Акцепт оферты, надлежаще совершенный, означает, что договор заключен.

+ вопрос 61

61.Момент заключения договора

Определяется моментом достижения соглашения между сторонами акцепта, то есть как =момент акцепта оферты.

Акцепт оферты означает, что договор заключен. Между присутствующими договор считается заключенным в тот момент когда стороны пришли к соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом форме., по всем условиям в отношении которых хотя бы одной стороной было сделано заявление о необходимости заключения соглашения. Если договорились в опред форме – то будет заключен только когда форма соблюдена.

Между отстутствующими оферта, акцепт, извещение отделены по времени.

Юридические последствия момента заключения договора:

1) устанавливается правовой статус сторон, вступивших в договорные отношения

2) устанавливается зак – во, применимое к договору

3) определяются права и обязанности сторон, возникшие у них в момент заключения договора включая право собственности получаемое приобретателям в некоторых правовых системах

4) определяется место заключения договора

Существуют два подхода в определении момента, когда акцепт как волеизъявление становится действительным.

- Первая концепция состоит в том, что акцепт имеет место тогда, когда информация о согласии вступить в договорные отношения достигает оферента, фактически получена им. На этом основывается система получения акцепта оферентом. (конт)

- Вторая концепция заключается в признании, что акцепт имеет место в тот момент, когда акцептант изъявляет вовне свое согласие, даже если информация об акцепте еще не дошла до оферента, но отправлена в его адрес. Такая система получила название системы отправления или системы изъявления согласия.

!!!По континентальному праву договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. (ГГУ – когда дойдет до адресата, ФТК – и так и так, суд практика больше склоняется к системе получения)

В англо-американской системе действует прямо противоположное правило. Оно получило название “теория почтового ящика” (mail-box theory). Поскольку оферент в своей оферте не связан и может в любой момент ее отозвать в силу того, что он не получил встречного удовлетворения, англо-американское право дало возможность акцептанту уравняться в правах с оферентом и установить определенный баланс прав и интересов сторон. Договор, заключаемый в письменной форме, считается заключенным в момент отправки акцепта по почте (момент заключения договора определяется по почтовому штемпелю на конверте), и оферент еще не знает, что акцептант письмо опустил в ящик, и еще он может считать себя свободным, а договор уже заключен, поэтому если оферент в этот момент захотел было заключить договор с другими лицами и направил свою оферту другим лицам, то он будет нести ответственность перед первым акцептантом и будет платить ему (?выкуп или штраф?) также если адресат оферты совершает действие указанное оферентом как достаточное для акцепта – тоже договор заключен ( возврат потерянной вещи) США: оферент должен быть уведомлен, но существует теория почтового ящика, акцептант должен уведомить или известить оферента об акцепте, когда он принимает меры, разумно необходимые при обычном ходе дел для оповещения оферента, независимо от того доходит ли сообщение до оферента или нет.

Риск не получения письма по почте лежит на оференте, если у акцептанта есть доказательства того, что он отправил. Если оферент с момента пока он вроде бы ожидает этого акцепта имеет возможность заключить этот договор с другим лицом, он должен поинтересоваться и должен уведомить акцептанта о том, что он отзывает свою оферту. И вот именно такая позиция и получила в англо-американском праве название “теория почтового ящика”. Это прямо противоположная позиция, она во многом влияет не только на момент заключения договора, но и на место заключения договора.

По континентальному праву местом заключения договора будет считаться место, в котором получен акцепт, а в англо-американском праве местом заключения будет считаться место отправки акцепта.

62. Исполнение договорных обязательств

* В одних правовых системах в законодательстве имеется прямое указание о прекращении обязательства надлежащим исполнением, как, например, ст. 1234 ФГК, § 362 ГГУ и ст. 114 ШОЗ; другие правовые системы исходят из такого же принципа.

При исполнении обязательств возникают и должны быть разрешены следующие вопросы:

а) кто должен и может исполнить обязательство,

б) кому должно быть произведено исполнение,

в) в какие сроки должно исполняться обязательство,

г) в каком месте должно быть произведено исполнение,

д) каким способом производится исполнение обязательства.

Рассмотрим последовательно.

А. Исполнение должно быть произведено, прежде всего, должником или его поверенным, а также может быть произведено любым третьим лицом, если только исполнение обязательства не связано с личными качествами должника (договоры лиц творческих специальностей, договор трудового найма, в ряде случаев договор поручения и т.п.), должником по долевому обязательству, поручителем, собственником имущества, служащего обеспечением долга, либо лицом, желающим материально помочь должнику (отец погашает долг сына).

Б. Исполнение должно быть произведено кредитору или лицу, уполномоченному кредитором на принятие исполнения (например, представителю кредитора, что особенно важно для юридических лиц), либо лицу, которому законом предоставлено такое право (законному представителю, опекуну), либо лицу, которому судом предоставлено право принятия исполнения (конкурсному управляющему).

В. Обязательство должно быть исполнено своевременно.

Срок исполнения может быть установлен в обязательстве различными способами, например календарной датой, периодом времени, наступлением события, установлен в нормативном акте (например, ст. 2310 ЕТК США указывает, что если в договоре не установлено иное, то платеж должен быть совершен в тот срок, когда покупатель должен получить товары), судебном решении, определяться на основании обычая, обыкновения или заведенного порядка в отношениях сторон. Обязательство с установленным сторонами сроком называют срочным.

В гражданских кодексах уделяется большое внимание регулированию порядка исчисления сроков.

* ГГУ посвящает срокам целый раздел (§ 186193).

* Право США (ст. 1204 ЕТК) устанавливает, что действие совершено своевременно, если оно совершено в обусловленный срок или в пределах обусловленного срока.

Вопрос о возможности досрочного исполнения решается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок, и допускается без согласия кредитора, если срок установлен в интересах должника. По общему правилу считается, что срок всегда установлен в интереса должника.

* Французское право допускает досрочное исполнение обязательства и ст. 1186 ФГК устанавливает, что досрочно исполненное не может быть истребовано назад, однако кредитор не может потребовать досрочного исполнения обязательства должником.

* ГГУ предоставляет должнику право на досрочное исполнение обязательства, однако кредитор не может потребовать досрочного его исполнения (§ 271 ГГУ).

* Гражданское право Нидерландов в отношении срочных обязательств устанавливает, что условие о сроке исполнения (ст. 39 книги 6 ГКН) только предотвращает предъявление требования об исполнении до оговоренного срока, а досрочное исполнение не является ненадлежащим.

* В праве США иной подход. ЕТК США (ст. 1208) предусматривает возможность включения сторонами в соглашение условия о праве одной стороны потребовать досрочного платежа или исполнения.

Если срок в обязательстве не был оговорен:

* ФГК устанавливает, что обязательство без указания срока должно исполняться немедленно.

* В соответствии с § 271 ГГУ, если срок исполнения не был определен, то кредитор может потребовать немедленного исполнения, а должник вправе немедленно произвести исполнение такого обязательства.

* Такие же правила установлены в Швейцарии (ст. 75 ШОЗ) и Нидерландах (ст. 38 книги 6 ГКН).

* В праве Англии и США при неуказании срока исполнения в обязательстве исполнение должно быть произведено в течение разумного срока с момента возникновения обязательства

Требование своевременного исполнения обязательства является одним из важнейших требований, предъявляемых правом к исполнению обязательств, а несоблюдение сроков исполнения является самым распространенным нарушением прав кредитора. Момент наступления и порядок исчисления просрочки особо урегулированы законодательством стран континентальной Европы.

* Таким действием кредитора в соответствии со ст. 1139 ФГК является напоминание должнику о необходимости исполнения обязательства, сделанное в гражданских правоотношениях через судебного пристава, а в торговых отношениях — заказным письмом. Просрочка наступает с момента таким образом сделанного напоминания об исполнении обязательства. Способ указания срока при этом не имеет значения.

Г. Место исполнения обязательства оговаривается сторонами и должно быть указано с разумной определенностью. Часто место исполнения обязательства указывается позднее, уже в процессе его исполнения, например поставки товаров осуществляются партиями, каждый конечный получатель которых указывается покупателем.

При отсутствии в обязательстве указания места :

* В странах континентальной Европы в качестве общего правила местом исполнения обязательства установлено местожительство должника (ст. 1247 ФГК; § 269 ГГУ уточняет, что местом исполнения является местожительство должника на момент возникновения обязательства; ст. 64 ШОЗ, ст. 41 книги 6 ГКН).

* Для обязательств, возникающих в предпринимательской или профессиональной деятельности, местом исполнения является место нахождения такого предприятия должника (§ 269 ГГУ) либо место осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности (ст. 41 книги 6 ГКН).

* Если предметом обязательства являются действия в отношении индивидуальноопределенной вещи, то местом исполнения может быть место нахождения вещи в момент возникновения обязательства (ст. 41 книги 6 ГКН).

* Если же предметом обязательства является уплата денежной суммы, она должна быть произведена по местожительству кредитора (§ 270 ГГУ; ст. 74 ШОЗ). Гражданский кодекс Нидерландов содержит специальные нормы, регулирующие порядок исполнения обязательств заплатить денежную сумму. По общему правилу платеж должен быть совершен по месту жительства кредитора (ст. 116 книги 6 ГКН). Для исполнения денежных обязательств, возникающих в предпринимательской или профессиональной деятельности, как предписывает ст. 118 книги 6 ГКН, местом жительства кредитора является место осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности.

Д. Должник обязан произвести исполнение обязательства добросовестно и с учетом обычаев гражданского оборота (§ 242 ГГУ) Требование добросовестности предполагает отношение с соблюдением меры заботливости, принятой в гражданском и торговом обороте, а также отношение к процессу исполнения обязательства с учетом защищаемых законодательством прав и интересов другой стороны.

Что касается качества предмета обязательства, определенного родовыми признаками, то при отсутствии специальных оговорок должник должен предоставить вещи среднего качества и рода, а кредитор не обязан принимать нечто другое, даже более ценное, но не предусмотренное соглашением.

Практически всеми правовыми системами признается право кредитора отказаться принимать исполнение по частям, даже если предмет обязательства делим (ст. 1244 ФГК; § 266 ГГУ; ст. 69 ШОЗ). При исполнении альтернативных обязательств должник не имеет права частично исполнить одно из предусмотренных обязательств и частично — другое (ст. 1191 ФГК).

63. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении договора для должника возникают неблагоприятные последствия. Эти последствия могут выражаться в двух формах:

1) должник может быть присужден к реальному исполнению договора, или, как говорят, к исполнению договора в натуре, так, как он был предусмотрен;

2) компенсация причиненных кредитору убытков.

В отношении форм ответственности имеется существенное различие между континентальным правом и англо-американским правом.

· В континентальном праве считается, что основной формой ответственности признается исполнение договора в натуре, если в этом заинтересован кредитор. Денежная компенсация - вспомогательное средство и применяется если кредитор утратил заинтересованность в исполнении договора

· В англо-американском праве наоборот компенсация убытков это основная форма ответственности, а исполнение в натуре это исключение из общего правила.

В Континентальном праве существует ряд способов вынуждения должника исполнить договор в натуре. Если предмет договора это вещи, определяемые родовыми признаками, кредитор может приобрести эти вещи у другого лица, а убытки отнести на счет должника, при этом кредитор не должен искать наилучшую цену рынка. В результате достигается исполнение в натуре.

Если предмет договора индивидуально определенный, суд может присудить должника к передачи вещи, и на основании решения суда вступает в действие исполнительное производство (судебный исполнитель).

Если предмет договора это выполнение работы, кредитор может своими силами или силами третьего лица эту работу исполнить, а убытки отнести на счет должника (в этом случае должник подумает выполнить ему работу или заплатить существенную денежную компенсацию).

Во французском праве (это исключение) есть один штраф, который назначается судом по просьбе кредитора на неисправного должника. Сумма штрафа не связана с ценой договора и она постоянно увеличивается. Такой штраф вынуждает должника исполнить договор в натуре, в противном случае он должен будет платить астрономические цены кредитору.

Для того чтобы должник мог освободиться от ответственности по исполнению договора он должен обосновывать неисполнение договора ссылками на внешние обстоятельства, которые помешали ему исполнить договор. Такими внешними обстоятельствами признаются: случай и непреодолимая сила (форс-мажор), и они не зависят от должника.

Под случаем понимаются обстоятельства внешние по отношению к должнику и кредитору, в результате которого для должника возникает невозможность исполнения обязательств (напр. это м.б. действия третьего лица, не стороны по договору).

Непреодолимая сила - это обстоятельство внешнее, которое невозможно было ни предвидеть, ни предотвратить (наводнение, землетрясение, обвалы, а также социальные явления: забастовки, локауты и прочие обстоятельства чрезвычайного характера, как бы военные действия, революции, перевороты).

· В континентальном праве для наступления ответственности должника требуется доказательство его вины, при этом вина должника предполагается и на должнике лежит бремя доказываемое отсутствие вины. В деликтных обязательствах нужно доказывать вину причинител.

· В англо-американском праве сам договор рассматривается как обещание (promise) или гарантия должника исполнить свое обязательство. Поэтому если в договоре отсутствуют указания на внешние обстоятельства (на форс-мажор) вина должника абсолютна. Заключая договор, должник принимает на себя это обещание (встречного удовлетворения) и при любых обстоятельствах должен исполнить договор.

При общем праве (common law) применялась и применяется только лишь компенсация убытков. По нормам common law невозможно потребовать исполнение в натуре. Исполнение в натуре появился как институт только в праве справедливости.

!Если договор подчинен английскому праву, рассматривается в суде и вы хотите получить исполнение в натуре, то это требование надо сформулировать со ссылками на норму справедливости.!

Возмещение убытков.

Во всех системах права убытки понимаются одинаково: кредитор вправе получить сумму денег, которая поставила бы его в такое положение, в котором он находился бы, если бы договор исполнен надлежаще. Возмещение должно быть наиболее полным.

Во всех системах права убытки складываются из двух частей:

1. положительный ущерб (это реальное уменьшение в имуществе кредитора)

2. упущенная выгода (это прибыль, которую кредитор недополучил вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договора)

64. Понятие и виды убытков.

Убытки - расходы в денежной форме, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб) , а т.ж. неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) .

Все правовые системы: прямые убытки подлежат возмещению по общему правилу, косвенные убытки не подлежат.

Причина появления прямых и косвенных убытков: неисполнение договора может повлечь за собой длительную цепочку убытков, которые отдаленно будут связанны с этим исполнением и с этим договором.

Компенсаторные – взыскиваются за неисполнение обязательства, заменяют исполнение, нельзя требовать и уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства.

Мораторные – взыскиваются за просрочку исполнения; даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате.

(по способу исчисления)

Конкретные – действительные убытки (могут отражать как положительный ущерб, так и упущенную выгоду), которые сторона понесла из-за нарушения обязательства ее контрагентом (размер доказывается кредитором);

Абстрактные убытки – разница между договорной и рыночной ценами на товар; применяется когда предметом договорных отношений является товар, находящийся в обращении и в силу этого имеющий рыночную или биржевую цену.

- Способ исчисления получил признание и в законах конт. и англ-амер. права, кроме Франции, где он признается судебной практикой;

- В большинстве стран исчисление разницы между договорной и рыночной ценами производится, когда в соответствии с договором должно было произойти надлежащее исполнение; искл: ЕТК США – в момент нарушения договора продавцом, а для покупателя — момент, когда он узнал о нарушении.

Предвиденные – убытки, которые стороны могли предвидеть при заключении договора.

Непредвиденные – те убытки, которые невозможно было предвидеть на момент заключения договора.

- Во всех системах права взыскиваются только предвиденные убытки.

Материальные убытки – по общему правилу: в случае неисполнения договорного обязва, тогда взыскивается.

Различие:

Континентальная система:

Первоначальное требование: исполнение обязва в натуре;

Вторичное требование: возмещение убытков;

Применяется: исполнениее в натуре оказывается невозможным или кредитор потерял интерес к получению обязательства.

Англосаксонская система:

Основное средство защиты: возмещение убытков;

Применяется: кредитор может требовать денежную компенсацию (убытки) в случае неисполнения обязтельства, в частности при нарушении договора.

Моральные убытки – в договорных обязательствах никогда не присуждается, существует только в деликтных обязательствах. Есть несколько исключений из общего правила установленных законом или судебной практикой:

Французская судебная практика и англо-американская: возмещение морального ущерба, когда нарушение договора повлекло телесные повреждения истца или нанесло вред здоровью (например, деловая репутация = материальные + нематериальные);

Германия: если у потерпевшего есть основание одновременно и для предъявления деликтного иска.

Убытки, которые существуют в англо-американском праве и их нет в континентальном праве:

Номинальные убытки (в Англии они составляют 2,5 фунта = 1 доллару) – взыскиваются в принудительном порядке в случае, если имеется нарушение договора со стороны должника, но убытки у кредитора еще не возникли или они недоказуемы (применяется скорей как дисциплинарная мера неисправным должникам и, как правило, заявляются в суде только в случае особенно недобросовестного поведения должника).

Убытки за разочарование, страдания и крушения надежд – отыскиваются обычно потребителями (брак товара).

65. Экономическая невозможность или крайняя затруднительность исполнения договорных обязательств.

Должник освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение становится абсолютно невозможным.

При обстоятельствах, затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень велики, обязательство все равно должно быть исполнено;

- Принцип «святости договора» (pacta sunt servanda). Никакие изменения рыночной цены, технических условий и других обстоятельств не затрагивают обязанностей по договору.

- Доктрина «неизменности обстоятельств» (claiisulu rebus sic stantib) – стороны, вступая в договор исходят из того, что предпосылкой его осуществления являются определенные, существующие в данный момент обстоятельства. В случае их изменения стороны могут отступиться от договора и потребовать изменения его условий (затруднительность исполнения).

Практика судов Германии: концепция «неизменности обстоятельств», теория «экономической невозможности» исполнения, теория «нормального риска», теория «эквивалентности взаимных предоставлений» и пр.

- Если обстоятельства изменились настолько, что стороны предвидя их не заключили бы договор, то можно требовать изменения договора в которой можно ожидать, что сторона врядли бы стала исполнять договор в неизменном виде.

- Если изменение условий договора в соответствии с изменившимися условиями оказывается невозможным или не может ожидаться от стороны договора, потерпевшая сторона может отказаться от этого договора. Соблюдение принципа добросовестности при толковании и исполнении договора.

Положения англо-американского права: принцип «абсолютной» договорной ответственности – договоры должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Освобождение должника: в случае гибели предмета договора — индивидуально определенной вещи; в случае смерти или болезни лица, обязавшегося по договору о найме услуг; в случае издания запретительного закона; при отпадении цели договора, если она была известна обеим сторонам + при крайней затруднительности исполнения, обосновывая это изменившимися обстоятельствами, на которые договор не был рассчитан.

Доктрина тщетности / отпадения основы (frustration) Frustrated Contract Act 1977– сложилась на основе судебной практики в английском праве сложилась – широкое и расплывчатое понятие, охватывающее как невозможность, так и крайнюю затруднительность исполнения, а также отпадение цели договора даже в тех случаях, когда такая ситуация не является следствием физической невозможности исполнения договора.

Критерий применения доктрины: происходящее после заключения договора радикальное изменение обстоятельств, в результате которого исчезает сама основа договора, так что его исполнение будет фактически означать исполнение нового договора, совершенно отличного от того, который стороны первоначально заключили. Значит, простое увеличение расходов, делающее исполнение более обременительным, чем предполагали стороны, не может служить основанием для прекращения договора ввиду его тщетности.

! Суд. практика очень неустойчива, по примерно одинаковым делам суды приходят к прямо противоположным решениям.

Ранее большое число пунктов, исключающих ответственность, практически приводило к безответственности лица, нарушившего договор. В этой связи в судебной практике появилась концепция основного условия(fundamental term), нарушение которого приводило к недействительности соответствующих оговорок, исключающих ответственность. Позже эта концепция трансформировалась в концепцию основного нарушения договора (fundamental breach), от ответственности за которое должник не может быть освобожден из-за очень грубого нарушения договора.

США схожи с английским правом + понятие неосуществимости исполнения (impracticability) – основание освобождения сторон от договорных обязательств, если наступили какие-либо обстоятельства, отсутствие которых было основной предпосылкой заключения договора. В качестве частного случая неосуществимости признается юридическая невозможность исполнения.

Доктрина и суд.практика – понятие тщетности договора в более узком смысле — лишь как отпадение цели, ради которой он заключался, независимо от того, сохранилась при этом возможность исполнения договора или нет.

Общее правило – денежная компенсация всегда является правовой защитой, поэтому каждая из сторон может отказаться от договора, уплатив контрагенту соответствующую денежную компенсацию.

- Теория эффективного нарушения договора (efficient breach of contract) США – отступление от договра с точки зрения экономической эффективности даже должно поощряться.

66. Тщетность в английском праве.

Основной принцип общего права (Абсолютная договорная ответственность): договоры

должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Если лицо приняло на себя обяз- ва по договору, то оно не может отказаться от исполнения последнего, ссылаясь на невозможность этого. Исходили англичане из того, что по договору должник гарантирует поступление в имущество кредитора определенной денежной суммы, соответствующей стоимости предмета договора, то есть деньги всегда можно заплатить. Однако в договоре можно усмотреть положения, кот освобождают или ограничивают от ответственности.

Доктрина тщетности или отпадения основы договора (frustration) охватывает:

· Как невозможность, так и крайнюю затруднительность исполнения;

· Отпадение цели Д даже в тех случаях, когда такая ситуация не является следствием физической невозможности исполнения Д.

Критерий применения доктрины тщетности Д - происходящее после заключения договора радикальное изменение обстоятельств, в результате которого исчезает сама основа договора, так что его исполнение будет фактически означать, что исполняется новый договор, совершенно отличный от того, который стороны первоначально заключили.

Охватывает:

1. Невозможность исполнения Д;

2. Затруднительное исполнение Д;

3. Отпадение цели дог, даже когда ситуация не явл. следствием физ невозможности исполнения Д;

Применяется:

Происходящие после заключение договора радикальные изменения обст-в, в результате кот исчезает сама основа договора, так что его исполнение будет фактически означать, что исполняется новый договор, совершенно отличный от того, кот стороны первоначально заключили.

Общее правило исходило из того, что стороны всегда могут внести в договор условия, исключающие и ограничивающие их ответственность за неисполнение обязательств. Широкое применении этого права вызвало появление доктрины, направленной на ограничение прав включать в договор условия такого рода.

Ø Концепция основного условия fundamental term (существенное условие)

Ограничивает право включать в договор условия, исключающих ответственность. Нарушение приводило к недействительности соответствующих оговорок, исключая ответственность.

Ø Концепция основного нарушения договора fundamental breach

Предыдущая трансформировалась в эту концепцию.

Суть: грубое нарушение договора (существенное нарушение договора), ведет к привлечению к ответственности.

В итоге Закон о несправедливых условиях договора 1977 года.

США

Следуют традициям английского права.

Ø + Понятие неосуществимости неисполнения (impracticability) .

Вошло в Свод Договорного Права. Неосуществимость = основание для освобождения сторон от договорных обяз-в, если наступили какие – либо обстоятельства, отсутствие кот было основной предпосылкой заключения договора. Признается частный случай неосуществимости = юридическая невозможность неисполнения.

Ø Доктрина тщетности договора

Более узкое понимание = только отпадение цели, ради кот он заключался, независимо от того, сохраняет ли при этом возможность исполнения договора или нет.

Принцип общего права: единственное средство прав защиты интересов кредитора => денежная компенсация => каждая из сторон в любой момент может вообще отказаться от договора, лишь уплатив контрагенту соответствующую денежную сумму»

Ø Теория эффективного нарушения договора ( efficient breach of contract )

Сформировалась на основании общего права. Отступление от договора любой стороной с возмещением убытков –допустимо и поощряется с точки зрения экономической эффективности Д. Убытки во всех случаях должны носить исключительно компенсационный характер.

67. Основные способы обеспечения исполнения договорных обязательств.

Гражданским правом разработан целый комплекс правовых норм, направленных на понуждение должника к исполнению обязательств, прежде всего договорного характера:

· взыскание убытков,

· принудительное исполнение,

· угроза объявления должника, не выполняющего свои обязательства, несостоятельным.

Уже в римском праве были разработаны средства, создающие дополнительные гарантии исполнения обязательства:

· в случае неплатежеспособности должника - взыскать долг с другого лица (поручительство),

· дополнительные обязательства имущественного характера - понуждали должника исполнить основное обязательство (неустойка),

· особый правовой режим имущества должника - предоставляли привилегию получить взыскание долга вне очереди (залог).

Все эти средства получили название способов обеспечения исполнения обязательств.

· В Англии отсутствует законодательство, которое систематизировало бы различные способы обеспечения, а отдельные нормы могут быть найдены в различных нормативных актах.

· Весьма существенный шаг в систематизации правового регулирования обеспечения исполнения был сделан в ЕТК США. Именно с принятием этого Кодекса в праве штатов появилась новая правовая категория «обеспечительный интерес», под которым понимается любое право на имущество, служащее обеспечением.

Неустойка - денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Так термин «неустойка» понимается практически во всех странах континентальной Европы, где она наиболее широко применяется.

· Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств является самым простым, наиболее древним и широко используемым в гражданском и торговом обороте способом обеспечения обязательств.

· Для возникновения необходимо соглашение между сторонами по вопросу о режиме обеспечения, устанавливающем, какую сумму должен заплатить или какое иное имущество должен передать должник кредитору в случае ненадлежащего исполнения или полного невыполнения обязательства.

· Основное назначение - в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты суммы неустойки.

Поручительство - способ обеспечения исполнения кредитором обязательства, позволяющий расширить

круг имущества за счет имущества поручителя, на которое, в принципе, также может быть обращено

взыскание при неисполнении обязательства, что особенно важно при несостоятельности должника.

· Д, по которому одно лицо — поручитель — принимает на себя ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.

· Поручительство может быть оформлено также в виде Д, заключаемого между главным должником и поручителем в пользу третьего лица – кредитора по основному долгу.

· Поручительство может быть простым и солидарным. В первом случае кредитор должен по наступлении срока исполнения принять меры к взысканию долга с основного должника и лишь при безуспешности этих попыток, во вторую очередь, заявить требование поручителю. При солидарном поручительстве очередность заявления требований значения не имеет.

Задаток – в широком смысле слова представляет собой способ обеспечения обязательств, связанный с

передачей одной стороной — задаткодателем — другой стороне — задаткополучателю неких

имущественных ценностей при заключении договора с целью обеспечения его исполнения. В узком

значении задаток — это денежная сумма или иная имущественная ценность, которую при заключении

договора одна сторона передает другой.

Задаток выполняет три функции:

1) прежде всего выдается с целью обеспечения исполнения,

2) доказательства существования договора

3) в счет причитающихся платежей.

· Задаток выдается не только с целью обеспечения исполнения, но также в качестве доказательства существования договора. Задаток может служить обеспечением исполнения обязательства одной стороной или обеими сторонами.

· Чаще всего задаток используется при сделках купли-продажи, подряда, имущественного найма.

68. Неустойка как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Неустойка— это денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Ø Для возникновения этого способа необходимо соглашение между сторонами по вопросу о режиме обеспечения, устанавливающем, какую сумму должен заплатить или какое иное имущество должен передать должник кредитору в случае ненадлежащего исполнения или полного невыполнения обязательства. Соглашение о неустойке имеет акцессорный характер, и обязательство заплатить неустойку полностью разделяет судьбу главного обязательства.

Обеспечительное действие - в облегчении кредитору взыскания убытков в случае нарушения договора должником. Кредитор должен доказать только факт нарушения обязательства, существование договорного условия о неустойке, обеспечивающей исполнение именно той обязанности, нарушение которой имело место. Факт возникновения убытков и их размер доказательств не требуют.

Франция. Неустойка может быть установлена сторонами за неисполнение главного обязательства и за простое промедление в исполнении. Неустойка является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие неисполнения главного обязательства

Ø По общему правилу неустойка может быть взыскана в том случае, когда кредитор имеет право на возмещение убытков по закону в случае виновного нарушения его прав, неисполнения главного обязательства или просрочки в порядке, установленном законом.

Ø Осуществлялась в твердой сумме. Если в соглашении оговорена определенная сумма, подлежащая уплате должником кредитору в качестве убытков, то кредитору не может быть присуждено ни большей, ни меньшей суммы. Изменение возможно по судебному решению только в том случае, когда имело место частичное исполнение обязательства.

Ø Если неустойка установлена за неисполнение главного обязательства, то кредитор не может потребовать взыскания неустойки с принудительным исполнением главного обязательства, поскольку выплата неустойки юридически компенсирует неисполнение главного обязательства. Допускается предъявление требования об исполнении главного обязательства и выплате неустойки, если неустойка была установлена за простое промедление в исполнении.

Германия.

Ø Выплата неустойки исключает предъявление требования об исполнении обязательства, если неустойка установлена за его неисполнение.

Ø Если в случае неисполнения обязательства у кредитора возникает право на взыскание убытков, то неустойка может быть взыскана как минимальный размер убытков. Убытки, не компенсированные выплатой неустойки, могут быть взысканы в общем.

Ø Вместе с исполнением обязательства может быть взыскана неустойка, установленная на случай просрочки; при исполнении обязательства в ненадлежащем месте.

Ø Суд по требованию должника имеет право снизить размер неустойки, если она несоразмерно велика.

Ø Условие о неустойке может быть включено в любой Д для обеспечения любой обязанности, за искл. случаев, прямо указ. в законе (соглашение о выплате неустойки нанимателем жилого помещения недействительно с самого начала).

Ø Допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки, взыскиваемой сверх убытков.

Англоамериканское право

Логика - стороны не могут в гражданских отношениях подвергать друг друга наказанию, а санкции ГП имеют только компенсаторный характер. В случае нарушения Д кредитору предоставляется средство правовой защиты, выработанное общим правом или правом справедливости, либо предусм. закон-вом в зависимости от характера нарушения и вида договора.

· Иск о взыскании убытков (damages). Стороны при заключении Д могут включить в Д условие о том, что в случае нарушения договора должник заплатит кредитору сумму в качестве заранее исчисленных убытков (liquidated damages).

· Штраф (penalty). Вопрос о характере соответствующего договорного условия решает суд. В каждом отдельном случае это вопрос факта. Штрафом признается согласованная сторонами сумма, если она:

а) чрезмерно велика и несопоставима с макс. суммой ущерба или убытков, которые могут быть доказаны;

б) несопоставима с размером образовавшейся задолженности, если нарушение Д состоит в неуплате задолженности, условие о выплате штрафа недействительно.

Неустойка в англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных функций, которые ей присущи в континентальном праве, поскольку во всех случаях на истце остается бремя доказывания обоснованности суммы, определенной в договоре. Поэтому неустойка не получила в этих странах большого распространения.

69. Залог как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Залог - комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником или предоставленного для этой цели другим лицом в качестве обеспечения выполнения должником принятого на себя обязательства.

· Эффективность - при неисполнении должником своего обязательства кредитор может получить удовлетворение из стоимости имущества, предоставленного в обеспечение, преимущественно перед другими кредиторами. Направленностью на обеспечение исполнения обязательств это право отличается от других прав на чужие вещи, которые имеют целью предоставление доступа к использованию чужого имущества.

Подробная регламентация во всех нац. системах права: Франция, Германия, Швейцария, Нидерланды (в Кодексах). + спец. акты о залоге отдельных видов имущества (Англия – Закон о собственности 1925 и судебная практика; США – законы и судебная практика штатов). Помимо залога - близкое по содержанию право удержания вещи (в Швейцарии и Квебеке - к движимому имуществу).

Особенности:

1. Только специально обозначенное имущество должника или иного лица рассматривается как гарантия осуществления требования кредитора. Залоговое право на имущество – его бремя.

2. При обращении взыскания на имущество при невыполнении обеспеченного залогом обязательства у залогодержателя преимущество перед всеми кредиторами собственника вещи, не обладающими залоговым правом на нее или же обладающими залоговыми правами, установленными позднее.

3. Объявление собственника заложенной вещи несостоятельным должником – залогодержатель, обратив взыскание на заложенную вещь, получает удовлетворение в в спец. конкурсном порядке.

Во всех системах ГП залог допускается:

· в отношении движимого (залог или заклад движимости)

· недвижимого (ипотека недвижимости).

Залог движимости – передача имущества во владение кредитора-залогодержателя или иного лица, определяемого сторонами (склад, банк), а залогодатель лишается возможности пользоваться этим имуществом.

· Договор о залоге движимого имущества не требует особой формы, достаточно передачи имущества залогодержателю и соглашения об установлении залогового права.

Срок

· До наступления срока исполнения обязательства, залогодержатель обязан хранить вещь, неся ответственность за утрату или ухудшение по его вине. Не вправе пользоваться заложенным имуществом, извлекая плоды и доходы (НО возможно спец. соглашение с залогодателем – могут быть обращены на погашение долга по обязательству, обеспеченному залогом). Он вправе истребовать от залогодателя произведенные необходимые затраты на вещь.

· После наступления срока исполнения обязательства, не выполненного залогодателем, держатель залога имеет право на принудительную продажу имущества и получение удовлетворения за счет вырученных сумм, притом преимущественно перед другими кредиторами.

Залог недвижимого имущества в форме ипотеки:

· осуществляется без передачи во владение залоговому кредитору.

· Предмет – недвижимость, остающаяся во владении залогодателя (а также права на недвижимость – узуфрукт и эмфитевзис).

· Для установления ипотеки – нотариальная форма, занесение в специальный поземельный реестр (гласность залога в условиях оставления недвижимости во владении залогодателя).

Хотя ипотека возникает из договора залогодателя с залогодержателем, допускаются также ипотека законная, устанавливаемая в обеспечение некоторых требований, и судебная ипотека.

Германия:

1. Оборотная (основной вид): учреждение, которое ведет поземельную книгу, выдает залоговое свидетельство.

2. Обеспечительная (книжная): не сопровождается выдачей свидетельства.

Ø занесение в поземельную книгу обязательно под страхом признания договора недействительным.

Ø Институт обеспечительной передачи собственности– основанная на доверии фидуциарная сделка: кредитору по обязательству передается в собственность имущество, предоставленное в обеспечение, которое остается в эксплуатации должника. Но кредитор обязан вновь перенести право собственности на должника после выполнения им обязательства.

Англоамериканское право:

1. Pawn (pledge): применяется к движимостям и сопровождается передачей имущества во владение залогодержателя.

2. В отношении движимости и недвижимости – ипотека (mortgage): фидуциарная сделка, основанная на особом доверии. Кредитору передаётся титул собственности в отношении закладываемой вещи. Выполнение залогодателем обеспеченного залогом обязательства – залогодержатель обязан вновь перенести на залогодателя право собственности. Неисполнение в срок – залогодержатель может продать вещь с публичных торгов для удовлетворения своих требований.

· В праве Великобритании такой фидуциарный залог (ипотека) просуществовал до 1925 года, а после законодательной реформы 1925 года титул собственности при любой разновидности залога стал оставаться у залогодателя

Великобритания:

· удержание по праву справедливости (equitable lien): право удерживать владение имуществом должника; право требовать продажи имущества для удовлетворения требования из покупной цены. Возникает в силу закона.

· только в отношении движимостей залог (pledge): владение имуществом передается кредитору – право продать.

· обременение (charge): у залогодержателя определенные права в отношении имущества, но не переносится титул.

· ипотека (mortgage): залогодержатель приобретает титул в отношении имущества (не полное право собственности, а право на имущество на определенный длительный срок). Условие – возврат залогодателю по исполнении соответствующего обязательства (право владения имуществом – залогодатель).

В зависимости от способа создания обременения и ипотеки –

· по общему праву

· по праву справедливости.

Ипотека недвижимости –

· относится к зарегистрированной/незарегистрированной недвижимости

· может быть создана в отношении недвижимого имущества, принадлежащего лицу на полном праве собственности (freehold)/в отношении права долгосрочной аренды недвижимости (leasehold).

США

В США – работа по модернизации законодательства об ипотеке. 1997 – обновленный третий Свод правил об ипотеке (Restatement of the Law Third, Property (Mortgages)). Причина обновления – отсутствие единства в этой сфере становится препятствием в экономическом развитии. Положения:

· вместо разнообразных обеспечительных механизмов, рассматривающих в качестве предмета недвижимое имущество - ипотека.

· ипотека – передача залогодержателю определенного права на недвижимое имущество в целях обеспечения исполнения обязательства (не передача титула собственности на закладываемое имущество).

· любое положение в залоговом документе, направленное на предоставление залогодержателю владения заложенной недвижимостью, не подлежит принудительному осуществлению.

70. Поручительство как способ обеспечения исполнения договорных обязательств.

Поручительство является способом обеспечения исполнения кредитором обязательства, позволяющим расширить круг имущества за счет имущества поручителя, на которое также может быть обращено взыскание при неисполнении обязательства, что особенно важно при несостоятельности должника.

Поручительство - договор, по которому одно лицо — поручитель — принимает на себя ответственность перед кредитором обеспечиваемого обязательства, если сам должник не выполнит его.

· Поручительством может быть обеспечено только действительное требование (ФГК), а по праву Германии (ГГУ) и Нидерландов (ГКН) — также будущее или условное обязательство.

· Отношения по поручительству возникают в силу договора между кредитором и поручителем.

· Поручительство разделяет правовую судьбу главного обязательства в силу его акцессорного характера. С отпадением главного обязательства прекращаются и отношения по поручительству.

Поручитель может поручиться:

· за весь долг полностью, то есть с процентами за пользование капиталом, процентами за просрочку платежа, а также возможными убытками,

· либо в какой-то его части.

· Поручительство должно быть ясно выражено. Если неясные формулировки – значит минимально возможные обязательства поручителя.

Обеспечительный механизм - по основному долгу перед основным кредитором оказываются в простейшем случае обязанными два лица — должник по основному долгу и поручитель.

Очередность обращения:

Поручительство может быть солидарным и простым (оба должны устанавливаться договором). Простое

поручительство – требование предъявляется к поручителю, только если кредитор его не выполнил.

Солидарное поручительство – требование к поручителю может быть предъявлено в любой момент после

наступления срока платежа. Солидарность может быть также между поручителями по 1 и тому же

обязательству, причем даже если они не знают друг друга. Два поручителя

Предварительно должно быть обращено взыскание на имущество должника по основному долгу, ( по

простому поручительству) кроме случаев, когда поручитель отказался от такого порядка, либо если

поручительство солидарное (ФГК, ГГУ, ГКН)

На практике чаще обеспечение осуществляется заключением договоров о создании солидарного поручительства.

Англия, США - при неисполнении должником главного обязательства поручитель становится главным

ответственным перед кредитором. Кредитор может без предварительного уведомления поручителя и

предъявления иска к основному должнику предъявить иск к поручителю, если договором не установлено

иное.

Аваль - поручительство по векселю. Авалист отвечает солидарно с основным вексельным должником, по

принятым обязательствам.

Часто поручительством обеспечиваются денежные обяз –ва. Банковская гарантия – разновидность

поручительства по исполнению должником обяз – в, где банк поручитель. Особенности: самостоятельное

обяз – во, банк не может выступать против кредитора по основному обяз –ву, невозможность отказать в

платеже по гарантии до предъявления требования об исполнении к главному должнику по

обеспечивающемуся гарантией обяз - ву.

Специальных норм, относящихся к договору гарантии, гражданские кодексы не содержат.

· унифицированные правила для договорных гарантий, подготовленные и опубликованные Межд. торговой палатой в Париже в 1978, 1990 годах.

· В 1991 году были разработаны и опубликованы Униф. правила по гарантиям по первому требованию.

· В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах).

71. Понятие и условия возникновения обязательств из причинения вреда.

Обязательств из причинения вреда или деликты являются разновидностью внедоговорных обязательств.

· В конт. системе права XVIII-XIX веков - понятие деликта: «всякое противоправное действие или бездействие причинителя вреда, вследствие которого был причинен вред другому лицу, подлежит возмещению».

· Во Всеобщем прусском земском уложении 1794 года под оскорблением понималось противоправное причинение вреда, а под вредом — «любое ухудшение условий существования человека с точки зрения как его физического состояния, так и его свободы, чести или имущества».

· в Всеобщем австрийском гражданском уложении 1811 года: «каждый наделен правом требовать возмещения вреда от лица, виновного в причинении ему этого вреда; вред может быть причинен в нарушение договорных обязательств или вне связи с договором».

Источники правового регулирования деликтных отношений: гражданские кодексы, специальные законы и судебная практика.

Существует три системы обязательств из причинения вреда(деликтов):

· Генеральная (например, во Франции) предполагает наличие общего понятия противоправного действия, применимого к любым фактическим составам гражданских правонарушений.

· Сингулярная (например, в Англии и США) устанавливает ряд отдельных самостоятельных фактических составляющих правонарушений, за каждое из которых предусматривается конкретная ответственность.

· Смешанная (например, в Германии) имеет место, когда наряду и одновременно вместе с нормами закона, предполагающего деликтную ответственность существуют нормы определяющие деликтную ответственность за причинение вреда в каждом конкретном случае.

Дата добавления: 2018-09-20; просмотров: 536; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 13 14 15 16 171819 20 21 22 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!