Глава 3. Особенности правового режима отдельных видов недвижимости 4 страница
Вместе с тем, существует и другая точка зрения. Как было отмечено в литературе, сформировавшийся в законодательстве, судебной практике и гражданско-правовой доктрине взгляд на предприятие как некий неделимый объект недвижимости существенно затрудняет совершение сделок с предприятиями и не соответствует потребностям имущественного оборота *(134). Таким образом, законодатель должен прояснить свою позицию по этому вопросу.
В настоящее время понятие имущественного комплекса используется в законодательстве применительно к предприятиям (ст. 132 ГК), а также к паевым инвестиционным фондам. Так, согласно ст. 10 Закона об инвестиционных фондах паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Такой имущественный комплекс не включает в себя ни недвижимого имущества, ни оборудования и т.п. имущества. Под имуществом, переданным в доверительное управление, понимаются в данном случае только денежные средства (ст. 13 Закона об инвестиционных фондах).
|
|
|
Кроме того, к имущественным комплексам по ранее действовавшему законодательству также относились кондоминиумы, однако в настоящее время этот термин более не применяется в связи с принятием нового Жилищного кодекса РФ, который упразднил это понятие, заменив его на понятие "комплекс недвижимого имущества в многоквартирном доме" (ст. 135 ЖК РФ). Как правильно было отмечено, "конструкция кондоминиума носила искусственный и даже противоречивый характер. Можно утверждать, что его минимальная оборотоспособность как объекта недвижимости была заложена в самой конструкции. Так, вопрос о сочетании прав собственника жилого помещения с его долей в праве на общее имущество жилого дома уже был решен в ст. 290 ГК РФ. Собственник не вправе был отчуждать свою долю в общем имуществе дома отдельно от жилого помещения. Соответственно право собственности на жилое помещение в конкретном жилом доме подлежало обязательной государственной регистрации, а доля в праве на общее имущество специальной регистрации не требовала, поскольку следовала судьбе жилого помещения. В этой ситуации целесообразность прохождения второй по сути государственной регистрации прав на то же имущество, только называемое кондоминиумом вызывала вопросы" *(135).
|
|
|
Наиболее распространенной разновидностью имущественных комплексов является предприятие. Следует отметить, что на протяжении истории российской и зарубежной цивилистической мысли понятию "предприятия" придавались различные значения. Как правильно было отмечено в литературе, "предприятие как явление рассматривалось в отечественной и зарубежной литературе неоднозначно" *(136). Так, Шершеневич Г.Ф. писал, что "предприятие как самостоятельный, экономически независимый имущественно обособленный участник гражданского оборота есть юридическое лицо, вступающее самостоятельно в юридические отношения, а предприниматель, хозяин является не более, чем слугой предприятия" *(137).
Каминка А.И. отмечал, что "в то время как одни склоняются к теории торгового предприятия как юридического лица, другие усматривают в нем целевое имущество, третьи вообще отрицают какое-либо значение за этим видом частного имущества купца и его торгового предприятия, передавая ему только технически-бухгалтерский характер" *(138).
Термин "предприятие" используется в современном гражданском праве России применительно как к субъектам, так и объектам права. Так, ГК признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные унитарные, а также казенные предприятия (ст. 113-115). В этом случае "предприятие - лишь один из элементов наименования соответствующей организационно-правовой формы юридических лиц" *(139). В соответствии с ранее действовавшим законодательством (Закон о собственности в РСФСР и Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности) допускалось создание индивидуальных (семейных предприятий). Действующее законодательство не предусматривает такой формы. Вместе с тем до сих пор существует понимание предприятия как субъекта права. Так, в Указе Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 "О продаже предприятий-должников" лишь недавно отмененного речь шла о предприятии как субъекте права. Кроме того, применяется такое понятие как "государственные и муниципальные унитарные предприятия". В данном случае также речь идет о субъектах права.
|
|
|
Одновременно тот же термин применяется для обозначения определенного объекта права. Именно в этом значении речь идет о предприятии в ст. 132 ГК. В последнем случае предприятие рассматривается как особый вид недвижимости (имущественный комплекс), для которой установлен особый правовой режим, связанный в частности, с удостоверением состава предприятия, его передачей, обеспечением прав кредиторов и т.д. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, инвентарь, сырье, продукцию, право требования, долги, а также права на обозначение, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права (ст. 132 ГК).
|
|
|
Таким образом, объекты, образующие предприятие как имущественный комплекс, можно разделить на три группы:
1. Движимые и недвижимые вещи, предназначенные для осуществления деятельности предприятия. Это - здания, сооружения, сырье, сырье, приготовленное к переработке, предназначенные к сбыту товары и т.д.;
2. Имущественные права и обязанности предприятия, включая права на безналичные денежные средства;
3. Исключительные права (право на объекты интеллектуальной собственности, на фирму, товарный знак).
Вместе с тем, четкая грань между предприятием как объектом права и субъектом права не всегда прослеживается. Например, Н.И. Клейн и В.В. Чубаров отмечают: "В ст. 132 ГК РФ, исходя из ее названия, дано определение предприятия как объекта гражданских прав. Однако упоминание в определении прав требования, долгов и ряда исключительных прав предприятия дает основание полагать, что в ст. 132 ГК РФ, по существу, содержится определение предприятия как субъекта гражданских прав. Такой вывод основан на том, что и права требования, и долги, и исключительные права могут принадлежать только субъекту права" *(140). Данный факт, по нашему мнению, объясняется "особенностью российского законодательства".
Законом или договором может предусматриваться как расширение, так и сужение предусмотренного ст. 132 ГК состава предприятия. Так, согласно п. 2 ст. 349 ГК в состав предприятия, являющегося предметом ипотеки, помимо указанного имущества входят права требования и исключительные права, которые залогодатель может приобрести после заключения договора ипотеки, а ст.ст. 559 и 658 ГК предусматривают, что при продаже и аренде предприятия права продавца или арендодателя, полученные им на основании лицензии (то есть разрешения на занятие определенной деятельностью) не подлежит передаче покупателю или арендатору.
В законодательстве развитых стран присутствует такое понятие как клиентелла (бизнес), или другими словами устойчивые хозяйственные связи юридического лица-производителя с потребителями произведенной продукции или услуг, которые в условиях конкурентной борьбы весьма важны. В связи с этим функционирующее предприятие как объект права стоит гораздо дороже, чем определенная балансовая стоимость имущества, входящего в предприятие. Что касается нашего законодательства, то в нем понятие клиентелла (бизнес) применительно к предприятию как имущественному комплексу отсутствует, а упор делается на его имущественную составляющую. Представляется, что такое понятие целесообразно ввести и в наше законодательство.
Как уже было отмечено, в состав имущества предприятия, наряду с материальным имуществом и денежными средствами могут также входить исключительные права на интеллектуальную собственность. В частности к таким правам могут относиться исключительное право на использование охраняемых патентом изобретение, промышленный образец, полезную модель, охраняемое авторским правом произведение литературы, науки, искусства и т.д. Эти права в денежном выражении учитываются на балансе предприятия в качестве нематериальных активов. В случае перехода имущества предприятия по гражданско правовым сделкам или по другим основаниям (например, по наследству) особенно важным является правильность оформления документов, подтверждающих право на данный объект. Это могут быть документы, подтверждающие передачу прав (авторский договор на передачу прав на использование произведения, лицензионный договор и т.д.), а также документы, подтверждающие факт приемки-передачи самого объекта как произведения творческого труда.
Возникает также вопрос о том, нужно ли включать в состав предприятия обязательства по уплате налогов. Следует исходить из того, что обязательства по уплате налогов, возникших до момента ее совершения, сохраняются за налогоплательщиком - собственником предприятия. Однако следует учитывать, что согласно п. 1 ст. 247 Налогового кодекса РФ объектом по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Поскольку до совершения сделки прибыль получена продавцом, то ответственным за уплату налога остается он.
Особо следует остановиться на фирменном наименовании как составной части предприятия. В настоящее время основным источником правового регулирования фирменных наименований является утвержденное постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 22 июня 1927 г. Положение о фирме 1927 г., большинство норм которого действуют и в настоящее время *(141). Кроме того, о фирменном наименовании говорится в п. 4 ст. 54 ГК.
Структурно фирменное наименование включает два компонента: указание на организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица. При этом последнее не может состоять из слов, составляющих только род деятельности. Наряду с полным фирменным наименованием юридическое лицо может иметь и сокращенное фирменное наименование. Правовую защиту сокращенное фирменное наименование получает только в том случае, если оно внесено в единый государственный реестр юридических лиц.
В литературе высказывалось мнение о том, что фирменное наименование не может входить в состав предприятия, поскольку оно индивидуализирует не само предприятие, а его собственника - юридическое лицо *(142). В таком утверждении есть определенная логика (согласно п. 4 ст. 54 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование и если такое фирменное наименование зарегистрировано в установленном порядке, то юридическое лицо имеет исключительное право на его использование) Таким образом, сторонники такой точки зрения ставят вопрос об изменении ст. 132 ГК
Однако необходимо учитывать следующее. Согласно п. 1 ст. 138 ГК право на фирменное наименование рассматривается как средство индивидуализации юридического лица, а в соответствии с п. 8 Положения о фирме право на фирму состоит в праве исключительного пользования фирменным наименованием в сделках на вывесках, в рекламе и т.д. Таким образом, право на фирму возникает с момента, когда фактически началось пользование предприятием как имущественным комплексом и, следовательно, оно не может быть отчуждено отдельно от предприятия. Данное право прекращается с прекращением самого юридического лица или с переходом предприятия к новому собственнику. В случае перехода предприятия к новому собственнику последний может пользоваться фирмой лишь с согласия прежнего владельца и только при указании на правопреемство. Таким образом, следует отделить право на фирму, которое индивидуализирует предприятие как объект права от права на фирменное наименование, которое индивидуализирует юридическое лицо.
Состав имущества предприятия не является фиксированным: одни виды его отчуждаются, другие приобретаются, что отражается в балансе предприятия. Так, сырье перерабатывается в готовую продукцию, последняя реализуется и воплощается в денежной форме, прекращаются одни обязательства и возникают другие. Относительно стабильно только положение недвижимого имущества, однако и оно может быть предметом сделок. Движение имущества предприятия ежедневно отражается в бухгалтерской отчетности юридического лица, которому принадлежит предприятие, и подытоживается за определенный период времени (месяц, квартал и т.д.). При совершении сделок с имущественным комплексом предприятие не прекращает своей производственной или иной предпринимательской деятельностью, которая осуществлялась предыдущим собственником, то есть объектом является имущественный комплекс "на ходу".
Соответственно при совершении сделок с предприятием предметом сделки являются все вышеперечисленные виды имущества. При этом, как уже отмечалось, возможны сделки в отношении отдельных составных частей предприятия (например, отдельных объектов недвижимого имущества или оборудования). Однако, как правильно было отмечено, "исключение отдельных составных частей предприятия не снимает необходимости государственной регистрации прав на него, но только при том непременном условии, что это имущество сохраняет качество комплекса, который может быть использован для осуществления предпринимательской деятельности" *(143).
Высказывалось также мнение о том, что "каждое предприятие как имущественный комплекс имеет центральный, наиболее значимый элемент, определяющий состав и значимость того или иного предприятия как объекта права *(144). Однако предприятие - это, прежде всего, комплекс имущества. В связи с этим выделение наиболее важных элементов предприятия вряд ли целесообразно. В постановлении Президиума ВАС РФ N 6245/01 от 30.01.2002 было отмечено, что материальные активы, входящие в имущественный комплекс, характеризуемый ввиду своей производственной цели как предприятие, не могут отчуждаться, (если брать отчуждение их в совокупности, а не в качестве отдельных объектов) отдельно от пассивов предприятия (в первую очередь его долгов), выступающих как своего рода обременение активов (имущества). В противном случае могут быть нарушены интересы кредиторов данного предприятия.
Необходимо провести разграничение между частью предприятия и филиалом юридического лица. Следует иметь в виду, что филиал это всегда часть предприятия, тогда как часть предприятия не всегда является филиалом. В частности, обособленные подразделения предприятия, расположенные в месте его нахождения, не являются филиалами. При этом в качестве части предприятия как имущественного комплекса может выступать имущество филиала юридического лица, в том числе его права и обязанности, приобретенные от имени юридического лица. На практике иногда возникает вопрос о том, можно ли рассматривать в качестве отдельного предприятия имущество, закрепленное за филиалом юридического лица. При этом согласно п. 2 ст. 55 ГК филиал может выполнять все функции юридического лица или его часть. В первом случае филиал может составлять единое технологическое целое и выпускать ту же самую продукцию, что и само юридическое лицо. Однако, поскольку как уже было сказано, филиал это всегда часть предприятия, то даже в этом случае он может рассматриваться только как часть предприятия, а не как предприятие в целом.
Включение в состав объектов гражданских прав предприятий как имущественных комплексов поставило ряд проблем, которые заключаются во вхождении в состав последних абсолютно разнородных как с точки зрения физических характеристик, так и с точки зрения правового режима видов имущества. Этот особый правовой режим фиксируется в специальных нормах, посвященных различным сделкам с предприятием (купля-продажа, аренда и т.д.). Права на предприятие, их возникновение, переход, обременения подлежат государственной регистрации в силу ст. 130 ГК и в порядке, предусмотренном Законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
В литературе высказано мнение, что предприятие признано недвижимостью условно, поскольку "законодатель относится к нему как к особому объекту прав, что проявляется, во-первых, чисто формально - предприятие не упоминается в определении недвижимости в статье 130 ГК РФ, а "вводится" в статье 132 ГК, которая расположена после блока статей о недвижимости. Во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только, исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но, не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие как права требования, долги, исключительные права к недвижимости не относятся" *(145). Возникает вопрос о том, с какой целью законодатель отнес предприятие к недвижимости. Возможны ситуации, когда предприятие вообще не имеет в своем составе недвижимого имущества. Речь идет о мелких фирмах, оказывающих всякого рода услуги, которые располагаются в арендованных помещениях и которым нет необходимости в обладании недвижимостью. Тем не менее, и такие предприятия считаются разновидностью недвижимости.
Можно вполне согласиться с точкой зрения, согласно которой признание предприятия недвижимостью независимо от того, входит ли в его состав недвижимое имущество или нет, вызвано необходимостью подчинения сделок с предприятием специальному правовому режиму недвижимости в целях обеспечения повышенной надежности таких сделок, защиты прав, как их участников, так и третьих лиц *(146). Однако, "признав предприятие недвижимостью, в дальнейшем ГК не подчиняет его автоматически всем общим правилам о недвижимости, а устанавливает для сделок с предприятиями более формализованный и строгий режим" *(147).
Таким образом, предприятие действительно является недвижимостью, но не в силу его связи с землей, а на основании определения его законом в качестве такового *(148). Соответственно, существует определенное противоречие между ст. 130 и ст. 132 ГК, поскольку утрачивается важнейший признак недвижимого имущества - связанность с землей.
В литературе высказывалось мнение, что главным недостатком действующего законодательства следует признать отсутствие в нем четких признаков предприятия как объекта гражданских прав, которые отличали бы предприятие от иных сходных объектов, например, от других имущественных комплексов, которые в принципе можно использовать в предпринимательской деятельности *(149). С таким мнением вполне можно согласиться. В частности возникает вопрос, о том можно ли рассматривать в качестве предприятия спортивные клубы или же это особый имущественный комплекс.
Предприятие как объект гражданских прав может быть объектом права собственности и других вещных прав. Оно может находиться в государственной, муниципальной собственности. Предприятие может находиться также в частной собственности коммерческих и некоммерческих организаций (если это разрешено уставными документами некоммерческих организаций.). Оно может находиться в собственности индивидуального предпринимателя или члена крестьянского (фермерского) хозяйства. Один субъект может иметь в собственности несколько предприятий. Собственником предприятия как имущественного комплекса теоретически может быть и физическое лицо, не являющееся предпринимателем. Однако, в этом случае для того, чтобы предприятие функционировало в гражданском обороте, собственник предприятия должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.
Однако, как было отмечено в литературе, обособление имущества для предпринимательской деятельности без создания юридического, лица не имеет ни правового, ни практического значения, поскольку индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, на которое может быть обращено взыскание *(150). При этом такой индивидуальный предприниматель может создать на базе собственного предприятия хозяйственное общество или товарищество, в отдельных случаях, выступая в качестве единственного учредителя. Однако в этом случае собственником предприятия как имущественного комплекса является формально хозяйственное общество, а не физическое лицо. Соответственно ответственность такого юридического лица будет ограничена имуществом этого юридического лица, что несомненно более выгодно для физического лица.
Дата добавления: 2020-04-25; просмотров: 141; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!