основные положения" комментируемой главы, и статьи 67.1 "Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах", введенной тем же Законом в подпараграф 1 "Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах" § 2 "Коммерческие корпоративные организации" комментируемой главы (см. указанные статьи и коммент. к ним). В статье 103 комментируемой главы в прежней (первоначальной) редакции наряду с прочим устанавливалось, что: высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров (п. 1); в обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет) (п. 2); исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор) (п. 3).

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

В комментируемой статье закреплены общие положения о реорганизации и ликвидации АО, причем в точности аналогично положениям ст. 92 комментируемой главы о реорганизации и ликвидации ООО. Положения ч. 1 и 2 п. 1 комментируемой статьи различают реорганизацию и ликвидацию АО, осуществляемые соответственно в добровольном и принудительном порядке.

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает саму возможность реорганизации и ликвидации АО в добровольном порядке. Это правило закреплено также в положениях п. 1 ст. 15 и п. 1 ст. 21 Закона 1995 г. об АО. В рамках регламентации добровольной реорганизации и ликвидации АО в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи установлено лишь то, что данные процедуры осуществляются по решению общего собрания акционеров. Данное правило закреплено также в положениях Закона 1995 г. об АО (здесь и далее в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ): реорганизация общества, ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров (подп. 2 и 3 п. 1 ст. 48); решение по указанным вопросам принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (п. 4 ст. 49). В соответствии с п. 3 ст. 49 названного Закона решение по вопросу реорганизации общества принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

В отношении иных оснований реорганизации и ликвидации АО, т.е. осуществления данных процедур в принудительном порядке часть 2 п. 1 комментируемой статьи отсылает к закону. До внесения Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ изменения в данной части говорилось о ГК РФ и других законах. Смысл внесения изменения не вполне ясен, поскольку исходя из п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

О соответствующих общих основаниях принудительной реорганизации и ликвидации юридического лица говорилось выше (см. ст. 57 и 61, а также коммент. к ним). Непосредственно в Законе 1995 г. об АО указано на три случая принудительной ликвидации АО: 1) при превышении установленного предела числа акционеров закрытого общества, если общество не будет преобразовано в открытое общество и число акционеров общества не уменьшится до установленного предела (п. 3 ст. 7); 2) когда общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала в случае, когда обществом в течение года не были реализованы акции, распределенные при его учреждении и приобретенные этим обществом в результате неоплаты (п. 1 ст. 34); 3) когда общество в течение сроков, установленных пунктами 6, 7 и 11 ст. 35 данного Закона, не исполнит обязанностей, предусмотренных указанными пунктами (п. 12 ст. 35).

В части 2 п. 1 комментируемой статьи также сделана отсылка к закону в отношении определения порядка реорганизации и ликвидации АО (как в добровольном, так и в принудительном порядке). Данное отсылочное положение в части порядка реорганизации АО продублировано в п. 1 ст. 15 Закона 1995 г. об АО, а в части порядка ликвидации АО - в п. 1 ст. 21 названного Закона. Вместе с тем Закон 1995 г. об АО содержит самостоятельные статьи 15 "Реорганизация общества", 16 "Слияние обществ", 17 "Присоединение общества", 18 "Разделение общества", 19 "Выделение общества", 19.1 "Особенности разделения или выделения общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением", 20 "Преобразование общества", 21 "Ликвидация общества", 22 "Порядок ликвидации общества", 23 "Распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами" и 24 "Завершение ликвидации общества".

Общие положения о порядке реорганизации юридического лица закреплены в ст. 57-60.2 § 1 "Основные положения" комментируемой главы, а общие положения о порядке ликвидации юридического - в ст. 61-65 названного параграфа. "Другими" законами, нежели ГК РФ, определяющими порядок реорганизации и ликвидации АО наряду с Законом 1995 г. об АО являются законы, регулирующие деятельность перечисленных в п. 7 ст. 66 "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах" комментируемой главы организаций - кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий) (см. коммент. к указанной статье).

Пункт 2 комментируемой статьи соответственно положениям п. 1 ст. 68 комментируемой главы о возможных способах преобразования хозяйственных товариществ и обществ определяет организационно-правовые формы юридических лиц, в которые может быть осуществлено преобразование АО: ООО, хозяйственное товарищество (т.е. полное товарищество или товарищество на вере (коммандитное товарищество)) или производственный кооператив.

Данный пункт изложен Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции пункта предусматривалось, что АО вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив, а также в НКО в соответствии с законом (указание на возможность преобразования в НКО было введено Федеральным законом от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ). Дублируя и детализируя положения данного пункта в такой редакции, пункт 1 ст. 20 Закона 1995 г. об АО предусматривает следующее: общество вправе преобразоваться в ООО или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами; общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Общие положения о преобразовании хозяйственных обществ закреплены в ст. 68 комментируемой главы (см. указанную статью и коммент. к ней). Изменения, внесенные Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ в п. 2 комментируемой статьи, соответствуют новому пункту 3, который введен в указанную ст. 68 тем же Законом и согласно которому хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в НКО, а также в унитарные коммерческие организации. Упомянутая статья 20 Закона 1995 г. об АО посвящена преобразованию АО, о чем упоминалось выше. Как предусмотрено в п. 2 этой статьи (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ), совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме преобразования общества выносит для решения общим собранием акционеров такого общества вопрос о реорганизации общества в форме преобразования.

Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 162; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 15 16 17 18 192021 22 23 24 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!