Страны, где нормы МЧП содержатся в кодифицированных актах разной отраслевой принадлежности (межотраслевая кодификация). 20 страница
К середине 90-х гг. стало очевидным, что не все государства - участники СНГ готовы идти по пути последовательной интенсификации экономического сотрудничества. Более тесная экономическая интеграция развивается между Российской Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой и Республикой Таджикистан.
Развитие сотрудничества между этими странами привело к созданию ЕврАзЭС. Основными договорами, лежащими в основе создания ЕврАзЭС, являются:
- Соглашение о Таможенном союзе (далее - ТС) от 6 января 1995 г.;
- Соглашение о ТС от 20 января 1995 г.;
- Договор об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях 1996 г.;
- Договор о ТС и Едином экономическом пространстве (далее - ЕЭП) 1999 г.;
- Договор об учреждении ЕврАзЭС 2000 г.
Во всех этих договорах государства подтверждают необходимость развития и углубления унификационного процесса. Создание ЕврАзЭС не было обусловлено желанием создать отдельную от СНГ структуру. Государства - члены ЕврАзЭС намерены продолжить сотрудничество по достижению целей и задач, обозначенных в рамках СНГ. Однако унификационный процесс в рамках ЕврАзЭС должен иметь более интенсивный характер и призван обеспечить введение единообразных правил по более широкому кругу вопросов. В договорах, приведших к созданию ЕврАзЭС, поставлены более масштабные задачи сближения правового регулирования.
|
|
|
В ЕврАзЭС основным органом, разрабатывающим рекомендации по унификации права, является МПА. МПА СНГ оказала существенную помощь в становлении и развитии Межпарламентского комитета, учрежденного в соответствии с Договором от 29 марта 1996 г. об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях, позднее преобразованного в МПА ЕврАзЭС. Согласно ст. 7 Договора об учреждении ЕврАзЭС МПА ЕврАзЭС не только рассматривает вопросы гармонизации (сближения, унификации) национального законодательства государств-членов, но также исследует проблему приведения его в соответствие с договорами, заключенными в рамках ЕврАзЭС.
Основными средствами унификационной деятельности МПА ЕврАзЭС являются:
- основы законодательства;
- типовые проекты законодательных актов;
- рекомендации по гармонизации (сближению, унификации) законодательств.
МПА ЕврАзЭС уже разработала проекты данных актов во многих областях, в частности концепции Основ пенсионного законодательства ЕврАзЭС, законодательства о здравоохранении, об образовании и др.
МПА ЕврАзЭС проводит значительные сравнительно-правовые исследования, на основе которых принимаются конкретные унификационные рекомендации. Примерами таких актов являются рекомендации по унификации и гармонизации законодательства государств - членов ЕврАзЭС в сфере противодействия монополистической деятельности и развития конкуренции, по гармонизации законодательства государств - членов ЕврАзЭС о биржах и биржевой деятельности и др. Правовые механизмы Союзного государства предусматривают значительные возможности не только по сближению национально-правового регулирования государств-участников, но и по введению единых норм права, с помощью методов, аналогичных используемым при формировании вторичного права ЕС.
|
|
|
Договор о создании Союзного государства 1999 г. был заключен в развитие интеграционных отношений Российской Федерации и Республики Беларусь.
В ст. 2 Договора о создании Союзного государства сказано, что одной из основных целей является формирование единой правовой системы демократического государства.
Показательна в этом плане ст. 20 Договора о создании Союзного государства. В ней очень четко обозначено, что для создания единого экономического пространства в Союзном государстве действует унифицированное, а затем и единое законодательство, регулирующее хозяйственную деятельность, в том числе гражданское и налоговое законодательство.
|
|
|
К совместному ведению Союзного государства и государств-участников в ст. 18 Договора отнесена задача гармонизации и унификации законодательства государств-участников. К исключительному ведению Союзного государства отнесено в ст. 17 данного Договора создание правовых основ общего рынка, единых систем хозяйствования и единого законодательства об иностранных инвестициях.
Одновременно с Договором о создании Союзного государства была принята Программа действий по реализации его положений, в которой содержится регламентация содержания, этапов и сроков унификационных мероприятий. Несмотря на то, что требования данной Программы не в полной мере выполнены, развитие правового регулирования в государствах-участниках в значительной степени осуществляется согласованно. Так, в настоящий момент унификация ставок и тарифов таможенных пошлин достигла порядка 96% <1>.
--------------------------------
<1> См.: официальный сайт Союзного государства: www.soyuz.by.
Важное место в сотрудничестве Российской Федерации и Республики Беларусь занимают вопросы по сближению правового статуса российских и белорусских граждан на своих территориях.
|
|
|
3.2.3. Принципы УНИДРУА. Lex mercatoria
Во второй половине XX в. в науке МЧП сформировались концепции транснационального права и современного (нового) - lex mercatoria.
Одним из первых, кто попытался сформулировать концепцию транснационального права, был американский судья Филипп Джессап (Philip C. Jessup). Джессап предложил использовать вместо термина "международное право" термин "транснациональное право" (transnational law) <1>. Согласно теории Джессапа транснациональное право охватывает "все право, регулирующее действия или события, которые выходят за пределы национальных границ" <2>. Транснациональное право, по мысли Джессапа, включает в себя публичное и частное международное право, так же как и "другие нормы, которые полностью не входят в такие стандартные категории" <3>.
--------------------------------
<1> Сам термин "транснациональный" использовался в юридической литературе американским ученым Майрсом Макдугалом. Макдугал с помощью этого термина описывал группы, чей состав или деятельность выходит за пределы национальных границ. Другой американский ученый, Джозеф Джонсон, в своем выступлении в 1955 г. предложил использовать понятие "транснациональное право" вместо понятия "международное право".
<2> Jessup P. Transnational Law. New Haven, 1956. P. 2.
<3> Ibidem.
Концепция транснационального права, разработанная Джессапом, близка, но не идентична монистической концепции французского ученого Сселля (un Droit intersocial unifie). Как пишет в этой связи Джессап, "в то время как я согласен с ним (т.е. с Сселлем. - Авт.), что государства не являются единственными субъектами международного права, я не перехожу к другой крайности и не утверждаю вместе с Сселлем, что индивиды - это его единственные субъекты" <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. P. 3.
По мнению Джессапа, понятие "транснациональная ситуация" как объект регулирования транснационального права включает в себя деятельность индивидов, корпораций, государств, организаций государств или других групп <1>.
--------------------------------
<1> Ibidem.
Деление права на различные отрасли Джессап считает чем-то искусственным и мешающим решению конкретных практических проблем. Проявляя прагматизм, свойственный американской юриспруденции, он ратует за то, чтобы исходить не из юридических абстракций, а из требований и обстоятельств конкретного дела. Вот как Джессап формулирует специфику своей теории: "Таким образом, транснациональное право включает в себя как гражданско-правовые, так и уголовно-правовые аспекты, оно включает в себя то, что мы знаем как публичное и частное международное право - оно также включает в себя национальное право, как публичное, так и частное. Не существует никаких причин, вследствие которых судебный орган, будь он национальным или международным, не должен иметь права выбирать между всеми этими отраслями права норму, которую он считает наиболее соответствующей разуму и справедливости для решения какого-либо конкретного спора" <1>.
--------------------------------
<1> Jessup P. Transnational Law. P. 106.
При этом Джессап призывает руководствоваться человеческим опытом и соображениями удобства.
Некоторые теоретики МЧП (например, Чешир и Интема) охарактеризовали подход Джессапа как возрождение теории Савиньи.
Разновидностью теории транснационального права можно считать теорию транснационального торгового (коммерческого) права, или lex mercatoria.
Следует отметить, что концепция lex mercatoria является одной из самых противоречивых концепций в современной теории МЧП. Вокруг нее продолжаются многочисленные, временами бурные дискуссии ее сторонников и оппонентов.
Противоречивость теории lex mercatoria обусловлена неопределенностью ее термина, доктринальной дефиниции и юридического содержания. Это, очевидно, является существенным препятствием на пути к более широкому признанию данной концепции в научных кругах ученых-цивилистов.
По всей видимости, неопределенность lex mercatoria объясняется прежде всего тем фактом, что данная теория - сравнительно новое явление социальной жизни и находится еще на этапе становления под воздействием изменчивости процесса развития мировой экономики.
Относительно самого термина lex mercatoria (буквально означает "торговое право") в юридической литературе еще не достигнуто единство мнений. Наряду с этим понятием в доктрине МЧП предлагались еще и такие понятия, как "транснациональное право", "вненациональное право", "анациональное право", "транснациональное экономическое право", "право частной международной торговли", "право международной торговли" (Луссуарн и Бредэн), "международное торговое право" (Б. Гольдман), "международное право предпринимательской деятельности" (Ж. Шапира), "международное купеческое право", "международное деловое право" (transnational business law), "протоправо" (protolaw) и т.п. <1>. Впрочем, термин lex mercatoria остается наиболее распространенным и указывает на определенное родство современного lex mercatoria со старым lex mercatoria, существовавшим еще во времена Средневековья, которое было одним из важных исторических этапов развития нормативной регламентации международной торговли.
--------------------------------
<1> В российской науке С.В. Бахиным было предложено понятие "субправо", которое "следует рассматривать как продукт деятельности международных организаций, ставящих перед собой цель оптимизации регулирования международных коммерческих отношений". Основу субправа, по мнению этого автора, составляют как положения действующего права (нормы международных конвенций, обычаи, национальное законодательство), так и правила, складывающиеся в практике предпринимательской деятельности (обычаи, типовые контракты, общие условия, кодексы поведения и т.д.), а также "обобщение судебных и арбитражных решений" (Бахин С.В. Субправо. СПб., 2002. С. 140).
В настоящий период концепция lex mercatoria получила новый импульс для своего развития, поскольку национальное право суверенных государств столкнулось с трудностью адаптации к глобализации торгово-экономических связей.
В связи с этим во второй половине 50-х гг. XX в. некоторые ученые-юристы начинают отстаивать концепцию нового lex mercatoria, которое, по их мнению, способно преодолеть кризис, возникший в практике нормативного регулирования международных торгово-экономических отношений. Среди сторонников этой концепции возрожденного lex mercatoria следует назвать в первую очередь таких известных юристов, как Б. Гольдман, Ф. Фушар, Ф. Кан, К. Шмиттгофф, Н. Хорн, К. Зихр, Л. Тракман, Ф. Риго и др. Особую популярность упомянутая концепция приобрела у представителей французской юриспруденции.
Во французской науке МЧП истоки теории нового lex mercatoria восходят к учению Эдуарда Ламберта (Edouard Lambert). Как пишут по поводу возникновения теории lex mercatoria А. Тынель, Я. Функ и В. Хвалей, "особенная заслуга в данной области принадлежит известному французскому компаративисту Э. Ламберту. Основываясь на практических исследованиях своих учеников, таких, как М. Ишизаки (M. Ishizaki), Ламберт первым сформулировал теорию чего-то, что впоследствии было названо "новым lex mercatoria" или автономным купеческим правом. Данная концепция была представлена на Первом международном конгрессе сравнительного права в 1900 году. Указанная теория была обновлена и развита после второй мировой войны несколькими известными юристами, такими, как C.M. Schmitthoff (Великобритания), B. Goldman (Франция), Ph. Kahn (Франция)" <1>.
--------------------------------
<1> Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 1999. С. 18.
В конце XIX в. Ламберт пришел к выводу, что международная торговля регулируется не только национальным правом и судами, но также особым правом, вырабатываемым заинтересованными деловыми кругами с помощью комбинации общих договорных условий, торговых обычаев и решений международных коммерческих арбитражей. Это явление было названо droit corporatif international. В основе унификации права международной торговли, по мысли Ламберта, лежали рыночные силы. Теорию Ламберта в Бельгии развивал Дель Мармоль (Del Marmol).
В 50-х гг. XX в. свою теорию lex mercatoria сформулировал Бертольд Гольдман (Berthold Goldman, 1913 - 1993). Для теории Гольдмана характерны следующие моменты. Во-первых, Гольдман квалифицирует транснациональные материальные нормы как нормы французского права, которые были специально созданы для международных ситуаций и могут быть использованы в других юрисдикциях. Во-вторых, он подчеркивает важность для права международной торговли таких источников, как кодифицированные обычаи, общие договорные условия, международные конвенции и нормы, регулирующие деятельность международных компаний. Эти источники, по мнению Гольдмана, имеют достаточно общий характер, созданы легитимной властью и могут быть эффективно реализованы. В-третьих, Гольдман обращает особое внимание на роль общих принципов права в процессе регулирования международных торговых отношений. Эти принципы являются общими для всех или большинства государств, участвующих в международной торговле. Общие принципы права, по мысли Гольдмана, являются настоящим источником lex mercatoria, поскольку они эффективно используются в международной торговле. Главную функцию этих принципов Гольдман видел в том, чтобы заполнять пробелы в правовом регулировании, которые были оставлены другими источниками права. Еще одним важным компонентом теории Гольдмана является практика международных коммерческих арбитражей. В своих лекциях в Гаагской академии международного права Гольдман подчеркивал необходимость разработки автономных коллизионных норм для международных коммерческих арбитражей с целью избежать неудовлетворительных результатов, связанных с применением коллизионных норм места арбитража или других национальных коллизионных норм. Кроме того, автономные коллизионные нормы необходимы в тех случаях, когда арбитраж руководствуется исключительно арбитражными правилами, а также тогда, когда речь идет о применении lex mercatoria. Гольдман даже предпринял попытку поиска таких автономных коллизионных норм на основе анализа международных конвенций, типовых условий договоров и арбитражной практики, что, однако, не имело в то время заметного успеха.
Если вначале Гольдман видел в lex mercatoria незаконченный процесс развития, то позднее он пришел к выводу, что lex mercatoria представляет собой автономную, хотя и незавершенную, правовую систему. Он признавал тот факт, что lex mercatoria нуждается в помощи национального права, особенно тогда, когда речь идет о реализации арбитражных решений, принятых на основе норм lex mercatoria. В рамках национальной судебной практики Гольдман считал необходимым рассматривать lex mercatoria наравне с нормами иностранного права. Причем национальные суды, по его мнению, могут применять lex mercatoria в силу национальных норм коллизионного права. Вместе с тем, как отмечал Гольдман, применение норм lex mercatoria не должно вести к нарушению международного или национального публичного порядка.
Теория Гольдмана оказала влияние на его последователя Филиппа Кана (Philippe Kahn), который акцентировал внимание на социологическом аспекте права международной торговли. По мысли Кана, международное деловое сообщество является той социальной средой, в которой возникают и развиваются нормы lex mercatoria. В своей диссертации Кан исследовал эту особенность lex mercatoria на примере международного сообщества продавцов и покупателей, которое было вполне гомогенным и обладало достаточным уровнем социальной организации и солидарности. Аналогичные тенденции Кан заметил и на других рынках, в частности в банковском сообществе на рынке еврооблигаций.
К числу источников lex mercatoria Кан относил обычаи, типовые условия контрактов и общие принципы права. Кан признавал, что для автономии норм lex mercatoria может возникнуть угроза, когда дело рассматривается национальным судом, поскольку национальный суд в принципе применяет нормы национального права и неизбежно будет оценивать lex mercatoria с точки зрения национального права. По этой причине Кан в качестве более благоприятного места для применения и реализации норм lex mercatoria рассматривал международные коммерческие арбитражи.
В то же время Кан не считал автономию lex mercatoria абсолютной и признавал, что международный публичный порядок и нормы jus cogens международного права могут ограничивать действие lex mercatoria.
В Дижонском университете, где преподавали Гольдман и Кан, теория lex mercatoria оказала заметное влияние на взгляды таких авторов, как Фушар и Локэн. Все эти авторы исходят из того, что создавать нормы права может не только государство, но также другие социальные группы (так называемая юриспруденция правового плюрализма).
В своей диссертации Фушар (Ph. Fouchard) исследовал взаимоотношения между нуждами международного делового сообщества и деятельностью международных коммерческих арбитражей. В ходе этого исследования Фушар обнаружил существование автономной системы права, действующей независимо от национальных систем права. Согласно теории Фушара это lex mercatoria, которое основывается на таких источниках, как правила профессиональных организаций, обычаи и обыкновения, общие условия, типовые договорные условия и клаузулы, арбитражные правила, арбитражная практика, а также общие принципы частного и коллизионного права.
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 160; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!