Разработка договоров торгового оборота
Нормативная модель договора - это не договор. Договоры создаются элементами товарного рынка. Нужна оперативность и одновременно эффективность договорного регулирования. Коммерческое право также развивает торговоые обыкновения и обычаи, содействующие договорному регулированию.
Содержание договора
Определённым образом упорядоченный набор прав и оябзанностей субъектов, которые оформляются на бумажных или иных носителях.
В коммерческом праве договорные условия традиционно принято ращзграничивать на две группы:
1) Прямые (явные) условия
В российской коммерческой практике обычно именуются "вырабатываемые".
2) Подразумеваемые условия
Это такие условия, которые не будучи выработанными, тем не менее являются частью договора. Интересно, что в коммерческом праве подразумеваемые условия могут составлять более 50% всех условий догора. Отечественная цивилистика такого не приемлет.
Что подразумевается под подразумеваемыми условиями?
а) Принципы европейского договорного права (ПЕДП) права ст. 6.2
Такие услвоия, которые проистекают из 1) намерения сторон, 2) природы и цели заключённого сторонами договора, 3) добросовестности и честной деловой практики
б) Принципы УНИДРУА п. 5.1.2
Подразумее условия проистекают из 1) характера и цели договора, 2) практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, 3) добросовестности и честной деловой практики, 4) разумности
|
|
|
в) Свод Сентрал ст.4.5.1.
Это такие условия, которые происходят из 1) природы и цели договора, 2) практики, установившейся между сторонами и торговых обычаев, 3) добросовестности и честной деловой практики, 4) разумности
Если коротко то, то все пробелы в коммерческом праве восполняются из обычаев, деловой практики и принципа разумности и честной деловой практики. Модно что-то непредусмотреть, но договор всё равно будет считаться действительным. С точки зрения гражданского права, такой договор скорее всего будет признан незаключённым и не подлежащим судебной защите.
Прямые (выработанные) условия обычно делят на две группы:
1) Явно согласованные. По которым обычно проводятся переговоры.
2) Специально несогласованные (стандартные). С каждым годом эта группа условий набирает вес.
Проблемы (только для вырабатываемых условий)
а) На практике может возникнуть проблема несоответствия условий. Например, условия оферты отличаются от стандартных условий, т.е. (1) отличается от (2). В данном случае специально согласованные (1) будут иметь приоритет. Об этом говорится в ст.2.1.20 Принципы УНИДРУА.
б) Проблема неясных условий. Условие можно толковать и так и эдак. Статья 4.6 Принципов УНИДРУА и ст.4.4.3 Свода Сентрал устанавливают специальное правило (contra preferentum): при наличии неясностей в условиях (как явных, так и стандартных), предпочтение отдаётся толкованию, которое противоположно интересам предложившей стороны. Принципы европейского договорного права ст.5.103 Правило то же, но распространяется только на стандартные условия. Тем не менее, можно предположить, что ПЕДР всскоре воспримет подход УНИДРУА.
|
|
|
в) Проблема неожиданных условий. Относится к вырабатываемым стандартизированным (стандартным) условиям.. Это условия, которые имеют такой характер, что другая сторона не могла бы разумно ожидать такого рода условия. Статья 2.1.20 УНИДРУА такие услвоия недействительны, если только такое условие явно не было принято другой стороной. То есть было привлечено внимание стороны к такому условию (например, при переговорах) и получено согласие.
Ст.4.110 ПЕДП: такие "несправедливые условия" считаются действительными, но от них можно отказаться. правомерность отказа может быть оспорена контрагентом. Ст.4.2.7. Свода Сентрал: чтобы выяснить, является ли условие неожиданным, необходимо рассмотреть его содержание , язык и форму представления.
|
|
|
г) Проблема существенного неравновесия (дисбаланса) договорных условий.
Ст.3.2.7. Принципов УНИДРУА: существенное неравносвесия - когда условия договора предоставляют чрезмерную выгоду или чрезмерное преимущество одной из сторон. Пострадавшая сторона может оспорить договор в судебной порядке. Ст.4.109 ПЕДП дают право отказаться от договора в целом, либо от таких неравновесных условий. Тем не менее (!), это НЕ кабальные условия, так как никто никого не принуждал, но тем не менее...
Например, когда одна сторона в случае нарушения будет нести ответственности в размере 1% от суммы договора, а вторая - 10% от суммы договора.
д*) По поводу условий, противоречащих императивным условиям отечественного права. Было дело, когда она сторона по договора приняла на себя дополнительные риски, не предусмотренные в ГК. Российский арбитраж такие условия в жизни бы не признал, но они сделали третейскеую оговорку. Третейский суд рассмотрел и спокойно признал такие риски.
Когда стороны не пришли к соглашению в том, что является важным для определения их прав и обязанностей по спорному условию?
Ст.4.8 Принципов УНИДРУА: договор может быть восполнен условием, представляющимся соответствующим при данных обстоятельствах. Это относится к суду, ему представляется соответствующим :)
|
|
|
При определении, какое условие является соответствующим, должны быть приняты во внимание:
1) намерения сторон, 2) характер и цель договора, 3) добросовестность и честная деловая практика, 4) разумность
Из чего формируются подразумеваемые условия?
Обычаи, торговые обыкновения, деловая практика и базовые принципы добросовестности, честной деловой практики и разумности.
Если стороны согласовали условие о предмете, то даже если они не договорились обо всем другом, такие условия могут быть восполнены или признаны подразумеваемыми. Под предметом понимается объект торгового оборота (количество, наименование и т.д.).
Толкование договорных условий.
Правила:
1) Приоритет отдаётся толкованию, согласно которому условие договора считаются правомерными и действительными, а не наоборот. Глупо отдавать приоритет в пользу недействительности. Принципы УНИДРУА: условия договора должны толковаться таким образом, чтобы всем им придать действие и не лишать силы некоторые из них.
2) Толкование условий договора как единого целого (в контексте всего договора). Ст.4.4.4. Своб Сентрал, ст.4.4. Принципы УНИДРУА, ст.5.101 ПЕДП:
а) Договор толкуется в соответствии с общим намерением сторон, даже если оно расходится с буквальным значением слов. То есть приоритет общего намерения над формулировками. У нас в ГК с точностью да наоборот. Приоритет у нас отдаётся буквальному содержанию. б) Если общее намерение не удаётся установить и намерения разные. Если установлено, что сторона имела намерение придать договору определённое значение, и в момент заключения договора другая сторона не могла не знать о таком намерении первой стороны, то договор должен толковаться в соответствии с намерением первой стороны. в) Если намерение сторон не может быть установлено (ни общее, ни одной стороны), то договор толкуется в соответствии с тем значением, которое ему придали бы сходные со сторонами разумные лица при аналогичных обстоятельствах.
Тоесть толкование по: а) общему намерению б) обоснованное намерение одной стороны, в) намерение разумных лиц в аналогичных обстоятельствах. Переход к последующему способу, если толкование по предыдущему невозможно.
3) В случае возникновения языкового несоответствия. Если документы оформлены на разных языках. А коммерческое право - транснациональное право.
Если стороны не хотят иметь проблем, то они включают условие о приоритете одного из языков. По общему же правилу, предпочтение отдаётся толкованию, основанному на варианте, на языке которого договор был составлен изначально (ст.5.107 ПЕДП, ст.4.7. УНИДРУА)
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 239; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!