В чем значение классификации субъектов ГП?
Основное различие проводится между ФЛ и ЮЛ, поскольку в ст. 124 устанавливается что к публично-правовым образованиям применяются нормы об участии юридических лиц.
Значение такого раздвоения:
· при определении мест жительства.
· при определении наименования.
· при определении правоспособности.
· правопреемства (реорганизация и наследование).
· Ответственности.
· возникновения исключительных, интеллектуальных прав.
· при представительстве,
· при определении требований к форме договора (с юр. обязательно письменно),
· при участии в предпринимательской деятельности и в др. случаях.
Также стоит отметить что закрепление общих признаков (качеств, свойств) субъектов гражданского права позволяет реализовывать принцип признания равенства участников регулируемых им отношений.
ФЛ и ЮЛ могут приобретать специальные гражданско-правовые качества, служащие предпосылкой для участия в гражданско-правовых отношениях определенного вида или класса:
· физическое лицо вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя;
· физическое лицо вправе приобрести статус адвоката или нотариуса для занятия соответствующим видом (формой) деятельности;
· некоммерческая организация вправе при условии ее соответствия установленным требованиям приобрести статус СРО.
Придание гражданско-правовых качеств государственным и муниципальным органам вообще является устаревшим и не соответствующим сущности их организационной и функциональной деятельности. В условиях формирования российской правовой государственности давно назрела необходимость рассматривать и признавать государственные и муниципальные органы в качестве уполномоченных частей публично-правовых образований. Суханов высказывает критику в отношении того, чтобы к ППО применялись нормы об юридических лицах ГП, он считает необходимым введения понятия публичного юридического лица.
|
|
|
Если такой вариант гражданско-правового регулирования закрепить в нормативно-правовом порядке, то все становится на свои места: есть субъект гражданского права - публично-правовое образование, и есть его структурная часть - администрация, публичный орган, выступающий от имени публичного образования в гражданском обороте.
Стоит отметить что ГК дает понятие юридического лица, однако не дает понятие физического лица, по мнению Малеиной это связано с тем что понятие человек для права само по себе разумеющееся. Этим должны заниматься другие науки. Суханов: «Закон не место для понятий».
Проблемы «зависимого» субъекта, «сложного» субъекта», «фиктивного» субъекта, «будущего» субъекта, «специального» субъекта.
|
|
|
Зависимый субъект
–тот, на принятие решений которым, может влиять другой субъект.
В российском законодательстве есть три понятия, касающиеся зависимых субъектов:
ГК: Дочернее общество
- Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество):
· в силу преобладающего участия в его уставном капитале,
· либо в соответствии с заключенным между ними договором,
· либо иным образом
имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
ФЗ «Об АО»: Зависимое общество
- Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.
Вставить про причину отмены зависимых.
Аффилированные лица
- физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. (ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках").
Аффилированными лицами юридического лица являются:
|
|
|
- член его коллегиального органа управления (КОУ), а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа (ЕИО);
При этом, если ЮЛ входит в финансово-промышленную группу, то с ним также связаны члены КОУ, а также лица, осуществляющие полномочия ЕИО участников ФПГ.
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ;
- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов либо уставного или складочного капитала вклады, доли данного ЮЛ
- другое ЮЛ, в котором данное ЮЛ имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, либо уставного или складочного капитала вклады, доли данного ЮЛ.
Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ФЛ;
- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ.
Последствия аффилированности:
В ст. 53.2 ГК сказано, что если лица аффилированные (связанные), то законом могут быть установлены специальные последствия такой связанности.
|
|
|
Контролируемое и контролирующее лица:
ФЗ об «ООО» и «Об АО»:
контролирующим лицом - лицо,
· имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц)
· распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации,
· более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации л
· ибо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.
Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) - юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.
Последствия признания контролирующими органов:
· сделки признаются сделками с заинтересованностью
· надо уведомлять наблюдательный и коллегиальный исполнительный органы общества о сделке.
Также был проект внесения изменений в ГК РФ (Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ" (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012), который подразумевал включение статьи 53.3: там вводился общий термин «контролируемое лицо». Таким образом, его можно было бы распространить на все ЮЛ. А норма о дочерних стала бы специальной.
Статья 53.3. Лица, контролирующие юридическое лицо
1. лицо считается контролирующим, если это лицо прямо или косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно со своими связанными (аффилированными) лицами имеет возможность определять действия (решения) такого юридического лица.
Признаки контролирующего ЮЛ:
· в силу прямого или косвенного преобладающего участия в его уставном капитале;
· на основании договора;
· в силу возможности давать обязательные для такого ЮЛ указания;
· в силу возможности определять избрание (назначение) ЕИО и (или) более половины состава КОУ.
Вы видим те же признаки, что и в дочернем + новые.
Не может быть признано контролирующим лицо, которое:
· имеет возможность препятствовать принятию решения ОУ ЮЛ.
Взаимозависимые лица:
- ФЛ и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.
Критерии определения взаимной зависимости:
1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другойорганизации, и доля такого участия более 20 процентов.
Доля косвенного участия = произведение долей непосредственного участия в цепочке (20% * 20% * 40 % = 0,2*0,2*0,4 =0,016 = 1,6%)
2) одно ФЛ подчиняется другому ФЛ по должностному положению;
3) лица состоятв соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.
4) иные основания по решению суда, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг)...".
Как определить эти иные основания:
учитывается влияние в силу участия одного лица в капитале других лиц:
· в соответствии с заключенным между ними соглашением
· либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.
При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.
Последствия признания лиц взаимозависимыми:сделки между ними признаются контролируемыми:
· При неуплате налога в контролируемых сделках коммерческих или финансовых условий, не сопоставимых с условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, – в виде штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога,
· При неправомерном непредставлении уведомления о контролируемых сделках– штраф в размере 5000 руб. (ст. 129.4 НК РФ).
Группа лиц: (антимонополка)
Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:
1) одно лицо имеет более чем пятьдесят процентов общего количества голосов другого
2) одно лицо осуществлет функции единоличного исполнительного органа другого
3) одно лицо в силу договора вправе давать другому обязательные для исполнения указания;
4) у одного лица более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров другого
5) одно лицо по предложению другогоназначило или избран единоличный исполнительный органдругого
6) одно лицо по предложению другогоизбрало более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
7) родственники
Последствия признания группой лиц:
· Не нужно предварительного согласия ФАС на осуществление действий и сделок, являющихся объектами антимонопольного контроля
· нераспространение на участников группы запрета на соглашения и согласованные действия и координацию хозяйственной деятельности
| Группа | Аффилированные | Взаимозависимые | Контролирующие | |
| Где | Антимонополка | Антимонополка | Налоговое | Гражда (корпоративка) |
| критерии | - одно участвует в другом - одно может оказывать влияние на другое | |||
| Последствия | К не применяются некоторые положения о: - согласовании сделок с ФАС -о соглашениях | Хер знает че, у кого было по УГО тот пусть и пишет. | Штрафы рррпри нарушении некотрых условий | Надо уведомлять о сделке органы ЮЛ |
Сложный субъект:
1) имеющий внутреннюю организационную структуру.
2) Или субъект, состоящий из других субъектов
К первым относятся: все ЮЛ.
Они ВКЛ в себя:
Органы управления:
· Общее собрание
· Совет директоров
· Коллегиальный исполнительный орган
· Единоличный исполнительный орган
Органы контроля:
· Ревизионная комиссия (ревизор)
· Аудитор юридического лица
Субъекты, состоящие из других субъектов:
1) В проекте ст. 53.3 (про контролирующие и контролируемые) было указано, что:
· Контролирующими признаются также лица, через которых или совместно с которыми осуществляется контроль.
· Два и более лица, подконтрольных одному контролирующему лицу, считаются лицами, находящимися под общим контролем.
2) Ассоциации - это НКО, представляющая собой:
· объединение ЮЛ и (или) граждан,
· основанное на добровольном или обязательном (по закону) членстве
· и созданное для представления и защиты общих интересов,
· для достижения общественно полезных целей,
· а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.
Есть ещё понятия банковского холдинга, группы лиц в антимонополке, но эти понятия созданы для целей публичного права, а потому нам не подходят.
Фиктивный субъект
–это про все юридические лица:
1) Юридические лица: Римский юрист Савиньи (и другие):
· ЮЛ не имеет воли и сознания. Этот недостаток его дееспособности компенсируется представительством, как при опеке и попечительстве.
· ЮЛ должно образовываться только актом государства (разрешительный порядок создания).
· Права и обязанности могут принадлежать только гражданам.
· По факту действут физ.лица от имени юридического лица.
· Цель создания конструкции ЮЛ: введение в оборот отдельно от физ.лиц имущественной массы.
2) Европа: объединения граждан, не являющиеся ЮЛ (привет ГиТПЗС):
Будущий субъект:
1) зачатый, но не родившийся наследник
· (ст. 1166 ГК РФ): при наличии зачатого, но еще не родившегося наследника раздел наследства может быть осуществлен только после рождения такого наследника.
· согласно ст. 1116 ГК к наследованию могут призываться граждане, зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства
· до рождения наследника приостанавливается выдача свидетельства о праве на наследство (п. 3 ст. 1163 ГК);
· В науке гражданского и семейного права некоторых стран выдвигалась концепция условной правоспособности зачатого ребенка в отличие от безусловной правоспособности человека. Несмотря на то что зачатый ребенок является возможным будущим субъектом права, все же было бы нереально рассматривать его в качестве обладателя правоспособности и субъективных прав еще до рождения. Субъективные права могут возникнуть лишь у фактически существующего субъекта. Однако, например, признание благ - жизни эмбриона, его здоровья - может иметь существенное значение для женщины, находящейся в состоянии беременности, в утробе которой находится данный эмбрион.
2) подготовленное к регистрации ЮЛ (яндекс + гугл (будущий субъект в ГП + консултант (гп +будущий субъект)):
· Кодекс европейского договорного права:
Статья 137. Несуществующий [договор]
2. [Ни один] договор не существует, в частности
a) до тех пор, пока не определен адресат или лицо, способное к принятию предложения или заявления, которое имеет целью быть направленным в качестве акта частной автономии, или до тех пор, пока не определился потенциальный будущий субъект, такой, например, как зачатый ребенок или подготовленная к регистрации компания.
· На стадии создания ЮЛ учредители связаны между собой обязательственными отношениями фидуциарного характера, исполняют свои договорные обязательства друг перед другом, хотя бы в пользу будущего субъекта права.
· Договор о создании ЮЛ:Цель договора - создание правосубъектной организации путем объединения усилий, для чего предоставление осуществляется будущему субъекту права - корпорации, не становящейся, однако, участником договора о создании юридического лица.
Спец. Субъект.
Специальный субъект –это субъект, который обладает дополнительными признаками, позволяющими ему выступать в тех гражданско-правовых отношениях, где другие лица не могут этого сделать.
С понятием специального субъекта тесно связаны понятия общей и специальной правоспособности:
Специальная правоспособность – способность иметь права и обязанности только в соответствии с целями и задачами указанными учредительных документах. К таким субъектам относятся все ЮЛ.
Исключительная правоспособность -способность иметь права и обязанности только в строго определенной законом сфере (кредитные, страховые организации и инвестиционные фонды).
Примеры:
· По кредитному договору одной из сторон мб т. кредитная организация, имеющая лицензию
· Аналогично с договорами банковского счета и банковского вклада
· По договору страхование страхование м. осуществлять лишь страховая организация, имеющая лицензию.
· Во всех договорах присоединения (розничная к/п, бытовой подряд и т.д.) действует спец. Субъект – лицо, занимающееся предпринимательской детельностью
· Договор инвест. Товарищества – сторонами мб т. коммерческие организации
· Соглашение о ГЧП, концессионное, СРП – там ППО как спец. Субъект.
· Хранение: специальные субъекты: ломбард; банк; транспортная организация общего пользования; организация, предлагающая своим посетителям услуги по хранению вещей в гардеробе; гостиница; лицо или организация, выступающие в качестве хранителя, осуществляющего хранение в порядке секвестра.
И так далее.
Дата добавления: 2018-02-28; просмотров: 2613; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!