Страны, где нормы МЧП содержатся в кодифицированных актах разной отраслевой принадлежности (межотраслевая кодификация). 17 страница
США. США относятся к группе стран со множественностью правовых систем, чьей правоприменительной практике известны четыре группы правовых коллизий: между законами различных штатов, между законодательством штата и федеральным законодательством, между законодательствами штата и иностранного государства (государств), между федеральным и иностранным законодательствами. Нормы, направленные на определение применимого права в двух последних ситуациях, являются нормами МЧП. Они содержатся как в федеральных актах, так и в законодательстве отдельных штатов, в связи с тем что Конституцией США законодательные органы штатов наделены крайне широкой нормотворческой компетенцией в области гражданского и торгового права. Ряд норм МЧП можно найти в Единообразном торговом кодексе 1952 г., Законе 1976 г. об иммунитете иностранных государств, Федеральных правилах судебной процедуры (где, в частности, Правило 44.1 посвящено вопросу определения содержания иностранного закона) и пр. В некоторых штатах имеются законы, непосредственно посвященные МЧП (например, в штате Луизиана одноименный акт 1991 г.). Отсутствие единого детально разработанного и систематизированного законодательства о МЧП приводит к повышению значения неофициальных кодификаций судебных прецедентов (например, Свод законов о конфликте законов, составленный на основе 3-томного курса Биля Американским институтом права в 1934 г., и второй Свод законов о конфликте законов, вышедший в 1971 г.). Необходимо, однако, отметить, что, несмотря на свою популярность, указанные издания не являются источниками МЧП.
|
|
|
3.2. Международные договоры и иные международные документы
3.2.1. Международные договоры, унифицирующие коллизионные
и материально-правовые нормы
Выше уже отмечалось, что международные договоры играют важную роль в регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом - материально-правовой метод регулирования в МЧП предполагает обращение в первую очередь именно к международным договорам (см. п. 1.6 гл. 1).
А.Н. Макаров в своей работе "Основные начала международного частного права" отмечал: "Мысль о необходимости таких коллективных договоров (А.Н. Макаров подразделяет международные договоры на сепаратные, т.е. двусторонние, и коллективные, т.е. многосторонние. - Авт.) высказана была впервые в середине XIX века итальянским юристом и государственным деятелем Манчини. Его усердным настояниям обязана инициатива Италии в деле созыва международной конференции для выработки единых норм международного частного права. Попытки итальянского правительства в 70-е и 80-е годы созвать такую конференцию не привели, однако, к практическим результатам" <1>. Аналогичные попытки предприняли Нидерланды в 1874 г., но также безрезультатно.
|
|
|
--------------------------------
<1> Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. М., 1924. С. 16 - 17.
И лишь в 1893 г. удалось созвать в Гааге международную конференцию, в которой участвовало 13 государств континентальной Европы. Одним из активнейших инициаторов ее созыва был голландский юрист Т.М. Ассер. Целью конференции являлось, как отмечает А.Н. Макаров, выделение отдельных вопросов коллизионного права для их "всестороннего обсуждения и отыскания решения, на котором могли бы сойтись все участники конференции" <1>. Вторая конференция состоялась в 1894 г., третья - в 1900 г., четвертая - в 1904 г. Перечень вопросов, рассматривавшихся на этих конференциях, дает представление о том, какие сферы коллизионного права считались первоочередными, нуждавшимися в унификации: о браке, о передаче судебных и внесудебных актов, о наследовании, об опеке, о разводе, о гражданском процессе. Как явствует из дальнейшей работы Гаагской конференции, этот круг вопросов во многом остался неизменным. Некоторые из предлагавшихся проектов становились международными конвенциями, в частности, в 1896 г. была подписана и ратифицирована Конвенция о гражданском процессе, в 1902 г. - Конвенции о браке, о разводе, об опеке над малолетними. В 1905 г. была подписана и ратифицирована уже новая Конвенция о гражданском процессе (пересмотренная Конвенция 1896 г.), в 1912 г. ратифицирована Конвенция о личных и имущественных отношениях супругов.
|
|
|
--------------------------------
<1> Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. С. 17.
К сожалению, в этих конвенциях участвовало небольшое число стран континентальной Европы. В большой степени это объяснялось тем, что в основу названных конвенций был положен коллизионный принцип "закон гражданства" (lex patriae). Это означало, что страны, придерживавшиеся принципа "закон местожительства" (lex domicilii), не могли в них участвовать, в частности Англия, США, Дания, Норвегия.
Царская Россия с самого начала участвовала в работе Конференции, но ратифицировала лишь Конвенцию о гражданском процессе - и 1896 г., и 1905 г.
Первая мировая война прекратила действие Гаагских конвенций между воюющими странами. По окончании войны были возобновлены далеко не все конвенции, а лишь Конвенция 1905 г. о гражданском процессе и Конвенция 1902 г. об опеке над малолетними.
|
|
|
Активная и плодотворная работа Гаагской конференции началась уже после Второй мировой войны. В 1954 г. была принята Конвенция о гражданском процессе (представляет собой усовершенствованную Конвенцию 1905 г., вступила в силу 12 апреля 1957 г., СССР присоединился к Конвенции в 1966 г., и она вступила в силу для СССР 26 июля 1967 г.).
В 1955 г. Гаагской конференцией была принята Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров. Она вступила в силу в 1964 г. и во многом заложила основы коллизионного регулирования в этой сфере. В настоящее время Конвенция действует для восьми стран - Дании, Финляндии, Норвегии, Швеции, Франции, Италии, Швейцарии и Нигера (Бельгия ее денонсировала). Конвенция впервые ввела весьма значимые нормы и правила, воспринятые в последующих международных конвенциях, - как коллизионных, так и материально-правовых. В частности, установленная сфера применения данной Конвенции (она не применяется к продажам ценных бумаг, зарегистрированных кораблей и судов или летательных аппаратов, к продажам в силу судебного решения или в порядке принудительного исполнения) стала во многом примером для последующих конвенций, принимаемых в сфере международной купли-продажи товаров, в частности Венской конвенции 1980 г.
Как подчеркивает Н.Г. Вилкова, указанная Гаагская конвенция стала первым международным актом, разработанным в континентальной Европе, в котором был закреплен принцип автономии воли сторон договора при выборе применимого права <1>. Как указано в ст. 2 Конвенции, выбор права сторонами должен быть прямо выражен или же "недвусмысленно вытекать из положений договора". При отсутствии выбора права сторонами в ст. 3 Конвенции установлена следующая схема его определения:
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.
<1> Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002. С. 109. Как подчеркивается в данной работе, исторически впервые принцип автономии воли сторон был закреплен в Кодексе Бустаманте 1928 г.
а) применяется право страны постоянного проживания продавца в момент получения им заказа либо право страны нахождения предприятия продавца, если заказ получен предприятием;
б) применяется право страны постоянного проживания покупателя или места нахождения предприятия, выдавшего заказ, если заказ получен в этой же стране продавцом, его представителем, агентом или коммивояжером.
В процессе дальнейшей унификации этот коллизионный принцип упрощался, о чем будет сказано далее.
С Гаагской конвенцией 1955 г. связана Конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров. Конвенция 1986 г. не вошла в силу, но, несмотря на это, имеет большое значение в сфере коллизионной унификации. Нельзя не учитывать то обстоятельство, что она была принята после Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров и в какой-то степени может рассматриваться как "коллизионное дополнение" Венской конвенции. Сфера ее применения определена так же, как и в Венской конвенции, хотя есть и отличие: в противоположность Венской конвенции в Гаагской конвенции в понятие "товар" включены суда водного и воздушного транспорта, суда на воздушной подушке и электроэнергия.
В ст. 7 Конвенции 1986 г. зафиксирована автономия воли сторон выбирать применимое право. В отличие от ст. 2 Гаагской конвенции 1955 г., в которой выбор права сторонами должен быть прямо выражен или "недвусмысленно вытекать из положений договора", в Конвенции 1986 г. при определении воли сторон о выборе права наряду с упомянутым учитывается и поведение сторон.
Если стороны договора не избрали применимое право, то он регулируется "правом государства, в котором на момент заключения договора продавец имеет свое коммерческое предприятие" (ст. 8 Конвенции 1986 г.). Точкой отсчета для определения применимого права является место нахождения предприятия продавца, что совпадает с Конвенцией 1955 г., однако время выбора уже связано не с моментом получения продавцом заказа, что не всегда просто определить, а с моментом заключения договора.
Из этого общего правила предусмотрены исключения, и при определенных обстоятельствах договор регулируется правом страны нахождения предприятия покупателя. Это происходит, если:
- в этом государстве велись переговоры и договор был заключен сторонами, находившимися в этом государстве;
- в договоре прямо предусмотрено, что продавец обязан выполнить свои обязательства по доставке товаров в это государство;
- договор был заключен на условиях, определенных главным образом покупателем.
В п. 3 ст. 8 Конвенции 1986 г. предусмотрено еще одно исключение из общего коллизионного принципа, установленного в ст. 7.
Это исключение носит более общий характер и отражает новые тенденции современного МЧП. Если договор с учетом всех обстоятельств, например деловых отношений между сторонами, имеет более тесную связь с другим правом, то договор регулируется этим другим правом. Принцип наиболее тесной связи, рассматривавшийся в гл. 4 настоящего учебника, широко используется в МЧП многих стран и на международном уровне. Тем не менее, учитывая неодинаковое отношение стран - участниц Гаагской конвенции к данному принципу, в ней предусмотрена возможность не применять п. 3 ст. 8 (п. "б" ст. 21).
В Конвенцию 1986 г. также включено коллизионное регулирование вопросов формальной и материальной действительности договоров купли-продажи (ст. ст. 11 и 10), а также действительности соглашения сторон о применимом праве (ст. 10).
Российская Федерация участвует помимо уже указанной Гаагской конвенции 1954 г. по вопросам гражданского процесса в Конвенции 1965 г. о вручении за границей судебных и внесудебных документов (вступила в силу 10 февраля 1969 г., Россия присоединилась к Конвенции 1 мая 2001 г. <1>, и она вступила в силу для России 1 декабря 2001 г.), в Конвенции 1961 г., отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (вступила в силу 24 января 1965 г., СССР присоединился к Конвенции в 1991 г. <2>, и она вступила в силу для России 31 мая 1992 г.), в Конвенции 1970 г. о получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам (вступила в силу 7 октября 1972 г., Россия присоединилась к Конвенции 1 мая 2001 г. <3>, и она вступила в силу для России 30 июня 2001 г.).
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. N 10-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам" // СЗ РФ. 2001. N 7. Ст. 615. Указом Президента от 24 августа 2004 г. Министерство юстиции РФ было назначено Центральным органом по данной Конвенции // СЗ РФ. 2004. N 35. Ст. 3608.
<2> Постановление ВС СССР от 17 апреля 1991 г. N 2119-1.
<3> Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. N 11-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 7. Ст. 616.
Следует также упомянуть такие конвенции Гаагской конференции, как Конвенция 1961 г. "О коллизии законов в отношении формы завещаний" (вступила в силу в 1964 г.), 1971 г. - "О праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям" (вступила в силу в 1975 г.), 1973 г. - "О праве, применимом к ответственности изготовителя" (вступила в силу в 1977 г.), 1980 г. - "О гражданско-правовых аспектах международного похищения детей" (вступила в силу в 1983 г.).
В настоящее время Гаагская конференция, которая после принятия в 1955 г. своего Статута стала постоянной межправительственной организацией, продолжает разрабатывать конвенции по тем вопросам, которые традиционно являлись ее сферой унификации, - гражданский процесс, семейные и наследственные отношения, в частности Конвенция 2005 г. "Соглашения о выборе суда" и Конвенция 2007 г. "О праве, применимом к алиментным обязательствам" (эти конвенции пока не вступили в силу). Наряду с этим данная международная организация уделяет внимание и вопросам коммерческого и банковского права, которые сегодня требуют международной унификации в силу своей актуальности и значимости.
Речь идет о Конвенции 2006 г. "О праве, применимом к отдельным правам в отношении ценных бумаг, хранящихся у посредника".
Вообще, за послевоенный период (с 1951 г. по настоящее время) Гаагской конференцией принято почти сорок конвенций. Не все из них ратифицированы, но тем не менее они оказывают существенное влияние на МЧП различных государств. Данная организация планирует разработать конвенции по весьма значимым вопросам МЧП, в частности, касающимся конфликта юрисдикций, международного процессуального и административного сотрудничества в связи с гражданско-правовой ответственностью за причиненный экологический вред, проблем МЧП в отношении незарегистрированных пар (unmarried couples), в отношении недобросовестной конкуренции.
В 2001 г. Россия официально оформила свое членство в Гаагской конференции по международному частному праву, о чем было принято соответствующее Постановление Правительства РФ <1>. В 2003 г. Министерство иностранных дел РФ Постановлением Правительства РФ было назначено уполномоченным органом Российской Федерации по связям с Гаагской конференцией <2>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 13 ноября 2001 г. N 784 "О вступлении Российской Федерации в Гаагскую конференцию по международному частному праву" // СЗ РФ. 2001. N 47. Ст. 4449.
<2> Постановление Правительства РФ от 10 июня 2003 г. N 340 // СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2334.
Важнейшую роль в коллизионной унификации играет Конвенция 1980 г. "О праве, применимом к договорным обязательствам" или Римская конвенция, принятая в рамках Европейского союза, и это обусловливает необходимость остановиться более подробно на истории ее создания и на ее содержании <1>.
--------------------------------
<1> В настоящее время данный документ трансформирован в Регламент ЕС, о чем более подробно будет сказано далее.
В сентябре 1967 г. постоянный представитель Бельгии в Комиссии ЕЭС обратился к Комиссии от имени своего правительства и от имени правительств Люксембурга и Нидерландов с предложением кодифицировать коллизионные нормы силами экспертов стран-участниц на основе проекта стран Бенилюкса <1>. Необходимость унификации коллизионных норм была признана столь же необходимой, как и унификация материально-правовых норм. Это нашло свое отражение в обращении генерального директора по вопросам внутреннего рынка и сближения законодательств в Комиссии V Th. Vogelaar к правительственным экспертам в феврале 1969 г. <2>. По его мнению, различие правовых систем и отсутствие единообразных коллизионных норм препятствовало свободному движению лиц, товаров, услуг и капиталов между странами - участницами Содружества, т.е. достижению основной цели его создания.
--------------------------------
<1> Проект Единообразного закона о международном частном праве стран Бенилюкса (Бельгия, Нидерланды, Люксембург). В его 24 статьях содержатся коллизионные нормы, регулирующие различные вопросы МЧП, касающиеся, в частности, личного статуса физического лица, семейных и наследственных отношений, определения права, применимого к договорам, и др. Этот проект так и не был принят, однако сыграл свою положительную роль в унификации МЧП хотя бы потому, что послужил базой для разработки других унификационных актов.
<2> Цит. по: Journal Officiel des Communautes Europeennes. 31.10.1980. N C 282. P. 4.
В октябре 1969 г. правительственные эксперты стран Содружества, за исключением Германии, согласились объединить свои усилия в области гармонизации права, сосредоточив их в первую очередь в следующих областях:
- право, применимое к движимому и недвижимому имуществу;
- право, применимое к договорным и внедоговорным обязательствам;
- право, применимое к форме юридических актов и ее доказыванию;
- общие вопросы международного частного права - обратная отсылка, квалификация, применение иностранного права, публичный порядок, правоспособность, представительство.
Результаты этой встречи были обобщены генеральной дирекцией по внутреннему рынку и сближению законодательств и представлены Комиссии с предложением обратиться к государствам с инициативой начать работу по подготовке проекта конвенции о единообразном законе в отдельных областях международного частного права. Комиссия согласилась с этим предложением, и в январе 1970 г. была сформирована группа экспертов по подготовке проекта или проектов конвенций в области МЧП по вышеуказанным проблемам, которые были распределены между странами следующим образом:
- право, применимое к движимому и недвижимому имуществу, - Германия;
- право, применимое к договорным и внедоговорным обязательствам, - Италия;
- право, применимое к форме юридических актов и ее доказыванию, - Франция;
- общие вопросы международного частного права - обратная отсылка, квалификация, применение иностранного права, публичный порядок, правоспособность, представительство - страны Бенилюкса.
В июне 1972 г. группой экспертов был представлен проект конвенции о праве, применимом к договорным и внедоговорным обязательствам, для его передачи правительствам стран-участниц. В нем также нашли отражение вопросы о праве, применимом к форме юридических актов и ее доказыванию, и о толковании единообразных норм и их взаимоотношении с другими унифицированными коллизионными нормами.
Присоединение к ЕЭС в 1973 г. новых членов - Великобритании, Ирландии и Дании - потребовало введения новых членов в комитет постоянных представителей и в группу экспертов, что повлекло за собой необходимость определенного пересмотра проекта конвенции.
В марте 1978 г. группа экспертов решила ограничить разрабатываемую конвенцию вопросами, связанными с договорными обязательствами, поскольку, по ее мнению, такая конвенция должна быть разработана в первую очередь. Одновременно было решено, что конвенция о праве, применимом к внедоговорным обязательствам, будет разрабатываться позже <1>.
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 158; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!