Вопрос. Методы правового регулирования заключения, расторжения, общих последствий брака в трансграничной сфере.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ смешанного брака включает основные формы, порядок и условия заключения брака, регулируемые коллизионными нормами. Наиболее распространенные коллизионные привязки, используемые для установления применимого права для названных целей, представлены на слайде 20. Все эти коллизионные привязки применяются посредством так называемой «цепочки» коллизионных норм, назначение которых - предотвращение столкновения разных правопорядков, регулирующих заключение брака и его последствия для имущественных и личных неимущественных отношений супругов. При этом, очевидно, что применяться они могут ТОЛЬКО последовательно. Каждая последующая привязка применяется только тогда, когда не может быть применена предыдущая. Все эти привязки должны применяться по возможности единообразно, с выделением основной и субсидиарных привязок.
Приведенные коллизионные привязки применяются в зависимости от того, ЧТО регулируется - ФОРМА или УСЛОВИЯ заключения брака.
ФОРМЫ заключения брака РАЗЛИЧНЫЕ в разных странах и представлены на слайде 21. Альтернативная форма предполагает обязательное внесение записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния. Лица, желающие заключить такой брак, обязаны получить в компетентных органах подтверждение соблюдения требуемых законом условий вступления в брак. Например, для граждан Португалии возможно заключение религиозного брака за границей, но заключению брака в церкви должна предшествовать процедура публикации. Брак в некоторых штатах США может удостоверяться письменным соглашением сторон, удостоверенных адвокатом, дальнейшей регистрации браков в едином реестре не требуется. Консульские браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории иностранного государства. По общему правилу форма и порядок заключения брака подчиняется ЗАКОНУ МЕСТА ЕГО СОВЕРШЕНИЯ. Одни страны отдают предпочтение именно закону места заключения брака/ большинство штатов США, страны Латинской Америки/. Достоинства этой коллизионной привязки очевидны- регистрирующие органы применяют право своей правой системы. Например, такая коллизионная привязка применяется в законодательстве РФ (слайд 22). Но применение названной коллизионной привязки имеет и слабые стороны, так как :
|
|
|
1. способствует обходу закона: позволяет сторонам посредством простого пересечения границы преодолеть все препятствия к заключения брака, установленные страны гражданств;
2. место заключения брака во многих случаях является случайным и не имеет юридического значения для вступивших в брак, т. к. они не будут жить в стране, где заключили брак. Для МЧП элемент случайности важен потому, что этот вопрос связан с материальные последствиями заключения брака: предметом правового регулирования является не порядок заключения брака, а его последствия , определяющие приобретение материальных (имущественных) прав и корреспондирующих им обязанностей;
|
|
|
3. обусловливает появление «хромающих браков": брак, заключенный в соответствии с законом места регистрации, может быть не признан государством гражданства и проживания вступивших в брак.
Как отмечают правоведы закон места заключения брака применим в отношениях между странами , имеющими схожие правовые системы. Например, в Скандинавских странах, между которыми заключена межскандинавская Конвенция 1931 о международном частном праве, усыновлении и опеке. Отдельные правопорядки используют другие коллизионные привязки: закон места жительства или гражданства одного из супругов (Квебек,Польша, Лихтенштейн, Куба). Немало стран используют при регулировании формы заключения брака личный закон вступающих в брак, преимущества которого в том. что он позволяет исключить элемент случайности, ограничивает возможности обхода закона, способствует сокращению «хромающих» браков. Вместе с тем, личный закон вступающих в брак для регулирования формы смешанных браков имеет и недостатки. Регистрирующие органы вынуждены устанавливать содержание иностранного права (закон гражданства или домицилия), касающегося брачной правоспособности брачующихся. Очевидно, что Регистрирующие органы не знают иностранного права и потому применение рассматриваемой коллизионной привязки вызывает затруднения на практике. Для преодоления названных затруднений правовая практика выработала некоторые специальные способы установления содержания иностранного права. Так за рубежом используются сертификаты о способности вступить в брак или сертификат об отсутствии препятствий для заключения брака. Названные документы выдаются компетентными органами в стране (обычно в стране гражданства) соответствующего лица, в т. ч. в консульствах для использования в другом государстве, в котором лицо желает вступить в брак. Кроме того, сложности применения личного закона сторон брака для регулирования формы его заключения, определяются тем, что личный закон сторон брака может быть либо законом гражданства либо домицилия. Принцип гражданства действует в Европе, а принцип домицилия- в Англии и странах содружества. В странах Латинской Америки нет едино образного подхода. В Уругвае, например, как в Европе- закон места заключения брака, а в Бразилии - по закону домицилия., на Кубе- по закону страны гражданства.
|
|
|
|
|
|
Форма заключения брака является предметом правового регулирования трансграничных семейных отношений, прежде всего, по тому основанию, что именно соблюдение ФОРМЫ становится надлежащим подтверждением вступления в брак без обхода «препятствий», установленных национальными правопорядками. Например, подтверждением того, что в брак не вступили лица, состоящие в браке, имеющие психические отклонения, родственники опекуны и опекаемые, усыновители и усыновляемые и т. д., при условии, что закон страны заключения брака не противоречит основам правопорядка и национальному брачно-семейному законодательству о форме заключения брака страны, которой надлежит признать такой брак.
Условия заключения брака в разных странах значительно разнятся, но при этом есть общие для всех стран условия, представленные на слайде 23, которые в отдельных странах дополняются еще рядом условий (слайды 24-27)
В большинстве стран необходимо представлять медицинские документы, подтверждающие либо отсутствие либо наличие заразных( инфекционных заболеваний, например, различных гепатитов, венерических, ВИЧ- инфицированных, психических расстройств). НАЛИЧИЕ ТАКИХ ЗАБОЛЕВАНИЙ НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ПРЕПЯТСТВИЕМ К ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА, НО ИХ СОКРЫТИЕ ПОРОЖДАЕТ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ВИНОВНОГО ЛИЦА И ВЕДЕТ К НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ БРАКА. На слайдах 28, 29 представлены нормы Семейного Кодекса РФ, устанавливающие непреложные ограничения для заключения как национального, так и смешанного брака, а также признания брака российского гражданина с иностранцем, заключенного за границей.
Но названные выше национальные условия заключения брака, являются предметом рассмотрения в той мере, в какой они связаны с установлением применимого права при регистрации брака на чужой территории для регулирования последствий заключения брака, а именно, имущественных и личных неимущественных отношений супругов и других членов семьи.
Большинство стран, при установлении формы брака применяют свое законодательство, а при установлении условий - личный закон каждой из сторон. Но есть и исключения. Например, в Англии, правило о том, что возраст вступающих в брак определяется личным законом каждого из брачующихся в Англии не применяется: лицо, домицилированное в Англии, признается не имеющим брачной правоспособности, если его предполагаемый супруг, хотя и достиг брачного возраста по своему личному закону, не достиг брачного возраста по английскому праву. Но и РФ такой же подход: брак в РФ не может быть зарегистрирован с иностранцем не достигшими 18 лет, даже если по своему личному закону он и достиг брачного возраста.
Одним из сложнейших для правового регулирования вопросов в МЧП является признание браков, заключенных за рубежом национальным правопорядком.
Основания признания в РФ браков, заключенных за рубежом, устанавливаются ст. 158 СК РФ. Браки, заключенные за рубежом, в которых один из супругов или оба являются гражданами РФ, признаются в РФ при наличии двух условий: а)соблюдения законодательства соответствующего иностранного государства; б)соответствия требованиям ст. 14 СК.
Подобно РФ другие страны также имеют свое коллизионное регулирование признания брака, заключенного за рубежом, действительным.
Браки, заключенные между иностранцами признаются в РФ, если соблюдено законодательство страны, где брак был заключен. Для непризнания браков, которые бы по законодательству РФ, никогда бы не были заключены, страны обычно используют такое основание не признания, как противоречие публичному порядку. Например, однополые браки. Из содержания ст. 1, 12 СК следует, что брак - это союз мужчины и женщины. Следовательно форма общежития - однополый брак- не охватывается понятием " брак" по российскому законодательству в целом и ст. 158 СК, в частности. С другой стороны нельзя не признать, что в РФ нет законодательного запрещения однополых браков: законодательство РФ ПРЯМО не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключенными вне пределов России, признаются в РФ при соблюдении законодательства места заключения брака. Для регулирования имущественных отношений важно: если однополый брак был зарегистрирован в соответствии с иностранным законом, то публичный порядок может смягчаться, признавая, например, наследственные права пережившего партнера в соответствии с применимым иностранным законом.
В других правопорядках применяются иные основания непризнания браков, заключенных за границей. Например, один из английских правоведов Дж. Моррис пишет, что "...английский суд откажется применять право, которое, по существу, нарушает справедливость и благопристойность. Например, иностранное право позволяет пятидесятилетнему холостяку удочерить семнадцатилетнюю не замужнюю девушку, а английский суд может запретить такую опеку приемным отцом. Но в случае его смерти английский суд не видит никаких препятствий для признания этой девушки достойной наследницей в качестве" дочери". Суды в Англии могут отказать в признании брака также по тому основанию, что по английскому законодательству наличие близких отношений между заключавшими брак за границей является уголовно наказуемым. Следует обратить внимание на то, что признание смешанного брака, заключенного за национальными границами всегда связано с признанием его последствий. И в этом заключается главная сложность, так как нормами национального законодательства, как правило, не регулируются и последствия брака, который надлежит признать, так как не регулируется заключение такого брака. Так, очевидно, что признание полигамного или однополого брака, автоматически влечет признание его последствий, то есть необходимость правового регулирования имущественных и неимущественных отношений супругов, которые национальным законодательством не регулируются.
Важнейшим для МЧП является вопрос регулирования имущественных и личных неимущественных отношений супругов, являющихся следствием брака. На слайде 30 представлены вопросы, которые определяет ПРАВО, применимое к последствиям брака. В подавляющем большинстве государств имущественные и личные неимущественные отношения супругов регулируются подчинением их статуту ОБЩИХ последствий брака (слайд 31) Названный статут реализуется посредством законодательного установления правового режима имущества - законного и договорного (слайд 32). При этом, коллизионные привязки, применяемые для выбора применимого права, регулирующего законный режим имущества супругов, формируются в «цепочку»: каждая последующая применяется в случае, если нет условий для применения предыдущей (слайд 33). Договорный режим имущества супругов является следствием заключения ими брачного договора (слайд 34). Главноена что следует обратить внимание – на соотношение законного и договорного режимов имущества супругов: последний может изменить установленный законом порядок регулирования имущественных отношений. Применимое к брачному договору право, супруги-представители разных правопорядков, также, как и стороны любого договора, вправе выбрать по соглашению. Но, в случае, если они не воспользуются предоставленным им правом выбора применимого к их брачному договору правом, то для выбора применимого права используются коллизионные привязки (слайд 35).
Регулирование имущественных и личных неимущественных отношений супругов-представителей разных правопорядков осуществляется в РФ нормами Семейного кодекса (слайд 36)
Регулирование имущественных и личных неимущественных отношений супругов-представителей разных правопорядков включает, кроме национального коллизионного регулирования, и конвенционное, осуществляемое положениями международных соглашений (слайды 37, 38)
Дата добавления: 2021-06-02; просмотров: 73; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!