Условия возникновения обязательств из причинения вреда

Ø Для возникновения деликта недостаточно лишь факта причинения вреда.

Основными условиями возникновения обязательств из причинения вреда:

1) противоправное действие или бездействие причинителя вреда:

· Противоправное действие (бездействие) может произойти из-за нарушения норм объективного и субъективного права, а также злоупотребления правом.

· Не считается противоправным причинение вреда с целью необходимой обороны и в условиях крайней необходимости.;

2) наличие вреда:

· причиненный личности (жизни, здоровью, репутации и чести),

· причиненный имуществу (имущественный и моральный вред);

3) причинно-следственная связь между противоправным действием(бездействием) и вредом:

· прямая (убытки подлежат возмещению)

· косвенная (убытки, как правило, не возмещаются).;

4) вина причинителя вреда

· совместная (с потерпевшим)

· солидарная (с другим лицом).

Ø Вина потерпевшего (небрежность, неосторожность) уменьшает размер ответственности.

Ø Умысел (просьба или согласие) потерпевшего освобождает от ответственности причинителя вреда.

72. Общая характеристика договора купли-продажи.

Договор купли-продажи называется договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется перенести на

другую сторону (покупателя) право собственности на вещь и передать эту вещь во владение покупателя, а

покупатель обязуется принять вещь и уплатить покупную вещь.

· возмездный,

· двусторонний

· консенсуальный (возникает с момента достижения соглашения между сторонами).

Во всех системах права договор купли-продажи регулируется законодательством. Во Франции - это ФГК и

ФТК. В Германии - это ГГУ и ГТУ. В Англии - закон о продаже товаров (sale of good act) (1979г.) В США - ЕТК.

Во всех системах права различают:

· купля-продажа недвижимых вещей. В продаже недвижимых вещей требуется специальная форма договора (обычно в нотариальной, с регистрацией поземельных средств).

· купля-продажа движимых вещей. Продажа движимых вещей может быть оформлена любым способом, если нет каких-либо указаний в законе по условиям договора.

Существенными условиями договора являются условие о предмете, его цене.

Предметом договора могут быть:

· вещи индивидуально-определенные,

· вещи определяемые родовыми признаками

· вещи будущие.

Обычно предмет договора, т.е. один из видов вещей указанных, характеризуется по качеству и по количеству. Качество вещей может быть установлено разными способами. В договоре может быть ссылка на образец (качество устанавливается по образцу), ссылками на стандарт, ссылками на среднее качество или обычно предъявляемые требования к такому рода вещам. По количеству товар должен быть поставлен ровно в том количестве, в котором указан в договоре. Покупатель не обязан принимать меньшего количества, поэтому он может вообще отказаться от приемки товара. В англо-американском праве есть одна особенность: поставка большего количества вместо меньшего означает нарушение существенных условий договора (основание: покупатель не обязан выбирать из большего меньшее. В таких случаях покупатель будет требовать уценки).

Цена должна быть выражена в деньгах. В континентальном праве цена существенное условие, т.е. должна

обязательно присутствовать. В англо-американском праве если цена не указана, то подлежит уплате

Разумная цена.

Обязанность продавца:

1) передать вещь;

2) перенести право собственности

Обязанность покупателя:

1) принять вещь;

2) уплатить покупную цену.

Права и обязанности сторон договора купли-продажи.

Обязанности продавца:

1) Передача покупателю предмета купли-продажи.

Обязанность считается выполненной, когда предмет поступает в фактическое распоряжение покупателя. Возможна по соглашению сторон передача третьему лицу, которого назначит покупатель. Часто передаются только документы, дающие право распоряжаться товаром – товарораспорядительные или титульные документы (например, коносамент, свидетельствующий̆ об отгрузке товара покупателю при доставке его морем). Английский Закон о продаже товаров использует понятие «поставка», осуществление которой составляет обязанность продавца по договору купли-продажи и которая в судебной практике и доктрине рассматривается как включающее в себя вместе с реальной передачей товара покупателю также и подразумеваемую передачу товара. Этот Закон устанавливает также, что, если в соответствии с договоренностью сторон продавцу разрешена отправка товара покупателю, передача товаров перевозчику с точки зрения физической передачи товара считается prima facie передачей товара покупателю.

Если в договоре не закреплены место, срок и иные условия исполнения обязательства, применяются нормы закона + торговые обычаи, обыкновения и сложившаяся деловая практика. Например, часто в коммерческом обороте ссылаются на базисные условия поставки: (ФОБ, СИФ, франко-завод (склад) продавца. Регулировать базисные условия поставки законом сложно, поэтому в последней редакции ЕТК соответствующие положения были исключены.

· Место исполнения:

Романо-германская система: по общему правилу - исполнение по месту жительства должника (в ФРГ – также по месту нахождения предприятия). ФГК – по месту нахождения вещи (обычно у продавца).

Англо-американская система: по месту предприятия или нахождения продавца. В случае продажи индивидуально-определенных товаров, находящихся в ином известном сторонам месте, местом исполнения считается это место.

· Срок:

Романо-германская система: по требованию покупателя. Досрочное исполнение: продавец не имеет права требовать досрочно исполнить обязательство, но должен принять такое исполнение, если его предоставляет покупатель.

Англо-американская система: разумный срок, что определяется фактическими обстоятельствами. Недопустимость досрочного исполнения обязательства продавцом.

· Целостность товара:

В обеих системах: товар должен быть передан целиком, даже если существует возможность передачи по частям.

· Количество:

!! Англия - поставка большего количества вместо меньшего означает нарушение существенных условий договора

· Качество:

Ссылки на образец, на стандарт, на среднее качество и на обычно предъявляемое требования к такого рода вещам.

Продавец может исполнить свою обязанность, состоящую в передаче покупателю товара, не лично, а посредством привлечения к этому третьего лица, если у покупателя нет обоснованного интереса в том, чтобы договор был исполнен лично продавцом.

2) Передача права собственности на вещь

Для перехода права собственности на товар, определенный родовыми признаками, необходимым условием является его индивидуализация.
Момент перехода права собственности:

· Консенсуальная система (не осуществляется, когда предметом являются родовые товары) – момент перехода = момент заключения соглашения. Применяют Франция и Англия.

· Система традиции – момент перехода = момент передачи вещи – ФРГ и США.

Риски: страхование товаров осуществляет та сторона, на которой лежит риск. Вопрос о переходе рисков решается «базисными условиями».

Обязанности покупателя:

1) Уплатить цену:

В обеих системах: по общему правилу оплата осуществляется одновременно с получением товара, однако данное правило диспозитивно, стороны сами устанавливают порядок оплаты.

Место уплаты: Франция и США – место получения товара, ФРГ и Англия – место нахождения кредитора, если стороны не установили иное.

2) Принять товар:

США: Право покупателя осмотреть товар

В романо-германской правовой системе принятие товара покупателем не снимает с продавца ответственности за наличие скрытых недостатков в вещи или же отсутствие обусловленного количества, которое не может быть выявлено при приемке.

74. Договор поручения.

Договор поручения - договор, по которому одно лицо (поручитель) принимает на себя ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.

Предусмотрен в континентальном праве.

Безвозмездный.

Поверенный обязан:

1) выполнить лично принятое на себя поручение (передача исполнения поручения другому лицу возможна при согласии на то доверителя)

2) выполнить поручение в соответствии с указаниями доверителя (поверенный вправе отойти от указаний, когда есть основания полагать, сто доверитель согласился бы на такое отступление.

3) предоставлять доверителю необходимую информацию о ходе дела и отчет по завершении дела.

Доверитель обязан:

1) возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы

2) уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения

3) возместить поверенному потери, понесенные им при отсутствии своей вины и в связи с исполнением поручения.

Договор может быть прекращен каждой из сторон без соблюдения сроков предварительного уведомления. Договор как правило прекращается вследствие смерти, наступления недееспособности, объявлении несостоятельности любой из сторон, а также отмены поручения.

Поверенный - лица, совершающие возложенное на них дело в виде промысла на коммерческих началах

Виды поверенных:

· Торговые представители (ФРГ) – самостоятельно занимается промыслом и ему поручено постоянно посредничать для другого предпринимателя в сделках и заключать сделки от его имени. Договор о торговом представительстве – в любой форме.

· торговые агенты (Франция)

· агенты (Швейцария)

Директива ЕЭС 1986 г. о координации законодательств государств – членов по вопросу о независимых торговых агентах. Поскольку основана на положениях о германских торговых представителях, не внесла сильных изменений в право ФРГ и Франции. Директива устанавливает, что ТП совершает юридические и фактические действия от имени и за счет другого лица, но уже на других условиях. Во время действия соглашения ТП имеет право на вознаграждение. При отсутствии соответствующих условий в соглашении определение времени возникновения права на вознаграждение связывается с исполнением заключенной представителем сделки доверителем или третьим лицо. Стороны сами определяют размер вознаграждения.

Одностороннее прекращение договора без предварительного уведомления допускается лишь:

а) невыполнение одной из сторон своих договорных обязательств;

б) возникновение исключительных обстоятельств.

Императивный характер постановлений о праве торгового представителя на вознаграждение и возмещение ущерба закреплен в ГГУ.

75. Договор комиссии.

Договор комиссии – это договор по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица (комитента). Все права и обязанности из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникает для комиссионера, а экономический результат (в т.ч. риск) таких сделок падает на комитента. (ФРГ, Франция, Швейцария) дуалистическая система – договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется торговыми кодексами.

ДК опосредует различные банковские операции, с ценными бумагами.

Т.к. комиссионер действует от своего имени, складываются отношения между: 1) комиссионером и комитентом, 2) между комиссионером и третьими лицами с которыми он вступает в сделки, 3) между комитентом и третьими лицами.

Отношения между комиссионером и комитентом регулируются в договоре комиссии, норами торгового законодательства и торговыми обычаями.

Обязанности комиссионера:

1) он должен заключить сделку/сделки с третьими лицами, руководствуясь интересами комитента

2) проявлять осмотрительность добропорядочного коммерсанта

3) выполнять поручение лично

4) следовать указаниям комитента.

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если есть основания предполагать, что комитент одобрил бы такое отступление, если бы знал о положении дел. При отсутствии таких предпосылок отступление комиссионера от указаний комитента дает право комитенту не принять последствия заключенной комиссионером сделки, а при наличии вины комиссионера – еще взыскать убытки.

ГТУ:

· Если комиссионер совершил сделку с третьими лицами на более выгодных условиях, чем те, которые были ему указаны комитентом, то вся выгода должна поступить комитенту (но может и делиться между ними).

· если по более низкой цене, то должен сразу известить комитента и тот должен немедленно согласиться, иначе сделка считается одобренной

· если Комиссионер выдал аванс или товар в кредит без разрешения, он действует на свой риск.

Комиссионер должен быть осмотрителен при выборе третьего лица. Комиссионер не несет ответственности перед комитентом за платеж со стороны третьего лица и исполнение других обязательств по совершенной им сделки с третьим лицом, если такая ответственность не предусмотрена договором комиссии (комиссия делькредере – ФРГ и Франция). Комиссионер становится ответственным за исполнение сделки третьим лицом и тогда, когда он не называет комитенту третье лицо. Комиссионер обязан снабжать комитента необходимой информацией, в частности о состоянии комиссионного товара, процессе выполнения комиссионного поручения. Комиссионер обязан передать все полученное от сделки и передать возникшие по сделке права требования, несет ответственность за сохранность товаров.

Комиссионер вправе:

1) получить комиссионное вознаграждение

2) получить возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов (хранение, транспортировка).

Размер и способы выплаты комиссионного вознаграждения: в форме определенного процента от цены сделки заключенной с 3 лицами (ФРГ, Франция – твердая сумма или проценты)

При неисполнении сделки 3 лицом комиссионер имеет право на вознаграждение только в силу обычая. Обеспечение требований комиссионера к комитенту – залог на комиссионное имущество и удержание причитающейся ему суммы из полученных от комитента платежей.

Практика ФРГ: наличие молчаливого согласия на переход права собственности на предмет непосредственно от третьего лица к комитенту.

Деятельность комиссионера в качестве самостоятельной стороны – выступает как продавец и покупатель товаров (банки в операциях с ценными бумагами) при наличии специальной оговорки. Во Франции не допускается, но формально при наличии оговорки можно, ФРГ и Швейцарии – без оговорки, но с условиями. Комиссионер может выступить в качестве продавца комиссионного товара если предметом комиссии является совершение сделок по купле – продаже

Комиссионер предоставляет комитенту свидетельство об уплате биржевой или рыночной цены.

Популярность договора комиссии в последнее время падает, поскольку предпочтение отдается непосредственным переговорам с потенциальными покупателями.

76. Агентский договор в англо-американском праве .

Агентский договор – договор о совершении одним лицом (агентом) действий по поручению и за счет другого лица (принципала).

Содержание:

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является установление договорных обязательств между принципалом и третьим лицом. Как правило агент действует от имени принципала, и следовательно заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала.

Возникает в силу: соглашения (письменное или устное), поведения сторон, эстоппеля, последующего одобрения, закона.

С названным или неназванным принципалом:

1) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала

2) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывать его имени. Экономический результат сделок, совершенных агентом, падает на принципала.

При отсутствии вознаграждения агент не вправе его требовать, но право на возмещение расходов.

Чтобы действия агента обязывали принципала, они должны быть совершены в пределах предоставленных полномочий.

Полномочия агента: прямовыраженные, подразумеваемые, по необходимости

Подразумеваемые – такие полномочия, которые будучи прямо выраженными, являются необходимыми для надлежащего выполнения агентом поручения принципала. Нередко такие полномочия определяются как сопутствующие. Природа и объем подразумеваемых полномочий зависят от фактических обстоятельств.

Видимые полномочия, основанные на процессуальном ограничении права на возражение – такие полномочия, которые дают основания третьим лицам предполагать предоставление агенту соответствующих полномочий

Полномочия по необходимости – случаи, когда агент владеет товарами принципала, но обладает в отношении их ограниченными полномочиями. Первым необходимым условием для этого является возникновение чрезвычайной коммерческой необходимости превышения полномочия для защиты интересов принципала. Второе условие – невозможность агента получить от принципала соответствующие указания.

Агент обязан:

1) исполнить поручение принципала лично, кроме тех случаев, когда передача исполнения третьим лицам предусмотрена договором (агент несет ответственность за действия лица, которому перепоручено выполнение обязательств перед принципалом),

2) следовать указаниям принципала, проявляя надлежащие осмотрительность и умение,

3) не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения конфиденциальные сведения

4) не допускать противоречия личных интересов с обязанностями по отношению к принципалу

5) предоставить принципалу необходимую информацию

6) хранить обособлено деньги и товары, полученные для принципала.

Обязанности принципала:

Основной обязанностью принципала является уплата вознаграждения агенту. Агент вправе получить это вознаграждение. Принципал обязан возместить агенту расходы, связанные с выполнением поручения, при условии, если агент действовал в пределах предоставленных ему полномочий. Принципал обязан возместить агенту убытки в том случае, если агент лишается права на вознаграждение по причине неисполнения принципалом своих обязательств по совершенной агентом сделке с третьим лицом.

Прекращение:

Агентский договор прекращается по взаимному соглашению сторон, вследствие истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели, по наступлении тщетности договора. По заявлению одной стороны – требование разумности - иначе нарушение. Принципал может отозвать агента в любое время, в любой форме, не означает прекращение агентского договора. Если такой отзыв ведет к нарушению – обязанность возмещения убытков. Агент несет ответственность по сделкам, заключенным после отзыва у него полномочий с третьими лицами, которые не были проинформированы. Договор прекращается ввиду смерти любой из сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента, а также душевно болезни принципала. В любое время принципал вправе отозвать полномочия агента, за исключением случаев, когда агент имеет собственный интерес (право) относительно объекта договора (agency coupled with interest).

77. Договор имущественного найма.

Договор имущественного найма - договор, по которому одна сторона (наймодатель/арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю/арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое эта другая сторона обязана уплатить.

Договор двухсторонний, возмездный, консенсуальный.

Предмет - любая непотребляемая вещь - движимая или недвижимая. Договор используется в отношениях по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, машинно-технического оборудования, зданий и сооружений, средств транспорта и перевозки грузов и т.д.

В некоторых странах (например, ФРГ и Швейцарии) в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и его разновидность - аренду. При отсутствии специальных предписаний к договору аренды применяются нормы права, регулирующие договор имущественного найма.

Англо-американское право:

по характеру предмета договора найма:

· наем недвижимости (lease)

· наем движимых вещей (hire).

При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей - лишь обязательственные права, которые не могут быть противопоставлены третьим лицам.

По сроку действия:

· краткосрочные (1 день – 1 год)

· среднесрочные (1 год – 3 года)

· долгосрочные (3 года – 5+ лет)

Источники: нормы прецедентного права (в основном недвижимое имущество)

Романо-германское право: нормы гражданских кодексов.

+ в обеих системах многочисленные специальные акты по найму недвижимости, составляющие обширное законодательство по использованию сельскохозяйственных земель, промышленно-торговых помещений и т.д. (Англия – Закон о поставке товаров и услуг, США – раздел в ЕТК)

Обязанности наймодателя:

· предоставление в пользование имущества, сдаваемого в наем, в состоянии, соответствующем назначению имущества или специальным условиям договора (Англия - удовлетворительное качество).

· несет ответственность за любые недостатки - как явные, так и скрытые, проявившиеся в процессе эксплуатации имущества, - исключающие или существенно препятствующие обычному, либо нормальному, либо установленному по договору использованию имущества.

· не отвечает за явные и скрытые недостатки вещи, о которых не мог знать при разумной осмотрительности с его стороны в момент заключения договора.

· поддержание вещи в состоянии, пригодном для предусмотренного в договоре использования.

· обеспечить нанимателю в течение всего срока действия договора возможность спокойного пользования вещью.

Наниматель обязан:

1) пользоваться имущество добросовестно, как «хороший хозяин» (не отвечает за естественный износ вещи), обеспечивать надлежащее хранение

2) платить установленной по договору наемной платы в срок указанные в соглашении. При отсутствии в договоре указаний на сроки наемной платы платежи должны производится в сроки, предусмотренные законом или обычаями. Неплатеж – основание требования наймодателем расторжения договора.

3) возвратить вещи наймодателю по окончанию срока действия договора. Наниматель обязан возвратить вещь в таком состоянии в каком она была получена с учетом нормального износа.

4) извещение наймодателя о всех дефектах, обнаруженных во время использования

Субаренда – ФГК и англо-саксонская система позволяют пересдавать третьим лицам без прямо выраженного запрета наймодателя. ФРГ – запрещает без наличия разрешения от наймодателя.

Действие договора прекращается за истечением срока, на который он был заключен, а при неуказании срока - по заявлению одной из сторон с соблюдением установленных законом или обычаем сроков предупреждения другой стороны.

Смена собственника имущества не является основанием для расторжения или изменения договора.

78. Лизинг - договор финансовой аренды

Договор двусторонний, взаимный, консенсуальный, возмездный.

Лизинг – это комплекс имущественных отношений, при которых одна сторона (пользователь, лизингополучатель, lessee) обращается к другой стороне (специализированной компании – лизинговой компании, лизингодателю, lessor) с просьбой приобрести специально для неё у точно названного поставщика имущество и передать это имущество ей во временное пользование.

Лизинговая компания – это финансовая компания, оформляющая и финансирующая покупку имущества для будущего пользователя и по его просьбе у названного им поставщика. (в последнее время часто лизингодателями выступают страховые компании и пенсионные фонды)

Этапы финансового лизинга (financial leasing):

1. Инициатива заключения договора от лизингополучателя к лизинговой компании. Получатель определяет предмет будущего договора купли-продажи и его поставщика.

2. Лизинговая компания заключает договор купли-продажи с продавцом, названным лизингополучателем, оплачивает стоимость, становится собственником. (обязательно уведомление продавца о цели приобретения)

3. Поставщик продаёт имущество лизинговой компании, получает стоимость имущества и передаёт лизингополучателю! (хотя это не сторона по договору)

4. Тем временем компания и лизингополучатель заключают договор лизинга, по которому компания обязуется передать получателю во временное пользование имущество, приобретаемое специально для него.

5. По истечении срока:

· Возобновление договора лизинга на новый срок

· Возвращение имущества лизинговой компании (редко)

· Приобретение имущества в собственность по остаточной стоимости, если такое условие есть в договоре лизинга. Чтобы остаточная стоимость была небольшой, выгоднее всего заключать договор на срок, равный «экономической жизни» имущества.

На компании нет рисков за имущество (фактически это просто финансовая операция)

Отличия договора купли-продажи, заключаемого лизинговой компанией от другого договора купли-продажи:

· Заключается по инициативе лизингополучателя

· Предмет договора определяется лизингополучателем

· Продавец определяется лизингополучателем

· Предмет договора передаётся во временное пользование непосредственно лизингополучателю

· При ненадлежащем исполнении договора кп, продавец несёт ответственность перед лизингополучателем.

Отличия от договора аренды:

· Лизинговая компания не видит имущества, которое передаёт

· Все обязанности, связанные с имуществом – на лизингополучателе

· Все риски, связанные с имуществом, несёт лизингополучатель

· Если недостатки есть, то лизингополучатель предъявляет претензии продавцу (хотя они не связаны договорными отношениями)

Преимущества лизинга:

· Налоговые льготы, которые распространяются на лизинговые компании при покупке нового оборудования

· Не нужно вносить больших первоначальных взносов

· Периодические платежи, как правило, включаются в себестоимость

· Можно приобрести имущество за остаточную собственность по окончании срока договора

Правовая природа (на всякий случай в двух словах)

На первой сессии Европейской федерации ассоциации лизинговых компаний нет определения понятия лизинг.

2 подхода:
-кто-то анализирует лизинг через договор аренды, купли-продажи, займа, поручения в пользу 3го лица

-кто-то (большинство) рассматривает как особые отношения (sui generis) из-за сложности и оригинальности отношений -

Есть концепция, по которой лизинг рассматривается как договор аренды со специфическими чертами. Но! Много отличий (выше указаны).

Эссер считает, что из-за права пользователя купить имущество по окончании срока договора – это договор купли-продажи в рассрочку особого рода.

Франция и Германия: лизинг несёт в себе черты института поручения. Но! Отличия: цель лизинга – временное пользование имуществом с возможным последующим его приобретением; имущество приобретается лизинговой компанией от своего имени, на своё имя, становясь его собственником (в поручении – имущество на имя пользователя); право пользователя предъявлять претензии поставщику (в поручении – пользователь предъявляет претензии от своего имени, а не от имени лизинговой компании).

Франция: ещё теория, по которой договор лизинга – договор в пользу третьего лица. Но! Конструкция договора в пользу третьего лица не учитывает взаимоотношений между лизинговой компанией и лизингополучателем (это основное в отношениях при лизинге).

Источники правового регулирования

Франция

2 июля 1966 год – Закон №66-455 «Об организациях, осуществляющих кредит-аренду» (Loi relative aux enterprises pratiquant le credit-bail)

1967 год - Ордонанс №67-837 от 28.09.1967 года – инкорпорирован в Закон в положения, регулирующие лизинг недвижимости.

+Закон о бюджете на 1970 год от 24.12.1969 (ст.64 – об амортизации сданной в лизинг недвижимости)

+Декрет №72-102 от 4.02.1972 –о НДС в связи с операциями лизинга

+Декрет №72-665 от 4.07.1972 – о публичности операций лизинга

Германия

19.04.1971 постановление Федерального министерства финансов «О лизинге движимого имущества» (Mobilien-Leasing-Erlass) – также называется «постановление о полной амортизации» (Vollamortisations Erlass)
дополнено постановлением о лизинге недвижимости (Immobilien-Leasing-Erlass)

США

ЕТК – раздел 2А «Договор аренды»

Ст. 2А-103:

Финансовая аренда –это аренда, при которой

А) арендодатель не выбирает, не производит, не поставляет имущество, а приобретает его в связи с договором аренды, заключая договор с поставщиком

Б) арендатор одобряет контракт, по которому имущество приобретается, и до подписания договора аренды получает от арендодателя письменную информацию о гарантиях поставщика, способах защиты и возмещаемых убытках, предоставляемых поставщиком.

Служба внутренних доходов – Internal Revenue Service – издает правила (Rulings), в которых критерии для определения договора лизинга, представляющие сторонам определённые льготы.
Например, если периодические платежи значительно превышают существующие справедливые ставки платежей – это не будет рассматриваться как договор лизинга. (скорее купля-продажа)

Если размер платежей в течение возобновлённого срока договора существенно меньше, чем размер платежей в течение основного срока договора – не лизинг (скорее купля-продажа в рассрочку), по мнению налоговых органов

Если видна большая вероятность перехода права собственности на пользователя (напр.цена опциона ниже справедливой рыночной цены оборудования на момент реализации права покупки) – не лизинг (скорее купля-продажа).

Компаниями часто применяются формуляры лизинговых договоров.

Англия

Нет законодательства о лизинге, но есть финансовое законодательство, в котором есть характеристики договора лизинга.

Договор признается лизингом, если:

· Заключён на срок не менее 75% срока эксплуатации имущества, или

· В нём предусматривается полная или существенная выплата стоимости имущества в течение срока действия договора, или

· Предусматривается возможность возобновления договора за встречное удовлетворение, которое значительно меньше существующих рыночных ставок периодических платежей в тот же период

По английскому лизингу в договор не может быть включён опцион на покупку – тогда он может квалифицироваться как аренда-продажа.

Права и обязанности сторон

Продавец обязан поставить имущество надлежащего качества и в надлежащие сроки по адресу, указанному лизинговой компанией – как правило, место нахождения лизингополучателя.

Лизинговая компания обязана предоставить имущество во временное пользование.

Лизингополучатель обязан принять имущество и оплачивать периодические платежи, установленные в договоре.

Размер периодических платежей определяется в зависимости от:

· срока договора,

· срока «экономической жизни» имущества,

· условий эксплуатации,

· предоставляемых дополнительных услуг

· получения прибыли.

Обычно обязанности по текущему и капитальному ремонту – на лизингополучателе.

Если в договор лизинга включён опцион, то лизингополучатель вправе им воспользоваться по истечении срока договора. В таком случае лизингодатель обязан продать имущество по установленной в договоре или определяемой цене (должна соответствовать рыночной остаточной стоимости имущества на момент его продажи).

Лизингополучатель обязан своевременно выплачивать периодические платежи (ежемесячно, ежеквартально, раз в полгода).

Ответственность за неисполнение

Т.к.лизингодатель просто финансирует сделку, он перекладывает все обязанности, связанные с имуществом, либо на поставщика, либо на лизингополучателя.

Очень важно, чтобы при заключении договора купли-продажи между поставщиком и лизингодателем последний указал, что цель приобретения имущества – для договора лизинга. Тогда поставщик будет знать, что претензии ему будет предъявлять не сторона по договору, а лизингополучатель.
Также при заключении этого договора, лизингодатель часто включает условие, что при прекращении договора лизинга по вине лизингополучателя, поставщик обязуется забрать имущество.

Лизингополучатель наделяется статусом «как бы покупатель» по договору купли- продажи имущества. Поэтому лизингополучатель предъявляет претензии по поводу имущества непосредственно к продавцу. Он в таком случае должен рассматривать претензии и надлежащим образом исправлять нарушение.

При определённых обстоятельствах лизинговая компания может изъять имущество у получателя с отнесением на последнего всех понесённых расходов.

Если поставщика не называет сам лизингополучатель, а ему его рекомендует лизинговая компания, то в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств, лизингополучатель может предъявить претензии и к лизинговой компании, и к поставщику. (для недопущения этого, компании добавляют в договор условие о том, что поставщик был выбран получателем).

79. Договор хранения. Особенности хранения в товарных складах

Понятие: по ГГУ ст 1915 и ФГК п. 688 - по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить имущество, переданное ей другой стороной (поклажедателем) в течение согласованного срока или до его востребования и возвратить имущество по требованию поклажедателя в сохранном состоянии.

Предмет - движимые вещи.

Характеристика - реальный, безвозмездный (по ФГК ст. 1917, но есть такое понятие как хранение за вознаграждение ст. 1928) или возмездный (п. 689 ГГУ, вознаграждение за хранение считается молчаливо согласованным если требуется за такой вид хранения) (товарные склады всегда возмездно), двусторонний

Правовая база: ст. 1915-1948 ФГК, п. 688-704 ГГУ, ст. 363-379 ШОЗ, в английской системе в основном судебная практика, в США ЕТК раздел 7 «складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспорядительные документы + 419-422 ТГУ (если хранение как торговая сделка, например, складское) + в некоторых станах принимаются спец законы про правовое положение и деятельность товарных складов и тд

Права и обязанности сторон:

Обязанности хранителя:
1)хранение вещи и обеспечение ее сохранности, принятие всех мер по договору, предусмотренных для сохранения имущества - !! Если хранение безвозмездное то хранитель должно проявлять заботу как бы он проявлял к своей вещи (ФГК и ГГУ), то есть он несёт ответственность только если им не была проявлена должная забота как по отношении к своему имуществу. Торговое право - ТГУ - владелец товарного склада отвечает за убытки. Если возмездное хранение, есть особое соглашение или если хранитель сам предложил свои услуги, то имеет место повышенная ответственность хранителя - отвечает за убытки при наличии его вины (ФГК и ГГУ). По английскому праву - Несёт ответственность если не проявил ту меру заботливости, которую должно было проявить разумное лицо. В США - ЕТК - владелец товарного склада отвечает только если не проявил заботу как разумный человек, НО не отвечает за убытки которых при проявлении должной заботы нельзя было избежать

2) Хранитель не вправе как правило передавать вещь третьим лицам, если это не вытекает из договора.

3) Обязанность вернуть вещь поклажедателю. По первому требованию, даже если срочный. Если не выполняет, то можно принудительно истребовать вещь. В ФРГ хранитель может потребовать у поклажедателя принять вещь обратно, если срок не указан, если указан, то при наличии серьезного обстоятельства. Возврат в месте хранения, хранитель не обязан доставить ее лично (ГГУ). В США путём уведомления владелец склада тоже может прекратить договор по окончании срока.

4)Ответственность хранителя: в англосаксонской системе - принцип принятия всех разумных мер и отвественности за его небрежность, в Романо-германской - принцип вины, степень которой зависит от обстоятельств

Обязанности поклажедателя:
1) уплата вознаграждения за хранение (размер в договор или по тарифным ставкам)

2) возместить хранителю все расходы и убытки в результате хранения, сохранения или вызванные свойствами вещи, если он знал об этих свойствах (ГГУ)

Права хранителя: до уплаты вознаграждения или расходов имеет право удержания или залоговое право на объект хранения (ФГК, ГГУ, ЕТК), если только он не отдал вещь добровольно или недобросовестно удерживает ее

Особенности хранения на товарных складах:

Индивидуально определённые товары хранятся отдельно от определённых родовыми признаками, чтобы их можно было выдать любой момент

Владелец склада должен хранить товары по каждому свидетельству раздельно

Сборное хранение – смешение с товарами, сданными другими собственниками (главное потом выдать то же количество и качество товаров, что и было сдано). В ФРГ сборное хранение возможно только при наличии прямо выраженного согласия поклажедателя.

Видимое, иррегулярное хранение - У хранителя есть право использовать объектов хранения (более низкие ставки хранения, переход всех рисков по хранению на склад)

В ряде стран есть обязанность предоставить поклажедателю возможность осмотра товара и взятия образцов (ГТУ)

Срок предупреждения о прекращении хранения (если бессрочное) по ГТУ - 1 месяц, ЕТК - 30 дней

Если товары представляют опасность для другого имущества, склада, людей, а владелец склада не знал об этом ранее, он может продать их с публичных торгов или в частном порядке.

Документы: система «двойного» документа - складское свидетельство и варрант (бланк залогового свидетельства) (Франция, Англия, США), только складское свидетельство (ФРГ)
Складское свидетельство удостоверяет принятие складом товара на хранение.
Варрант – залоговое свидетельство (право на совершение залоговых операций в пользу держателя документа).

80. Договор о предоставлении права продажи. Договор франчайзинга

Дистрибьюторский

Существо: предоставление дистрибьютору права продажи товара на определенной территории на согласованных условиях + урегулирование вопросов, возникающих при сбыте товаров.

Регламентация:

В большинстве стран данный договор в законод-ве не урегулирован , несмотря на широкое распространение в коммерческой практике. Но содержатся определенные правила, направленные на защиту дистрибьютора, в зак-ве ряда стран.

ФРГ – судебная практика в некоторых обстоятельствах применяет к дистрибьютору статус коммерческого агента, в частности в том, что касается возмещения за клиентуру.

Франция – на основе общих принципов прав суд может вынести решение о компенсации за убытки, понесенные дистрибьютором в случае прекращения отношений с ним, или даже иногда о возобновлении договора с установленным сроком действия.

Обычно договорные отношения регулируются общими нормами обязательного права.

+ Международная торговая палата (далее – МТП) разработала Типовой дистрибьюторский контракт или договор (далее – ТП или ТД). ТП ориентированы на общепринятые в международной торговле правовые нормы, а не на какие-либо конкретные правовые системы.

*Заключаемые на основании и во исполнение дистрибьюторского договора контракты международной купли-продажи товаров регламентируются Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (когда она применима) и нормами применимого права. При наличии противоречий между общими условиями продажи и дистрибьюторским договором преимущественное значение имеют предписания дистрибьюторского.

Функции дистрибьютора (согласно Руководству МТП) :

1) д. в качестве перепродавца осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за ним территории

2) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, Дистрибьютор часто приобретает исключительное право сбыта.

3) Отношения устанавливаются на согласованный период времени , что составляет основу сотрудничества , которое не может быть эпизодическим

4) В ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи

5) Почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками .

Права дистрибьютора:

1) От объема согласованных в договоре ограничений в отношении деятельности экспортера и дистрибьютора зависит разновидность дистрибьюторских отношений.

a. Неисключительное право продажи – минимальные права , означающие сохранение за экспортером в течение действия договора права самостоятельной реализации товара другим дистрибьютором в пределах договорной территории.

b. Монопольное право - в течение срока действия договора экспортер обязуется не передавать другим лицам в пределах договорной территории права на распространение или продажу товара. Но за экспортером сохраняется право заключать сделки с определенными и согласованными с дистрибьютором покупателями.

c. Исключительное (эксклюзивное) право – экспортер в течение срока действия договора полностью воздерживается от продажи товаров на договорной территории, предоставляя такое право дистрибьютору.

d. Преимущественное право – в течение срока действия договора экспортер обязуется в первую очередь предлагать товар определенному в договоре дистрибьютору , а при его отказе экспортер может самостоятельно предлагать данный товаров покупателям на договорной территории.

2) право на использование товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений на период действия договора для подтверждения подлинности и рекламировании товара (согласно Типовому договору ( далее - ТП))

Обязанности дистрибьютора:

1) защита интересов производителя и соблюдение его указаний

2) содействие продажам и организация сбытовой сети (конкретизируется в договоре)

3) информирование поставщика по двум актуальным аспектам (ТП):

a. о состоянии конъюнктуры рынка и о своей деятельности на рынке

b. о существующих на этом рынке юридических условиях (зак-ве, регулирующем импорт через сбытовую сеть, о технических требованиях и требованиях безопасности.)

4) защита промышленности экспортера:

a. не допускать на договорной территории регистрации третьими лицами товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений экспортера, схожим и способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат поставщику

b. информирование поставщика о любом нарушении на указанной территории права использования его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений.

5) Не допускать в своей деятельности конкуренции с аналогичными товарами.

Обязанности экспортера:

1) оказание содействия дистрибьютору (согласовывается в дистр. договоре)

2) защита территории дистрибьютора

3) информирование дистрибьютора и оказание ему технического содействия

4) поставлять все заказанные дистрибьютором товары (2 условия: 1. Наличие товаров, 2. Наличие надлежащих гарантий оплаты .)

Последствия прекращения:

Последствия в разных странах различны. => необходимо в дистр. договоре ясно указывать последствия.

· Уплата компенсации дистрибьютору ( в одних странах, где законодательством регулируются дистр. договоры ) даже в случае прекращения договора в соответствии с его условиями. В связи с утратой клиентов, потерей инвестиций и тд.

· Компенсация убытков, понесенных вследствие неадекватности или отсутствия извещения или за утрату клиентов или потерей инвестиций ( др. страны, где дистр. договоры не урегулированы, например, Франция). Франция – при несоблюдении экспортером условий о порядке его расторжения.

· Допускается право требования пропорционально объему договора или размеру инвестиций (в третьих странах).

Основания для отказа от договора при досрочном его расторжении одной из сторон:

Существенное нарушение - неисполнение одной стороной всех или части обязательств , наносящее другой стороне такой ущерб , как лишение другой стороны того, на что она была вправе рассчитывать по условиям контракта.

Если имело место быть расторжение по основаниям, относящимся к существенному нарушению договора , расторжение признается обоснованным и другая сторона не имеет права требовать возмещения связанных с этим убытков.

Отличие Дистр. договора от агентского :

1) Д. продает на договорной территории от своего имени и за свой счет товары, предоставляемые экспортером.

2) Д. принимает на себя обязанность прилагать все усилия для продвижения и продажи товаров на договорной территории в соответствии с согласованными с экспортером условиями, а также обязанность защищать его интересы. (= > входит не только продажа товаров, но и продвижение)

3) Д. не вправе действовать от имени и за счет экспортера, если последний заранее и в специально оговоренных случаях не передал ему таких полномочий ( в агентском договоре агент выступает от имени, по поручению и за счет принципала).

Франчайзинг

франчайзинг - договор, по которому франчайзер предоставляет франчайзи в обмен на прямую или косвенную финансовую компенсацию право па использование па согласованной договорной территории комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности, относящихся, главным образом, к ноу-хау и коммерческим символам, а также на получение коммерческого или технического содействия в течение срока действия контракта.

ВИДЫ

В зависимости от предмета франшизы:

промышленная франшиза, направленная на производство товаров,

торговая (дистрибьюторская) франшиза, связанная с распространением товаров,

франшиза на предоставление услуг.

По объёму предоставляемых прав и структуре договорных связей:

прямая франшиза в виде соглашения о развитии (в соглашении о развитии зафиксировано согласие сторон на открытие разработчиком на согласованной территории и в согласованный период времени определенного числа торговых точек; При включении в соглашение о развитии положений о передаче франшизы оно приобретает характер смешанного договора, в котором содержатся положения двух указанных видов договоров, а разработчик одновременно выступает и в качестве франчайзи.)

прямая франшиза в виде соглашения о единичной франшизе (правообладатель ( франчайзер) предоставляет соответствующие права отдельным пользователям (франчайзи) в странах, географически и культурологически близких друг другу. )

+ франшиза по бизнесу (business format) (Когда предметом соглашения является франшиза по бизнесу, правообладатель предоставляет пользователям не только соответствующие права, по и возможность использовать разработанную и апробированную им систему и методы продажи товаров или предоставления услуг (например, Макдоналдс)

генеральный франчайзинг (мастер-франчайзинг).

Источники правового регулирования

2 группы стран

страны, в которых принято специальное законодательство, регламентирующее преддоговорную стадию отношений в виде правил о раскрытии преддоговорной информации, тогда как договорные отношения регламентируются правилами обязательственного права (США, Франция, Канада);

страны, в которых отсутствуют специальные правила о договоре франчайзинга (Германия, Англия).

+ в ЕС регулирует ДЕС и европейский кодекс поведения по франчайзингу - это касается второй группы стран, которые как раз опираются на положения этих нпа!!!

+ МП soft law: Модельный закон о раскрытии информации 2002

США: Правовое регулирование отношений по договору франчайзинга в осуществляется на федеральном уровне и на уровне штатов.

В 1979 году Федеральная комиссия по торговле приняла Требования о раскрытии и запрещении, касающиеся франчайзинга и иных форм осуществления бизнеса (документ подлежит применению ко всем коммерческим сделкам по предоставлению франшизы, отвечающим трем признакам: 1) распространение (дистрибьюция) товаров и услуг ассоциируется с товарным знаком франчайзера; 2) со стороны франчайзера имеет место значительный контроль над франчайзи или значительное оказание ему содействия по использованию методов деятельности; 3) уплата франчайзи франчайзеру не менее 500 долларов США до начала деловых отношений или в течение шести месяцев после этого.

Санкции

По этому документу есть две формы ответственности за его нарушение:

1) административная процедура с выдачей приказа о прекращении несправедливой или недобросовестной торговой практики и об уплате штрафа до 12 тысяч долларов США за каждое отдельное нарушение;

2) предъявление иска о выдаче судебного запрета и возмещении убытков.

Франция: ФГК, ФТК + законодательство ЕС

Есть Закон «О развитии коммерческих торговых предприятий и улучшении их экономического, правового и социального окружения» 1989 год.

Содержит два основных требования:

1. франчайзер обязан предоставлять потенциальному франчайзи информацию о франшизе как минимум за 20 дней до подписания франчайзингового договора,

2. эта информация должна содержать «такие исчерпывающие данные о предложенной франшизе», которые позволят другой стороне принять взвешенное и максимально объективное решение.

Санкции

Нужно доказать, что вследствие недостатка информации согласие др стороны было недействительным.

Несоблюдение франчайзером своей обязанности по предоставлению информации может повлечь за собой аннулирование договора вследствие обмана на основании ст. 1116 ФГК, если поведение франчайзера представляло злоупотребление и привело к тому, что франчайзи был введен в заблуждение относительно реальных условий, которые привели к заключению им договора.

При отсутствии передачи товарного знака франчайзи в обмен на обязательство, подписываемое франчайзи, договор считается лишенным основания (cause) и подлежит аннулированию.

Непредставление франчайзером доказательств выполнения им основной обязанности но передаче ноу-хау и оказанию технического содействия является основанием для расторжения договора.

Непредоставление документа о раскрытии и проекта соглашения о франшизе по крайней мере за 20 дней до подписания договора о франшизе на франчайзера возлагается ответственность в виде штрафа в размере от 500 до 1000 евро. Повторные нарушения влекут за собой наложение штрафа в размере от 1000 до 2000 евро.

Англия

· отсутствуют нормативные предписания о преддоговорных отношениях

· франчайзинг не выделяется в качестве отдельного вида договоров, и поэтому договорные отношения регламентируются общими законами об осуществлении отдельных видов коммерческой деятельности.

в Англии предусматривается регистрация ограничивающих свободу торговли договоров в Ведомстве по справедливой торговле, отдельно соглашения о франшизе не выделяются.

Германия

· законодательство о франчайзинге не принято

· отсутствуют предписания относительно преддоговорного раскрытия информации

· отношения сторон по договору о франшизе регламентируются отдельными общими законами.

МП

Унификация осуществляется Международным институтом частного права (УНИДРУА).

Руководство по организации международной сети франчайзинга 1998:

· Применяется к договорным отношениям

· обобщение договорной практики,

· содержит рекомендации по использованию сторонами этого сложного вида отношений по франшизе.

· Имеет рекомендательный характер, но пользуется авторитетом

Модельный закон о раскрытии информации 2002

· охватывает лишь преддоговорное раскрытие информации

· не затрагивает договорные отношения сторон.

Типовой контракт Международной торговой палаты о международном франчайзинге

· предназначен для международных операций, направленных на продвижение товаров и услуг с помощью исключительного соглашения о франшизе

· Определено понятие франчайзинг

81. Понятие и виды ценных бумаг в континентальном праве

Впервые определение в ШОЗ. ЦБ – это всякий документ, с которым какое-либо право связано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, ни передано другому лицу.

ВИДЫ

Каузальными являются ценные бумаги, содержащие ссылку на основную сделку.

В тех случаях, когда из ценной бумаги возникает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в его основе сделки, имеют место абстрактные ценные бумаги.

В зависимости от сущности права, содержащегося в документе:

Денежные ценные бумаги (векселя простые и переводные, чеки, облигации, депозитные сертификаты) – дают их держателю право требовать получения определённой денежной суммы

Корпоративные ценные бумаги (акции прежде всего) подтверждают участие их держателя в акционерном обществе и дают право их держателю принимать участие в управлении делами общества и получать часть прибыли в виде дивиденда

Товарные ценные бумаги (коносаменты, складские свидетельства, варранты)содержат вещное право. Держатель имеет право собственности ИЛИ является залогодержателем, которому принадлежит залоговое право на имущество и имеет право востребовать товар, находящийся во владении другого лица либо осуществить право залога.

В зависимости от способа легитимации управомоченного лица:

Бумаги на предъявителя – легитимируют кредитора указанием на то, что исполнение должно быть произведено предъявителем документа. Просто предъявляешь её и все (без дальнейшей идентификации). Могут быть чеки, векселя, коносаменты, облигации, акции и тд . Ненадёжный, но самый оборотоспособный

Ордерные бумаги – легитимируют управомоченное лицо предъявлением, указанием имени первого кредитора в тексте документа с оговоркой «или по его приказу». Второго и других кредиторов легитимируют индоссаментом. Индоссант – тот, кто передаёт права. Индоссат – тот, кому передают права. Высокая оборотоспособность и надёжность.

Именные бумаги – имя физ лица или наименование юр.лица, управомоченного на получение по ценной бумаге. Имя должно быть зарегистрировано в спец.реестре, который ведет эмитент ЦБ. Чтобы получить, нужно идентифицировать себя с лицом, указанным в цб+предъявить. Самые надёжные, но менее оборотоспособные

ДОП: существует т.н вызывное производство – если бумага утеряна, ставят в известность орган, выдавший бумагу. Там проверяют и выносят объявления с координатами бумаги. Если до указ времени никто не заявит о своих правах, то они считаются погашенными и выдаются новые. А если кто-то предъявляет права – через суд.

Должник, исполнивший обязанность владельцу (даже незаконному) освобождается от обязанности.

Все вексельные кредиторы несут солидарную ответственность – к каждому можно предъявлять требования.

Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.

82. Оборотные документы, их виды в англо-американском праве

АНГЛИЯ

Раньше в Англии оборотным документом был только переводной вексель.

Оборотный характер документа – возможность передачи прав, выраженных в документе, путём вручения самого документа с передачей лицу, приобретающему документ, безупречного юридического титула независимо от дефектов в юридическом титуле лица, передавшего документ.

Главные ОД – векселя и чеки (регулируются Законом о векселях 1882 года – Bills of exchange act 1882)

Оборотные документы - денежные документы, содержащие безусловный приказ или обещание заплатить определённую сумму, а по способу легитимации управомоченного лица документы – только ордерные или на предъявителя.

на предъявителя – легитимируют кредитора указанием на то, что исполнение должно быть произведено предъявителем документа. Просто предъявляешь её и все (без дальнейшей идентификации).

Ордерные– легитимируют управомоченное лицо предъявлением, указанием имени первого кредитора в тексте документа с оговоркой «или по его приказу». Второго и других кредиторов легитимируют индоссаментом. Индоссант – тот, кто передаёт права. Индоссат – тот, кому передают права.

Не путать с квазиоборотными (полуоборотными), которые не являются денежными. Например, коносаменты.

США

Концепция английского права воспринята в США. Из ЕТК: оборотный документ –это безусловное обещание или приказ уплатить определённую сумму денег с процентами или без них либо с иными начислениями, указанными в обещании или приказе, если документ подлежит оплате предъявителю или приказу по востребовании или в определённое время и не содержит никакого иного обязательства или указания лица, обещавшего или приказавшего заплатить, на совершение иных действий в дополнение к уплате денег.
Обортные документы по ЕТК: чек, вексель, депозитный сертификат (если оформлен на предъявителя или как ордерный документ).

В ЕТК цб (security)указана как объект правоотношений. Цб это пай, участие или другой интерес в имуществе или предприятии эмитента. По кодексу они инвестиционные.
Виды:

Документированные цб (certificated security) – представлены именным документом или на предъявителя, либо в форме именного документа, который должен быть по виду общепринятым на фондовых биржах или общепризнанным в той сфере, в которой такая бумага выпущена

Недокументированные цб (uncertificated security ) –не представлены документом, передача регистрируется в книгах, которые ведёт эмитент.

Только документированные являются оборотным документом!

Складские свидетельства, коносаменты и др товарораспределительные документы являются оборотными документами при условии, что товары должны быть выданы предъявителю или по приказу поименованного лица.

ДОП: цб и од – разновидность движимого имущества, объект гражданского права.
являются долговыми документами. Право, вытекающее из бумаги, следует за бумагой.

По етк можно предъявить од электронно.

Должник по цб не обязан проверять правовое основание, по которому владеет бумагой лицо, предъявившее бумагу.

Должник не может выдвигать возражений против надлежащего держателя цб и отказывать в исполнении, ссылаясь на отношения с первым приобретателем, но может выдвинуть возражения, основанные на отношениях с предъявителем документа.

83. Вексель и его виды.

Вексель — это строго установленная форма, которая удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика уплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму в конкретном месте.

По своей правовой природе вексель в странах континентального права представляет собой денежную ценную бумагу, а в странах общего права он квалифицируется как оборотный документ.

Признаки:

· В векселе всегда зафиксировано денежное обязательство, сумма которого определенна. Сумма не определена – это не вексель. (В Англии и США определенная сумма – это также и сумма математически не определенная, но определимая).

· Денежное обязательство, содержащееся в векселе, должно быть абсолютно безусловным, и какое-либо указание на условие платежа превращает вексель в простое долговое обязательство.

· По праву Англии и США обязательство, не оформленное в виде акта «за печатью», признается действительным только при наличии встречного удовлетворения. В отношении векселей презюмируется, что вексель выдан за предоставленное встречное удовлетворение, а для исключения сомнений по этому вопросу на векселях пишется, что встречное удовлетворение получено.

Перечень реквизитов:

По ЕВЗ (Единообразный вексельный закон):

1 ) «вексельная метка (т. е. слово «вексель» на языке, на котором составлен весь текст документа);

2) безусловный приказ или обязательство заплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика;

4) указание срока платежа;

5) наименование лица, которому или приказу которого должен быть совершен платеж;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись векселедателя.

Отсутствие одного из указанных реквизитов лишает документ вексельной силы, если только иное не предусмотрено национальным законодательством.

В Англии:

!)безусловный приказа о платеже денежной суммы;

2)наименование плательщика;

3) наименование лица, которому или приказу которого должен быть совершен платеж, или указания на то, что вексель выставлен на предъявителя;

3)подписи векселедателя.

В США векселем может быть признан любой письменный документ, который подписан его составителем, содержит безусловное обещание или приказ заплатить определенную денежную сумму, должен подлежать уплате до востребования или в определенный срок и подлежать оплате предъявителю или в соответствии с приказом.

3 участника:

1. векселедатель (трассант)

2. плательщик (трассат)

3. векселедержатель (ремитент)

+ круг лиц может быть расширен передачей чека по индоссаменту или посредством аваля (как гарантия платежа)

Выдавая вексель ремитенту, трассант становится обязанным перед ремитентом. Он отвечает за платеж и за акцепт векселя плательшиком. Переводные векселя предъявляются трассату для акцепта который совершается на самом векселе простой подписью или с добавлением слова «акцептовано». С момента акцепта тратты трассат отвечает за платеж по ней, однако в случае неплатежа трассатом трассант несет ответственность перед ремитентом в порядке регресса. Перед векселедержателем оказываются обязанными два лица: плательщик и векселедатель.

Платеж по векселю может быть получен только по предъявлении документа. К оплате вексель должен быть предъявлен своевременно.

Срок, на который выставлен вексель, может быть продлен (пролонгация).

В случае нарушения нормального процесса обращения векселя (отказа в акцепте тратты, отказа в платеже) у держателя векселя появляется право предъявления прямого иска к векселедателю и плательщику и регрессного иска к другим вексельным должникам. Предъявлению иска должно предшествовать процессуальное действие, совершаемое вексельным кредитором,— вексель должен быть опротестован.

В Англии и США процедурой, аналогичной протесту в континентальном праве, является нотификация. Суть этой процедуры заключается в уведомлении всех вексельных должников о факте отказа акцептовать или оплатить вексель.

Виды:

· Простой (удостоверяет обязательства самого векселедателя)

· Переводный (плательщиком выступает не векселедатель, а третье лицо. Обязательство третьего лица возникает с момента совершения акцепта векселя (отметка на векселе о согласии уплатить, подписанном этим лицом))

В зависимости от способа легитимации управомоченного лица (вексельного кредитора):

· Предъявительские (Без указания получателя. Право на получение платежа имеет любой предъявитель документа, это право передается простой передачей векселя)

· Ордерные (Получатель - первое лицо, поименованное в документе, или другое лицо, «кому оно прикажет», или его приказу. Передача прав на получение платежа путем передачи бумаги + совершение передаточной надписи - индоссамента)

· Именные (Получатель четко указан в векселе)

84.Чек и его виды.

Чек - денежный документ установленной формы, содержащий безусловный приказ владельца счета в кредитном учреждении о выплате держателю чека указанной суммы. Чековому обращению предшествует договор между клиентом кредитного учреждения и этим учреждением об открытии на сумму внесенных средств или предоставленного кредита счета. По этому договору чекодатель вправе распоряжаться принадлежащими ему средствами, выставляя чеки, а банк при правильном оформлении чеков обязуется их оплачивать. Чекодержатель является кредитором, перед которым обязаны 2 лица: 1) банк-плательщик; 2) сам чекодатель (в случае неоплаты).

По своей правовой природечек в странах континентальной Европы является ценной бумагой, реализация права которой не может быть осуществлена без её предъявления. В Англии и США это – оборотный документ, разновидность переводного векселя, выставляемого на банк.

Чеки в основном выполняют функцию платежа и всегда выставляются только на банк, в котором у чекодателя имеются деньги на счёте, который называется «счётом с покрытием». Банк обязан оплатить чек за счёт средств, имеющихся у клиента на этом счёте. Чек может выставляться на счет без покрытия, тогда сам чекодатель отвечает за платеж (в ряде стран это уголовно-наказуемое деяние).

В чековых правоотношениях участвуют 3 лица:

1) чекодатель;

2) банк-плательщик;

3) ремитент (чекодержатель).

+ круг лиц может быть расширен передачей чека по индоссаменту или посредством аваля (как гарантия платежа)

Чек должен быть оплачен по первому требованию банком, на который чек выставлен, и в полной сумме (в случае недостаточности покрытия частично), однако чек должен быть предъявлен к оплате своевременно. (Английский закон о векселях и ст. 3-503 ЕТК предписывают, что чек должен быть предъявлен к оплате с момента выдачи в течение разумного срока, длительность которого в каждом отдельном случае зависит от фактических обстоятельств.)

Отказ банка оплатить чек должен быть публично удостоверен, что осуществляется опротестованием, которое дает право держателю чека предъявить к чековым должникам в порядке регресса требования о платеже.

Многие зарубежные страны имеют унифицированное чековое законодательство в соответствии с Женевской чековой конвенцией 1931 года, приложением к которой является Единообразный чековый закон (ЕЧЗ) (Германия, Италия, Франция, Швейцария и др. Ряд стран (в том числе Россия) не присоединились к конвенции, и имеют собственное законодательство).

Реквизиты чека в зарубежных странах:

1) чековая метка (не обязательна по английскому закону);

2) безусловный приказ платить определённую денежную сумму;

3) наименование плательщика;

4) обозначение места платежа;

5) дата выдачи чека и место выдачи чека;

6) подпись чекодателя.

Виды:

1. В зависимости от способа легитимации лица, уполномоченного на получение платежа:

· Ордерные (На определенное лицо, но с правом передачи посредством индоссамента на обороте документа.)

· Предъявительские (Без указания получателя. Самый оборотный. Передается путем простого вручения)

· Именные (На определенное лицо без права передачи)

2. В зависимости от способа оплаты:

· Кассовые (оплачиваются наличными деньгами)

· Расчетный (плательщик не вправе платить по чеку наличные деньги, а может лишь списать сумму чека со счета чекодателя и зачислить ее на счет чекодержателя. Если к указанной пометке добавлен номер счета, то плательщик может переписать сумму чека лишь на указанный счет.

Кроссированный – разновидность расчетного (на лицевой стороне проведены две параллельные линии. Смысл состоит в ограничении использования такого чека по кругу держателей. Если между этими параллельными прямыми вписано наименование конкретного держателя (специальное кроссирование), то такой чек может быть оплачен лишь поименованному держателю).

85. Условия открытия конкурсного производства. Последствия объявления должника несостоятельным.

Под несостоятельностью понимается удостоверенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. Банкротство – более узкий термин, частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Условия и основания открытия конкурсного производства:

В Германии, Франции:

· Наличие основания. Общим основанием для возбуждения производства

является неплатежеспособность. Неспособным платить долги признается должник, прекративший платежи. + угроза неплатежеспособности (производство возбуждается по хадатайству самого должника, если он понимает, что не сможет выполнить обязат в срок) и сверхзадолженность (когда с учетом продолжающейся деятельности предприятия имущество должника перестает покрывать все его существующие обязательства. Применим только в отношении юридических лиц).

В англо-саксонских странах:

· Наличие минимальной задолженности в сумме 750 фунтов (В Англии), 1000 долларов в Канаде и Австралии по одному или нескольким долгам, подлежащим оплате немедленно или к определенной дате в будущем.

· В США: наличие доказательств прекращения платежей + минимальный размер задолженности в 5000 долларов.

+законы всех изучаемых стран признают необходимость стечения кредиторов как условие открытия конкурсного производства. (Если у кредитора оказывается один ходатайствующий должник, то конкурсное производство не открывается, а принудительное взыскание осуществляется в рамках общего гражданского производства в исковом порядке).

Если для объявления должника несостоятельным (банкротом) имеются все необходимые условия, а меры, направленные на предотвращение открытия конкурсного процесса, не могут быть использованы в силу объективных причин (должник не может предложить какой-либо реальный и приемлемый план урегулирования долгов), то выносится решение об объявлении должника несостоятельным и открывается конкурсное производство. Только суд может объявить должника несостоятельным и начать соответствующую процедуру.

Конкурсное производство в зависимости от правового статуса несостоятельного должника, величины вовлекаемого в процесс имущества и его соотношения с массой долгов может осуществляться в различных модификациях.

Во Франции: процедура судебного восстановления предприятий, предназначенная для сохранения предприятия, поддержания его работы с сохранением занятости, а также для очистки пассива. К физическим и юридическим лицам, использующим штат наемных работников численностью до 50 человек, и к предприятиям, сумма торгового оборота которых не превышает 20 млн франков, применяется упрощенная процедура.

В Германии: на первое место выдвигаются процедуры урегулирования долгов путем санации предприятия.

В Англии : в ходе законодательной реформы 1986 года в отношении компаний введена новая процедура — процедура добровольного урегулирования долгов, возможно открытие процедуры администрации доходов компании и процедуры управления доходами компании. Для компаний, экономическое положение которых оказывается безнадежным, предусмотрена процедура ликвидации имущества, которая может быть добровольной и, в свою очередь, делится на две процедуры: добровольную ликвидацию компании ее членами и добровольную ликвидацию компании ее кредиторами. Принудительная ликвидация осуществляется судом. Предусмотрена специальная процедура ликвидации незарегистрированной компании.

В отношении физических лиц предусмотрены две процедуры: процедура добровольного урегулирования долгов и процедура ликвидации имущества.

Последствия открытия конкурсного производства:

1.Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления и распоряжения имуществом. Право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным лицам конкурсного производства.

2. В момент объявления должника несостоятельным и открытия конкурсного производства в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет, что означает — все кредиторы могут осуществлять требования к должнику только в рамках производства по делу в связи с несостоятельностью, а конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для конкурсного производства, и никакие аресты имущества должника и взыскания или создание обеспечения в пользу отдельных кредиторов не допускаются. Если после возбуждения дела о несостоятельности будет произведен платеж должнику, а не в конкурсную массу, должник несостоятельного должника освобождается от ответственности, только если будет доказано, что плательщик не знал о начатом производстве.

3. Все обязательства должника, даже те, по которым срок исполнения еще не наступил к моменту объявления должника несостоятельным, считаются подлежащими исполнению.

Во Франции исключение: при открытии процедуры судебного урегулирования долги, срок платежа по которым еще не наступил на день вынесения решения, оплачиваются по мере наступления срока исполнения.

4. С момента объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства законодательством может предусматриваться остановка течения процентов по денежным требованиям кредиторов.

5. Установление так называемого периода «подозрительности». Конкурсный управляющий имеет право опротестовать сделки, совершенные должником в течение установленного в законе времени до открытия конкурсного производства.

+ Для должника могут наступать и личные неблагоприятные последствия: ограничение перемещений, ограничивается действие норм, охраняющих неприкосновенность переписки (вся корреспонденция, поступающая на имя несостоятельного должника, может быть переадресована для прочтения конкурсному управляющему, при этом личные письма и сообщения, не имеющие отношения к процессу, возвращаются должнику, а письма делового характера приобщаются к делу т д.

С объявлением должника несостоятельным у него появляются новые, предусмотренные законом обязанности.

Несостоятельный должник обязан:

• представить список кредиторов, опись имущества и заявление о своем финансовом положении (§ 79, 97 Г1НГ);

• если назначено или избрано должностное лицо конкурсного производства, то должник обязан всеми своими действиями способствовать надлежащему исполнению им своих обязанностей (§ 97 (2) ПНГ);

• передать конкурсному управляющему свое имущество, всю необходимую информацию, включая книги, документы, записи, касающиеся имущества;

• присутствовать на заседаниях комиссии кредиторов, общего собрания кредиторов и суда, правдиво отвечать на все их вопросы;

• не покидать без разрешения суда или конкурсного управляющего своего местожительства.

86. Объекты и субъекты авторского права.

Авторское право - правовой институт, который регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства.

Объекты – нематериальный характер, являются результатом интеллектуального творчества. Это произведения литературы, науки и искусства, отвечающие определенным требованиям.

Критерии охраноспособности:

1. Оригинальность – сущностный критерий охраноспособности в англо- американском праве (может быть обращен к отдельным к отдельным видам произведений (Англия). Оригинальность – это выражение творческого характера произведения и отражение личности его автора. (не отождествлять с новизной, т к оригинальное произведение не должно обладать объективной новизной, а новизной лишь в отношении формы своего выражения).

Степень требуемой для предоставления авторско-правовой охраны оригинальности отнесена на усмотрение суда. Критерии разные: французские суды придерживаются весьма строгих критериев, требуя от произведения, чтобы оно было отражением неповторимой индивидуальности автора, то есть уникальным; германские суды предоставляют охрану в зависимости от степени приложенных автором творческих усилиий; в судебной практике США и Англии критерии оч снижены, часто решающий фактор - наличие минимальных интеллектуальных усилий + правовое значение придается факту доступа ответчика к экземпляру произведения: «случайное копирование» ответчиком чужого произведения, экземпляры которого хранились в закрытом для постороннего доступа помещении, не считается нарушением авторских прав (так допускается возможность параллельного создания одного и того же произведения).

2. Объективная форма выражения. В законодательном порядке это прямо закреплено лишь в Законе США, в прочих правовых системах такой подход подтвержден судебной практикой.

Только с момента облечения в форму, позволяющую воспринимать и воспроизводить (или иначе использовать) его, произведение приобретает статус охраняемого.

Авторско-правовые законы содержат перечни отдельных видов охраняемых произведений (в соответствии с формой их выражения).

Во Франции:

ü Первоначальные произведения — те, при создании которых не были использованы ранее существовавшие произведения других авторов. географические карты, планы и эскизы; рисунки и рекламные композиции).

ü Производные произведения — переделки, переводы, адаптации, аранжировки, сборники, периодические издания и пр. Авторское право на производное произведение возникает лишь при условии соблюдения прав авторов каждого из произведений, использованных при его создании.

В Англии выделено 3 группы охраняемых объектов и каждой группе отведен особый режим, а именно: адресован свой критерий охраноспособности и придан свой набор правомочий автора.

Особенности англо-американского авторского права:

· В США мультимедийные произведения отнесены к аудиовизуальным произведениям или компьютерным программам.

· Отнесение к числу охраняемых произведений фонограмм (а в Англии — также теле- и радиопередач). В других странах они признаются объектами смежных прав.

· В США отказывают названиям произведений и устным произведениям в авторско-правовой охране.

· Назначение произведения (утилитарное или художественное) - квалифицирующий признак при решении вопроса о предоставлении авторско-правовой охраны. Исключительно утилитарным произведениям в такой охране отказывается.

Есть перечни не охраняемых авторским правом объектов. (не охраняютя по множеству причин, например по причине сложности определения их автора (произведения фольклора) либо потому, что они исходят от государственного органа и тем самым выражают общую, а не индивидуальную волю (законы, судебные решения, денежные знаки)).

Субъекты:

Первоначальные субъекты, наделенные исключительными правами в отношении своего произведения с момента его создания. — авторы — это лица, творческим трудом которых произведение было создано.

Это физ лица, но есть исключения (обычно в странах англо-саксонского права): признают авторство за нетворческими субъектами — продюсерами, издательствами, телерадиокомпаниями, заказчиками, работодателями (иногда и юридическими лицами). Например, автором созданных по заказу фотографий и произведений изобразительного искусства признается заказчик (в праве США); автором аудиовизуальных произведений, фонограмм, теле- и радиопередач — продюсер. В континентальных странах: во Франции за нетворческим субъектом не признаются авторские права в полном объеме как за первоначальным правообладателем (автором), но устанавливается презумпция автоматического перехода исключительных имущественных прав на аудиовизуальное произведение к продюсеру в силу одного лишь факта заключения с ним договора о создании такого произведения (даже по умолчанию об уступке в этом договоре). Это правило диспозитивно; стороны вправе прямо предусмотреть в договоре иное.

Если произведение, создано в результате творческого труда нескольких лиц авторы - лица, внесшие творческий вклад в создание такого произведения. Если выделение творческого вклада невозможно, имеет место нераздельное соавторство и соавторы осуществляют свои права по общему согласию. Если же индивидуальный творческий вклад на все произведение в целом может быть выделен, то автором всего произведения считается лицо (в том числе юридическое), предпринявшее инициативу выпуска произведения в свет под своим именем (издатель периодического издания, издатель сборника и т. п.), а авторство в отношении частей произведения сохраняется за лицами, создавшими их своим творческим трудом.

Авторство на аудиовизуальные произведения:

Во Франции: презумпция соавторства в целом трех лиц — автора сценария, автора музыки и режиссера- постановщика (не умаляя авторского права каждого из этих лиц, а также других лиц на свой индивидуальный вклад). В праве Германии автором кинофильма презюмируется его режиссер.

Автором аудиовизуального произведения в целом в англо-американской системе права всегда считается продюсер (см. также п. 1). Вопроса о соавторстве здесь не возникает.

Субъекты вторичного (производного) авторского права - любые лица (в том числе юридические), приобретшие авторские нрава в порядке наследования или по договору. Однако, объем передаваемых правомочий ограничен, поскольку личные неимущественные («моральные») права непередаваемы ни по договору, ни по наследству. Наследники, как считается в доктрине авторского права, лишь защищают «моральные» права наследодателя, а не реализуют их.

87. Охрана интеллектуальных прав: интеллектуальные права на результаты творческой деятельности и средства индивидуализации.

*Понятие «интеллектуальная собственность» закреплено в Конвенции о создании Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) 1967 года и уточнено во Всемирной декларации ВОИС по интеллектуальной собственности 2000 года. Согласно ст. 2 Конвенции 1967 года это понятие кроме авторского права охватывает также права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и знаки обслуживания, секреты производства, так называемые смежные права (права исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания), а также правовые средства пресечения недобросовестной конкуренции.

В Декларации 2000 года термин «интеллектуальная собственность» означает любую собственность, признаваемую по общему согласию в качестве интеллектуальной по характеру и заслуживающую охраны, включая, но, не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий, промышленными образцами и географическими указаниями.

Охрана интеллектуальных прав на результаты творческой деятельности:

Источники: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года, Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 года + Директивы ЕС +внутреннее законодательство гос-в (например, Кодекс интеллектуальной собственности Франции 1992 г., Закон ФРГ об авторских и смежных правах 1965 года)

Для возникновения у какого-либо лица авторских прав на произведение в большинстве изучаемых стран не требуется соблюдения каких бы то ни было формальностей. Авторское право возникает в силу факта создания произведения в момент создания, а точнее — в момент облечения произведения в форму, требуемую правом. (Кроме США, там надо регистрировать, а то сложно защищать права)

Критерии охраноспособности:

1. Оригинальность – это выражение творческого характера произведения и отражение личности его автор.

Степень требуемой для предоставления авторско-правовой охраны оригинальности отнесена на усмотрение суда.

2. Объективная форма выражения. Только с момента облечения в форму, позволяющую воспринимать и воспроизводить (или иначе использовать) его, произведение приобретает статус охраняемого. Авторское право охраняет лишь форму творческих произведений, а не их содержание.

Использование произведения без согласия автора или другого правообладателя является нарушением авторского права (контрафакцией). Однако, есть случаи допустимого использования творческих произведений без согласия правообладателя и без выплаты (либо с выплатой) гонорара (например, допускается свободное использование охраняемых произведений: в личных целях без извлечения прибыли, в том числе путем снятия копий с применением современных средств репродуцирования).

Охрана прав на средства индивидуализации:

Товарный знак - любой знак (обозначение) или любая комбинация таких знаков, обладающая свойством отличать товары или услуги одного предприятия от товаров или услуг другого предприятия. В том случае, когда объектом торгового оборота является не товар, а услуга, идентификация такой услуги возможна через знак обслуживания. Для стран — членов ВТО также особое значение в правовом регулировании товарных знаков и знаков обслуживания имеет Соглашение ТРИПС.

+ большое значение имеют

Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 607; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 14 15 16 17 181920 21 22 23 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!