Понятие и особенности коллизионной нормы.
Коллизионная норма - это норма, определяющая право какого государства должно регулировать отношения если на его урегулирование одновременно претендует правопорядки двух или более государств.
По своему характеру внутренние коллизионные нормы в определенной степени родственны отсылочным и бланкетным нормам национального права. Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона. Коллизионные нормы же имеют неизмеримо более абстрактный характер, они предусматривают возможность применения и своего собственного национального права, и частного права других государств, и международного права. Коллизионная норма – это своеобразный «скачок в никуда».
Структура коллизионной нормы принципиально отличается от структуры обычной правовой нормы(в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции). Необходимые структурные элементы (реквизиты) коллизионной нормы – это объем и привязка. Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме: не существует коллизионных норм, состоящих только из объема или только из привязки.
Объем коллизионной нормы определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма.
Коллизионная привязка, по существу, решает основную проблему МЧП: именно в привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение. Именно в коллизионной привязке содержится какой-то объективный критерий, который позволяет решить вопрос о применимом праве. Привязка представляет собой основной элемент коллизионной нормы. Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления». Однако этот термин применим не ко всем коллизионным привязкам, а только к тем, которые предусматривают возможность применения иностранного права, а не только права страны суда. Указание на возможность применения иностранного права должно быть выражено самым общим образом, посредством установления коллизионного правила.
|
|
|
Структура и виды коллизионных норм.
Коллизионные нормы –правила поведения, определяющие, право какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению.
Их специфической чертой является то, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к который она отсылает.
|
|
|
Коллизионная норма состоит из двух элементов:
1) Объема (определяет соответствующий вид правоотношения, к которому она применима);
2) Привязки (указывает на правовую систему (закон), который подлежит применению к данному виду правоотношений).
В зависимости от ряда объективных критерий, характеризующих сущность и содержание коллизионных норм, можно выделить их разновидности:
1. По сфере действия коллизионные нормы подразделяются:
- на национально-правовые;
-международно-правовые, сфера действия которых значительно шире, так как они применяются всеми участниками международных договора при полном тождестве их редакции.
2. По способу регулированияв МЧП различают:
- императивные. Означают недопустимость отступления от предусмотренных обстоятельств (пример.п.4 ст.156 СК РФ условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяется законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительство);
|
|
|
- диспозитивные. Подразумевают автономию воли сторон при заключении международных сделок. В отличии от императивных, применяются главным образом в сфере обязательных взаимоотношений сторон (пример. Ст.1222 ГК РФ, устанавливает, что к обязательствам возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренции, если иное не вытекает из закона или существа закона);
- альтернативные коллизионные нормы. Отступление от которых допускается при наличии, определенных заранее зафиксированных условий (пример.п.1 ст.1209 ГК РФ, указывает что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права).
3. По форме коллизионной привязкив МЧП различают:
- двусторонние. Устанавливаютпределы применения как отечественного, так и национального права. В привязке не указывается права конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно это право определить(пример.ч.1 ст. 1205 ГК РФ, устанавливает, что право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится);
|
|
|
- односторонние коллизионные нормы. Определяют пределы применения только одного, обычно собственного права. Поэтому в привязке коллизионной нормы прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению (пример.п.2 ст.1213 ГК РФ определяет, что к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право).
4. В зависимости от степени нормативной конкретизациив МЧП выделяются:
-генеральные коллизионные нормы. Формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.
- субсидиарные коллизионные нормы. Характерной особенностью данных норм является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.
Обратная отсылка.
Обратная отсылка – это одно из наиболее сложных явлений в МЧП.
Проблема обратной отсылки возникает перед судами, когда при рассмотрении споров в силу двухсторонней коллизионной нормы требуется применять иностранное право.
Когда кол./нормы предписывает применение иностранного закона, то возникает вопрос о том, является ли отсылка к иностранному правопорядку отсылкой лишь к иностранному материальному закону или к иностранному праву в целом, включая и его коллизионное право или даже к праву третьей страны.
Статья 1190 ГК РФ, посвященная обратной отсылке, состоит из двух частей. В п.1 содержится общее правило, согласно которому любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны. При этом следует иметь ввиду, что коллизионные нормы, включенные в разд. VI ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему включается лишь в материальное право, материально-правовое нормы соответствующей страны.
Вопрос об обратной отсылке применительно к договорным отношениям непосредственно связан с оснопологающим принципом автономии воли сторон. Выбирая право, подлежащее применению к их отношениям, стороны имеют в виду исключительно материальное право, а не кол./нормы иностранного государства, применение которых может лишь привести к неопределенности относительно права, подлежащего применению к отношениям сторон.
П.2 ст. 1190 ГК РФ предусматривает исключение из этого общего правила. Исключения предусмотрены при наличии 2х условий:
1) в отношении случаев, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны, т.е. отсылки к праву третьей страны в соответствии с этой нормой, вообще не допускаются.
2) в случае отсылки к российскому праву устанавливается, что обратная отсылка может применятся в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физ./лица.
Общий отрицательный подход к применению обратной отсылки, не означает, что она не будет применяться в случаях, когда такая отсылка прямо предусмотрена в международных соглашениях (пример, в Конвенции «о международном железнодорожном сообщении» 1985 г, согласно которой общая коллизионная норма отсылает к праву страны суда, включая его коллизионные нормы.)
Й вариант
Это ситуация в МЧП возникающая в том случае, если иностранное право к которому отсылает отечественная коллизионная норма содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву.
Варианты решения:
1) Обратную отсылку следует принимать. Это удобно для судьи. Теория «функционализма» - иностранная коллизионная норма применяется отечественным судом не как норма права, а как фактическое обстоятельство, корректирующая действие отечественной коллизионной нормы.
2) обратная отсылка не должна приниматься, т.к. возникает «замкнутый» круг, и не реализуется отечественная коллизионная норма.
3) Логичное решение этой проблемы не возможно, поэтому в некоторых случаях обратная отсылка должна приниматься в некоторых - нет.
В законодательстве РФ закреплен второй вариант решения данной проблемы ( т.е. обратная отсылка не применяется).
Первичная квалификация.
Квалификация в МЧП – это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.
Первичная квалификация – этоопределение и толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме, а также выяснение правовой природы отношения с участием иностранного элемента.
В этой связи возникает серьезная теоритическая и практическая проблема: один и тот же фактический состав, лежащий в основании данного правоотношения, можно получить различную правовую квалификацию в зависимости от того, в рамках правовой системы какой страны будет рассмотрен данный фактический состав. Это происходит из-за того, что такие понятия как «движимые вещи», «недвижимое имущество» и т.д. может существенно различаться по существу, несмотря на внешнюю схожесть. Таким образом, расхождения в содержании словестно одинаковых правовых понятий в праве разных государств порождают коллизию между правовыми понятиями. Такую коллизию называют «конфликтом квалификаций».
Существуют три возможных способа решения конфликта квалификаций.
1) Первый способ – это квалификация по своему отечественному праву или квалификация по закону суда – lexfoti, что является наиболее распространённым способом разрешения конфликта квалификаций. Такая квалификация затруднительна, когда нужно дать толкование институту иностранного права, которые вообще отсутствует в отечественном праве. Однако часто она является единственно возможной, так как потребность в ней возникает тогда, когда еще не известно, какому праву будет подчинено спорное правоотношение.
2) Второй способ – квалификация по праву страны, с которой связано правоотношения в целом, или квалификация по lexcausae. Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификацией по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы. Данный способ направлен на то, чтобы не пустить извращения возможно применимого иностранного права квалификациями с точки зрения понятий своего собственного права, осуществленными еще до выбора права. Однако такая квалификая, по общему мнению не всегда разрешает проблему.
3) Третий способ –получил термин «автономная квалификация». «А/к» - это попытка трактовать юридические понятия, которыми оперирует коллизионная норма, автономно, т.е. независимо от внутригосударственного материального права данной страны.
Из всех трех способов, чаще всего используется способ «по закону суда».
Й вариант
- это толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме (ст. 1187 ГК РФ).
Или – это выяснение правовой природы отношения с участием иностранного элемента.
Дело об исковой давности: договор купли-продажи между английским продавцом и российским покупателем. Спор рассматривается в суде РФ. По английскому праву исковая давность – это институт процессуального права и составляет 6 лет. По российскому праву – это институт материального права и составляет 3 года. На момент спора прошло 4 года. Решение:
1 вариант: если толковать исковую давность по английском праву, как институт процессуального права, то согласно ст. 1208 ГК РФ (исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению), соответствующим отношением будет отношения между сторонами и судом. Процесс всегда регламентируется правом государства места судопроизводства. Отсюда, применяются сроки российской исковой давности, а значит требования за пределами исковой давности.
2 вариант: если толковать исковую давность по российскому праву как материальному институту, то соответствующим отношением (ст. 1208 ГК РФ) будет отношения между сторонами договора купли продажи, которое по ст. 1211 ГК РФ регулируется правом продавца, а значит применяется английские срои исковой давности.
Выделятся 4 основные теории решения проблемы первичной квалификации:
1. Квалификация по праву страны суда. Так как коллизионная норма – это часть отечественной нормы, то и толковать ее нудно по отечественному праву. Такой подход обеспечивает единство толкования и применения права.
2. Квалификация по праву регулирующему спорное отношение. Так как отношение тяготеет к иностранному праву, то и квалифицировать его нужно по этому праву. Квалифицировать ситуацию по иностранному праву нельзя, так как проблема первичной квалификации предшествует установленное применяемое иностранное право.
3. Автономная квалификация. Основатель – немецкий ученый Рабель. Понимание терминов, закрепленных в коллизионной норме возможно лишь путем обобщения всех цивилистических категорий, существующих в иностранных правопорядках на основе сравнительного правоведения. Понимание терминов коллизионной нормы не зависит от их толкования в национальном праве.
4. Международная частноправовая квалификация. Автор учения – Кегель. При уяснении содержания терминов, закрепленных в коллизионной норме, необходимо ориентироваться не на национальное право, а на международно-частное право, т.е. содержание терминов должно быть более широким для того, что бы выяснить все возможные варианты регулирования соответствующих отношений в разных странах.
Дата добавления: 2018-08-06; просмотров: 1995; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!