Глава 4. Управление правом частной собственности

§ 1. Государственное регулирование и контроль за использованием частной собственности

Юридически проблема государственного регулирования частной собственности должна быть отделена от правового регулирования деятельности коммерческих и некоммерческих организаций как субъектов экономического оборота. Качественно различные экономические отношения, возникающие при производительном использовании собственности гражданина своим трудом (или членов семьи) и трудом наемных работников чужой частной собственностью, принципиально отличаются от отношений на частных предприятиях, коллективной формы собственности (в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, производственных кооперативах) *(77).

В условиях менеджеральной революции субъекты права собственности как бы отдаляются на второй план, а их функции в корпорациях публично осуществляет управляющая группа, исполнительный орган. Неслучайно во многих публикациях акционер не рассматривается как действительный собственник определенной, пусть достаточно условной части результата в данный момент текущей деятельности акционерного или иного общества. Нередко защита интересов собственников рассматривается с точки зрения ограничения имущественной ответственности по обязательствам самого юридического лица *(78). Форма хозяйственного общества как юридического лица не защищает акционеров от утраты или уменьшения имущества общества. Цели этой организационноправовой формы - максимальный результат от вложенных вкладов в общество в виде получения высоких дивидендов (процентов). С давних времен существует необходимость проверки правомерности действий менеджеров общества. В связи с этим можно отметить эффективность независимых аудиторских проверок.

Сама по себе предпринимательская деятельность хозяйственных обществ, и в первую очередь акционерных, нередко противопоставляется интересам собственников-акционеров и управляющих-менеджеров, поскольку акционеры не имеют непосредственно постоянного контакта с хозяйственными результатами деятельности общества, не владеют оперативной информацией. Собрания акционеров лишь фиксируют годовые отчеты о деятельности и счета прибылей и убытков, предложенные советом директоров. Проконтролировать работу управляющих в средних, а тем более крупных обществах самим акционерам не под силу, привлечение аудиторских организаций не всегда возможно.

Подобному подходу благоприятствует законодательная норма ст. 48 ГК РФ о том, что участники имеют к юридическим лицам лишь обязательственные права.

Согласно п. 5 ст. 71 Закона об АО акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа общества, а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков в случае, если обществу причинены убытки их виновными действиями (бездействием). Однако, как показало обсуждение этой проблемы на научно-консультативном совете при Высшем Арбитражном Суде РФ, процессуальных оснований для привлечения к ответственности органов управления общества за причиненные ему убытки нет. Если считать, что акционер выступает по такому иску от своего имени, но преимущественно в чужих интересах, т.е. других акционеров, то сложно найти процессуальные основания для привлечения упомянутых органов к ответственности помимо его желания. Если же считать, что в этом случае акционер выступает от чужого имени, то приходится отступать от общих принципов, на которых основан институт представительства, в том, что касается распределений судебных расходов по делу. Таким образом, мы встречаемся с нормой закона - правильной по существу, но не исполнимой в действительности из-за отсутствия процессуального механизма ее реализации.

В Программе на среднесрочную перспективу ответственность выдвинута в качестве приоритетного направления совершенствования корпоративного управления: "Введение механизмов привлечения к гражданскоправовой ответственности членов совета директоров, органов контроля и иных должностных лиц акционерных обществ за причинение ущерба акционерному обществу или акционерам" *(79). Нами в целом был уже высказан подход, позволяющий разрешить данную проблему, - следует акционера, группу акционеров признавать обладателями корпоративного права собственника на свою долю в имуществе. Подробнее об этом в заключительном параграфе настоящей главы.

Управление частной собственностью коммерческих и некоммерческих организаций осуществляется самими собственниками или органами управления выбранными участниками (членами) организаций. Нельзя не отметить, что в хозяйственных обществах (пусть не всегда четко) проводится грань между органами юридического лица (ст. 53 ГК РФ) и органами управления хозяйственными обществами, производственными кооперативами, некоторыми некоммерческими организациями. Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (п. 1 ст. 91 ГК РФ), в акционерном обществе - общее собрание его акционеров (п. 1 ст. 103 ГК РФ), в производственном кооперативе - общее собрание его членов (п. 1 ст. 110 ГК РФ). В Законе о некоммерческих организациях также указывается коллегиальный высший орган для автономной некоммерческой организации и общее собрание для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). При этом во всех случаях говорится о компетенции, а не правоспособности органов управления, в таком же значении, в каком и о компетенции органов государственной власти и местного самоуправления при приобретении и осуществлении имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей (ст. 25 ГК РФ).

В тех же случаях, когда высших органов управления в организациях, например в фонде, нет, или их учреждение носит чисто формальный характер (например, в обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного лица), его функции выполняет само юридическое лицо. Также отсутствует демократический характер управления частной собственностью в малочисленных организациях, поскольку расходование получаемой прибыли в коммерческих организациях может осуществляться только при наличии органов, которые выражают волю юридического лица более полно. Создание небольших организаций, учитывая отсутствие ответственности за раскрытие информации об аффилированности лиц, нередко ведет к совершению сделок с заинтересованностью.

В данном параграфе нами рассматриваются формы государственного регулирования и контроля за использованием частной собственности в соответствии с ее социальным назначением, хотя отграничить это от всеобщих форм контроля за предпринимательской деятельностью юридических лиц практически невозможно. Лозунг, который был провозглашен в конце существования советской экономики, о переходе от управления предприятиями к управлению их имуществом забыт. На самом деле у нас в экономике реализуется в хозяйственных обществах раздел власти между менеджментом и реальными крупными собственниками корпоративных долей, акционеров, участников обществ с ограниченной ответственностью.

Право свободного распоряжения имуществом коммерческих, а тем более некоммерческих организаций в значительной степени ограничено действиями различных государственных органов разного уровня. У коммерческих организаций в соответствии с федеральными законами остается все меньше свободы распоряжения своей собственностью. Значительное количество норм публичного права ограничивают права частного собственника, предусматривая для отдельных видов его имущества специальные режимы. Например, режим земли и других природных ресурсов или режим ценных бумаг или интеллектуальной собственности находятся в различных отраслях законодательства, внутренне между собой не согласованных. Над ними же властвует режим налогообложения, часто не учитывающий вид частной собственности. В этих условиях говорить о свободе предпринимательской деятельности, о значительных правах собственника имущества хозяйственных обществ, некоммерческих организаций в распоряжении своим имуществом не приходится.

Контроль, прежде всего публичный, необходим за соблюдением предпринимателями принципов осуществления экономической деятельности (законной, добросовестной конкуренции и т.д.). Контроль, как способ государственного публичного воздействия, представляет собой установление обязанности органов государства и местного самоуправления наблюдать и в определенных случаях проверять состояние дел предпринимателя, в предусмотренных случаях принимать надлежащие меры *(80). Контроль государства за состоянием и развитием рынка основывается на правовом воздействии на частноправовую сферу отношений собственности, предпринимательскую деятельность, частных товаропроизводителей. Необходимо четко и полно определить, прописать в законе пределы публичного вмешательства в дела индивидуальных предпринимателей и частных юридических лиц. Например, принять закон, в котором перечисляются виды имущества, которые не могут находиться в собственности граждан и юридических лиц, а также определить предельное количество и стоимость имущества, которое может находиться в собственности граждан и организаций (п. 1, 2 ст. 213 ГК РФ). Установить специальным законом виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности (ч. 2 п. 3 ст. 212 ГК РФ). Разработать и принять закон об иммунитете государства и его собственности, в котором предусматривались бы особенности ответственности Российской Федерации и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств (ст. 127 ГК РФ). Принятые законы определили бы границы вмешательства органов государства в частную собственность граждан и юридических лиц.

В связи с расширением деятельности саморегулируемых организаций, ассоциаций (союзов) коммерческих организаций, финансово-промышленных групп и холдинговых компаний, общественных организаций (объединений) контроль за осуществлением предпринимательской деятельности приобретает особое значение.

Регулирование и контроль за использованием частной собственности осуществляется прежде всего налоговыми органами. Поскольку нет специальных законов в рамках гражданского права, которые были бы посвящены этому вопросу, приходится анализировать общие нормы о защите прав юридических лиц.

В Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)" *(81) (далее - Закон о государственном контроле) под последним понимается проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении ими своей деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами. В законе изложены основные принципы защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля: в частности, открытость и доступность нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования к товарам (работам, услугам); соответствие предмета проводимого контрольного мероприятия компетенции органа государственного контроля; проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля; недопустимость непосредственного получения органами государственного контроля отчислений от сумм, взыскиваемых с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в результате проведения мероприятия по контролю; презумпция добросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя и т.д.

Упомянутым законом установлен порядок проведения мероприятия по контролю. Это мероприятие может осуществляться только на основании распоряжения (приказа) органов государственного контроля и только тем должностным лицом (лицами), которое указано в приказе о проведении данного мероприятия. В распоряжении обязательно указываются цели, задачи и предмет проводимого мероприятия, правовые основания проведения мероприятия по контролю, в том числе нормативные правовые акты, обязательные требования которых подлежат проверке. Продолжительность мероприятия по контролю не должна превышать один месяц. В отношении одного юридического лица или индивидуального предпринимателя каждым органом государственного контроля плановые мероприятия по контролю могут проводиться не более одного раза в два года. При этом следует полагать, что под каждым государственным органом понимается структура одной и той же системы. Внеплановые мероприятия по контролю проводятся на основании обращений конкретных лиц с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с невыполнением ими обязательных требований, и в других случаях, указанных в ст. 5 Закона о государственном контроле. Внеплановые проверки должны иметь строго тематический характер.

Порядок проведения плановых мероприятий по контролю в отношении саморегулируемой организации (СРО) устанавливается приказом органа государственного контроля по обращению саморегулируемой организации, который должен содержать сведения, подтверждающие членство в саморегулируемой организации и солидарное несение субсидиарной ответственности ее членов, если это предусмотрено в уставе саморегулируемой организации. В Законе о государственном контроле под СРО понимается некоммерческая организация, созданная путем объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей и имеющая своей целью обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности членами СРО.

При проведении мероприятий по контролю должностные лица не вправе проверять выполнение обязательных требований, не относящихся к их компетенции, и осуществлять плановые проверки в случае отсутствия должностных лиц или работников проверяемых юридических лиц или индивидуальных предпринимателей либо их представителей. Контролеры также не вправе требовать представление документов, информации, образцов (проб) продукции, если они не являются объектами мероприятий по контролю и не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы документов, относящихся к предмету проверки.

По результатам контрольного мероприятия должностным лицом, осуществлявшим проверку, составляется акт установленной формы в двух экземплярах, в котором обязательно указываются сведения о результатах мероприятия по контролю, в том числе о выявленных нарушениях, их характере, о лицах, на которых возлагается ответственность за совершение этих нарушений, а также сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом представителя юридического лица и индивидуального предпринимателя. Один из экземпляров акта с копиями приложений вручается руководителю юридического лица или индивидуального предпринимателя или их представителям под роспись либо направляется им посредством почтовой связи с уведомлением о вручении.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели ведут журнал учета по контролю, в котором должностное лицо государственного контроля делает соответствующую запись о проведенном мероприятии по контролю.

Должностные лица юридического лица при проведении мероприятий по контролю имеют право непосредственно присутствовать при проведении данного мероприятия, давать объяснения, знакомиться с результатами мероприятия по контролю и указывать в актах при ознакомлении с ними о своем согласии или несогласии, а также о согласии или несогласии с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля. Кардинальные изменения в системе осуществления государственного контроля за предпринимательской деятельностью предусмотрены Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" *(82) (далее - Указ о системе).

В Указе о системе под функциями по контролю и надзору понимается осуществление действий по контролю и надзору за исполнением органами государственной власти, органами местного самоуправления, их должностными лицами, юридическими лицами и гражданами установленных Конституцией РФ, федеральными законами и другими нормативными правовыми актами общеобязательных правил поведения. В функции федеральных служб входит также выдача разрешений на осуществление определенного вида деятельности и (или) конкретных действий юридическим лицам и гражданам, регистрация актов, документов, прав, объектов, а также издание индивидуальных правовых актов. Таким образом, федеральная служба является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору, в установленной сфере предпринимательской деятельности.

Федеральные службы есть в системе федеральных министерств, есть и непосредственно подчиненные Президенту РФ или Правительству РФ.

Федеральная служба по тарифам (далее - ФСТ России) согласно утвержденному постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 332 Положению о Федеральной службе по тарифам *(83), осуществляет контроль по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов) в сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Прежде всего, ФСТ России самостоятельно принимает нормативные правовые акты в виде методических указаний по расчету регулируемых тарифов (цен) и (или) их предельных уровней на электрическую (тепловую) энергию (мощность) и размера оплаты за услуги, оказываемые на оптовом и розничном рынках электрической (тепловой) энергии (мощности) на основе установленных методов регулирования, по расчету регулируемых цен на газ, тарифов на транспортировку газа, размера платы за снабженческосбытовые услуги, размера специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа и иные методики по расчету цен (тарифов).

ФСТ России имеет право принимать обязательные для субъектов естественных монополий решения о введении, изменении или прекращении регулирования, о применении методов регулирования в части определения (установления) цен (тарифов) и осуществления контроля по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов), направлять физическим и юридическим лицам обязательные для исполнения предписания.

Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) осуществляет согласование создания, реорганизации и ликвидации коммерческих и некоммерческих организаций в случаях, установленных законодательством о конкуренции на товарных рынках, приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или в пользование основных производственных средств и нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности (пп. 5.3.3.1 и 5.3.3.2 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331) *(84).

В федеральных законах о хозяйственных обществах и производственных кооперативах есть специальные главы и положения, касающиеся контроля за финансово-хозяйственной деятельностью и других сторон работы этих частных коллективных предпринимателей, на чем остановимся ниже.

В Законе о некоммерческих организациях предусмотрено, что некоммерческая организация ведет учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 24), а размеры и структура доходов некоммерческой организации, а также сведения о размерах и составе имущества некоммерческой организации, о ее расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации не могут быть предметом коммерческой тайны (п. 2 ст. 32).

Стандарты корпоративного поведения, неотъемлемой частью которых является корпоративный контроль, применимы к хозяйственным обществам всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ, как указывается в Кодексе корпоративного поведения от 5 апреля 2002 г., рекомендованном распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р *(85). Хотя многие вопросы, связанные с осуществлением внутрикорпоративного контроля, основываются на этических нормах, ряд положений Закона об АО представляет собой свод юридических правил по корпоративному контролю.

* * *

Не должно показаться одиозным, что право частной собственности подвергается определенному государственному регулированию и контролю. Как уже указывалось, законом может быть запрещено или ограничено нахождение отдельных видов имущества в собственности у граждан и юридических лиц. Создавая надлежащие условия для конкуренции всех товаропроизводителей, ФАС России и ее органы на местах ограничивают деятельность монополистов той или иной продукции, проводят разделение или выделение из его состава одного или нескольких юридических лиц. Определенные полномочия имеет ФТС России, давая методические указания по расчету регулируемых тарифов (цен) и (или) их предельных уровней на электрическую (тепловую) энергию (мощность) и т.п. Тем самым федеральные государственные службы ограничивают получаемую естественными монополиями прибыль, что непосредственно влияет на размеры собственности, находящейся в частной собственности коммерческих организаций. В соответствии с Законом о некоммерческих организациях некоммерческая организация обязана представлять в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руководящих органов, а также документы о расходовании денежных средств и об использовании иного имущества (выделено нами. - В.А.), в том числе полученных от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства. Структурное подразделение иностранной некоммерческой неправительственной организации также информирует уполномоченный орган об объеме получаемых денежных средств и ином имуществе, о расходовании предоставленных физическими и юридическими лицами указанных денежных средств и об использовании имущества.

§ 2. Управление частными многоквартирными домами

Квартирный вопрос обсуждался в предыдущей главе. Многоквартирный дом - индивидуально определенное многоэтажное здание, состоящее из квартир. В свою очередь квартиры представляют собой структурнообособленное помещение, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении (ст. 16 ЖК РФ). Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан.

В зависимости от формы собственности жилищный фонд подразделяется на:

1) частный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, находящихся в собственности граждан и в собственности юридических лиц;

2) государственный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, принадлежащих на праве собственности Российской Федерации либо субъекту РФ;

3) муниципальный жилищный фонд - совокупность жилых помещений, принадлежащих на праве собственности муниципальным образованиям.

Собственниками жилого помещения являются граждане, юридические лица, Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования. Эти же лица выступают и как участники жилищных отношений, складывающихся по владению, пользованию, распоряжению жилищными помещениями. Участники жилищных отношений и собственники жилых помещений разных жилищных фондов могут совпадать в одном лице, а могут и не совпадать. Например, членами семьи собственника дома или квартиры являются супруг, его дети и родители данного собственника, совместно проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, которые имеют право пользования данным жилым помещением наравне с его собственником, т.е. они являются участниками жилищных отношений. Однако акционерное общество, являющееся собственником многоквартирного жилого дома, не является участником жилищных отношений. В силу ч. 3 ст. 19 ЖК РФ жилищный фонд может подразделяться в зависимости от целей его использования, в частности для коммерческого использования - при предоставлении жилых помещений собственником гражданам на условиях возмездного пользования, по иным договорам, во владение и (или) в пользование. В том случае, когда жилое помещение включается в индивидуальный жилищный фонд, собственники таких помещений (граждане или юридические лица) используют жилое помещение для своего проживания и проживания иных лиц на условиях безвозмездного пользования.

Собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения. Собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещения и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке. Собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных ЖК РФ и гражданским законодательством пределах распоряжаются перечисленным общим имуществом в многоквартирном доме (ст. 36 ЖК РФ).

Решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме об оплате расходов на капитальный ремонт принимается с учетом предложений управляющей организации о сроке начала капитального ремонта, необходимом объеме работ, стоимости материалов, порядка финансирования ремонта, сроков возмещения расходов и т.п. Обязанность по оплате расходов на капитальный ремонт многоквартирного дома распространяется на всех собственников помещений в этом доме с момента возникновения права собственности на жилые помещения. При переходе права собственности на помещение в многоквартирном доме к новому собственнику переходит, обязательство предыдущего собственника по оплате расходов на капитальный ремонт многоквартирного дома. Если собственники помещений на общем собрании не приняли решения об установлении размера оплаты за содержание и ремонт жилого помещения, такой размер устанавливается органом местного самоуправления (ст. 158 ЖК РФ).

В ЖК РФ управление частными многоквартирными домами возложено на самих собственников помещений многоквартирного дома. Они обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом *(86):

1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме. При непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений договоры оказания услуг по содержанию дома и (или) выполнению работ по ремонту общего имущества в таком доме с лицами, осуществляющими соответствующие виды деятельности, собственники помещений в таком доме заключают на основании решений общего собрания указанных собственников. При этом все или большинство собственников помещений в таком доме выступают в качестве одной стороны заключаемых договоров. Договоры холодного и горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления заключаются каждым собственником помещения, осуществляющим непосредственное управление многоквартирным домом, от своего имени. На основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, осуществляющих непосредственное управление таким домом, от имени собственников помещений в этом доме в отношениях с третьими лицами вправе действовать один из собственников помещений в этом доме или лицо, имеющее полномочие, удостоверенное доверенностью, выданной в письменной форме ему всеми или большинством собственников помещений в этом доме (ст. 161 ЖК РФ);

2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом (с учетом положений разделов ЖК РФ);

3) управление управляющей организацией.

При первом способе управления первостепенное значение отводится общему собранию собственников помещений в многоквартирном доме, которое вправе решить вопрос о реконструкции дома, строительстве хозяйственных построек и зданий, ремонте общего имущества. Порядок организации и деятельности общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятия им решений, голосования подробно описан в ст. 45-48 ЖК РФ.

Управление многоквартирным домом товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом было рассмотрено нами в предыдущей главе.

Перейдем к рассмотрению последнего способа управления многоквартирным домом с помощью управляющих организаций.

Орган местного самоуправления в соответствии с положениями ст. 161 ЖК РФ проводит открытый конкурс по отбору управляющей организации, если собственниками помещений в многоквартирном доме не выбран способ управления многоквартирным домом (открытые конкурсы по отбору управляющих организаций проводятся до 1 мая 2008 г. *(87)). Орган местного самоуправления в течение 10 дней со дня проведения конкурса уведомляет всех собственников в многоквартирном доме о результатах конкурса и об условиях договора управления этим домом. Собственники помещений обязаны заключить договор управления домом с выбранной по результатам конкурса управляющей компанией. Заключение договора управления многоквартирным домом без проведения открытого конкурса допускается, если конкурс в соответствии с законодательством признан несостоявшимся.

Договор управления многоквартирным домом заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. По этому договору управляющая организация по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления ТСЖ) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, осуществлять иную деятельность, направленную на достижение целей управления многоквартирным домом.

В договоре управления многоквартирным домом должны быть указаны состав общего имущества, перечень услуг и работ по содержанию и ремонту такого имущества, порядок определения цены договора, мера платы за содержание и ремонт жилого помещения и размер платы за коммунальные услуги и т.п. Договор управления многоквартирным домом заключается на срок не менее чем один год и не более чем пять лет. Условия договора устанавливаются одинаковыми для всех собственников помещений в многоквартирном доме.

* * *

Программой на среднесрочную перспективу предусмотрено формирование рынка доступного жилья, где обозначена и проблема перестройки жилищно-строительного комплекса с целью повышения качества жилищных и коммунальных услуг, обеспечения прав собственности в жилищной сфере. Выбор управления многоквартирным домом, и прежде всего его общим имуществом, осуществляется самими собственниками жилых помещений. Главной формой управления будет, видимо, не непосредственное управление помещением его собственниками, а привлечение частных и специализированных потребительских организаций, управляющих компаний. Последние с каждым собственником жилого помещения многоквартирного дома должны заключить договор управления многоквартирным домом, который по своей природе относится к особому виду договора подряда (§ 1 главы 37 ГК РФ).

§ 3. Управление собственностью акционерного общества

В Законе об АО право собственности акционерного общества не подвергается сколь-нибудь развернутой регламентации. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе (п. 3 ст. 2 данного закона). В единогласно принимаемом решении об учреждении общества утверждается денежная оценка ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций общества. В письменном договоре учредителей о создании общества определяется размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты (ст. 9 Закона об АО).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного договором о создании общества, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Значит, акции могут находиться в собственности как акционеров, так и самого общества, притом эти акции не позднее года должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды (ст. 34 Закона об АО).

Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества (ст. 72 Закона об АО). Акционеры - владельцы голосующих акций - вправе требовать выкупа всех или части принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 75 данного закона. Акции, выкупленные обществом при его реорганизации, погашаются при их выкупе либо поступают в распоряжение общества. В последнем случае акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа (п. 6 ст. 76 Закона об АО).

В случае неполной оплаты акций в установленный договором о создании общества срок акции переходят в собственность общества по решению исполнительного органа, а в других описанных случаях для этого требуется решение общего собрания акционеров.

По существу анализ правовой природы собственности акционерного общества сводится к установлению правового режима имущества акционерного общества, который включает определение понятия уставного капитала общества, его фондов и резервов, а также порядка ведения бухгалтерского учета и отчетности *(88). Даже в достаточно солидном и научно выверенном комментарии к Закону об АО, выдержавшему уже три издания, собственность акционерного общества описывается с традиционных позиций. "Имущественная обособленность - классический признак юридического лица, подразумевающий в данном случае, что имущество акционерного общества обособлено (отделено) от имущества учредителей (акционеров)". Характерная особенность акционерной собственности раскрывается при анализе уставного капитала. "Акции - это титулы собственности на имущество выпустившего их акционерного общества, а не фиксация отношений займа" *(89) (о чем уже упоминалось нами выше).

Статья 48 ГК РФ, предусматривающая, что в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица, не имеет никакого отношения к структуре собственности акционерного общества, как и положение п. 1 ст. 66 ГК РФ о том, что "имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности".

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы его кредиторов (ст. 25 Закона об АО). Уставный капитал общества называется таковым, поскольку он четко определяется в уставе - учредительном документе акционерного общества. Он представляет собой первоначальный, стартовый капитал для начала полнокровной предпринимательской деятельности общества. До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, т.е. в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации общество не может заниматься собственно предпринимательской деятельностью. Общество вправе выпускать акции на сумму, не превышающую размер уставного капитала, после полной уплаты уставного капитала, т.е. в течение года с момента государственной регистрации общества.

При совершении крупных сделок требуется вмешательство высшего органа управления акционерного общества или совета директоров. Совет директоров или общее собрание акционеров принимают решение об одобрении одной или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 или более 25% балансовой стоимости активов общества. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно. В случае разногласий в совете директоров вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, решение об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющиеся ее стороной (сторонами), выгодоприобретатель (выгодоприобретатели), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Таким образом, условия крупной сделки вырабатываются органами управления общества, руководитель исполнительного органа - орган юридического лица лишь подписывает такой договор. Крупная сделка может быть признана недействительной по иску общества или акционера. Данная норма вряд ли может быть осуществлена на практике. Она неверна и по своей сути, так как суд не может оценивать целесообразность крупной сделки. В таком случае он вторгается в права собственника - акционерного общества, которое по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом. В силу смысла п. 1 ст. 432 ГК РФ стороны (в данном случае и органы управления обществом) своей волей и в своем интересе достигают или не достигают соглашения по всем существенным условиям сделки. Нет самих процессуальных оснований для подобного иска, поскольку общество выразило свое согласие на совершение крупной сделки голосованием квалифицированного большинства акционеров, владельцев акций.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в п. 1 ст. 81 Закона об АО, также должна быть одобрена советом директоров или общим собранием акционеров. В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретатель (выгодоприобретатели), цена, предмет и иные ее существенные условия. Вот в данном случае есть основания для оспаривания действительности сделки поскольку сама ст. 84 Закона об АО предусматривает такую возможность при нарушении требований, установленных законом.

Приобретение 30% и более обыкновенных акций общества одним лицом или совместно со своими аффилированными лицами общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 1000 осуществляется в порядке, позволяющем акционерам оценить обстановку при такой покупке. В случае приобретения такого количества акций заинтересованное лицо, или совместно со своими аффилированными лицами обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции по рыночной цене. Акционер, приобретший 30% и более акций общества, направляет каждому акционеру в письменной форме предложение о приобретении его акций. Предложение акционерам о приобретении у них акций должно содержать данные о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или место нахождения), а также указание количества обыкновенных акций, которое оно приобрело, предлагаемой акционерам цены приобретения акции, срока приобретения и оплаты.

Приведенные нормы Закона об АО со всей очевидностью свидетельствуют, что собственность акционерного общества - особая форма собственности, в которой более или менее отчетливо проявляется переменный состав ее участников, имеющих вещно-правовые требования на имущество общества при определенных условиях. Особенность этой формы собственности проявляется в том, что акционер как собственник или ее владелец на основании иного вещного права самостоятельно, помимо акционерного общества, распоряжается акцией. Акция представляет собой соединение и обязательственных, и вещно-правовых требований *(90). Одновременно с нами В.В. Долинская высказалась о неэффективности отнесения акционерной формы собственности к частной, коллективной или государственной. Ее рассуждения скорее экономического, чем правового характера *(91). Основное внимание автор уделила анализу уставного капитала, понятию и классификации акций, однако структура акционерной собственности, взаимоотношения акционеров и акционерного общества в данной работе не нашли достаточного места.

В случае уменьшения своего уставного капитала общество обязано письменно известить об этом и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в соответствующем печатном издании информацию о принятом решении уменьшить размер своего уставного капитала. Кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующего обязательства общества и возмещения им убытков. Этой нормой ст. 30 Закона об АО действительно в определенной степени гарантируются интересы кредиторов акционерного общества.

Уставный капитал общества является величиной, не отражающей действительное финансовое состояние общества, его фактическое имущество, так называемые чистые активы. Они представляют собой величину, определяемую путем вычитания из суммы активов общества суммы его обязательств. В эффективно работающем обществе стоимость чистых активов должна превышать размер уставного капитала, поскольку в этом случае у кредиторов есть достаточные гарантии для удовлетворения своих требований.

Для покрытия убытков общества предназначен и резервный фонд общества, который формируется путем обязательных ежегодных отчислений от прибыли до достижения 5% от уставного капитала общества. Однако основной массив частной собственности акционерного общества формируется не из оплаты покупаемых акций, вкладов акционеров, а из имущества, произведенного и приобретенного обществом в ходе его предпринимательской деятельности. Поэтому роль уставного капитала незначительна в плане удовлетворения интересов кредиторов акционерного общества, а сам он фиктивный, не выражающий действительного состояния имущества акционерного общества. Акция, пакеты акций - это части уставного капитала, удостоверяющие обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Не следует эти обязательственные права записывать в понятие обязательства, зафиксированного в ст. 307 ГК РФ. На самом деле это права акционеров не к обществу как юридическому лицу, а к собственности акционерного общества. Акционеры, являясь собственниками принадлежащих им акций, что удостоверяется в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на акции в депозитарии - записями по счетам депо в депозитарии (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг "Форма удостоверения права собственности на эмиссионные ценные бумаги" (название статьи выделено нами. - В.А.), имеют долю в имуществе акционерного общества. Эта доля в собственности общества условна, она меняется в зависимости от эффективности предпринимательской деятельности общества.

Выходит, что, с одной стороны, уставный капитал - акции, пропорции по ним, составляющие его величину, учитываются в самостоятельном балансе общества, а с другой стороны, уставный капитал, равно как и акции, в юридическом смысле собственностью акционерного общества не является.

В зависимости от вида сделки с ценными бумагами или со значительными активами общества общее собрание акционеров или совет директоров выступает как собственник имущества общества, давая согласие на их совершение.

Таким образом, собственностью акционерного общества создаются два круга отношений. Прежде всего, между самим акционерным обществом и третьими лицами. Эти отношения не обладают какой-либо спецификой; договоры и другие сделки осуществляются обществом в процессе функционирования акционерного общества как товаропроизводителя, товаровладельца в ходе обычной хозяйственной деятельности общества. Состав и структура уставного капитала, собственности акционерного общества не влияют на порядок заключения сделок. Другое дело - отношения внутри самого акционерного общества. В принципе они существуют в любом юридическом лице, но неверно их все называть корпоративными. По мнению Н.В. Козловой, "специфика корпоративных отношений, существующих между юридическими лицами, его учредителями (участниками), а также иными лицами, осуществляющими функцию его органов, состоит в том, что их участники, будучи самостоятельными и независимыми субъектами гражданского права, обладающими собственной волей, приобретают по отношению друг к другу права корпоративной власти и принимают на себя обязанности корпоративного подчинения, причем объем и содержание этих прав и обязанностей определяются законом, учредительными документами юридического лица и соответствующими договорами" *(92). Ошибочность подхода заключается прежде всего в универсализации корпоративных отношений. О них можно говорить лишь применительно к хозяйственным обществам, о чем прямо указано в уже упоминавшемся Кодексе корпоративного поведения, и притом - в наибольшей степени для акционерных обществ. Отношения внутри акционерного общества - это отношения между самим обществом в лице его органа управления (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган) и акционерами, а также между самими органами управления акционерным обществом. Эти отношения никак не могут принять гражданскоправовой облик, так как им не присущи признаки равенства, автономии воли и имущественной обособленности. Названные взаимосвязи между участниками внутрифирменных отношений акционерного общества действительно существуют и являются корпоративными, но их природа и значение никак не связываются с функциями гражданского права. Нормы корпоративного права регулируют и защищают не имущественные и исключительные права граждан и юридических лиц, а субъектов, которые выступают как органы управления собственностью акционерного общества и его предпринимательской деятельностью.

Оставляя в стороне организационноуправленческий, менеджерский аспект деятельности органов управления акционерного общества, сосредоточимся на проблеме управления имуществом общества. Нами уже отмечено своеобразие собственности акционерного общества, которая предстает как бы в двух уровнях - в наличном и виртуальном. Чистые активы общества выражают всю совокупность материальных и нематериальных активов общества, капитализацию его акций на определенный период времени, его имущественные права и долги, т.е. наличную собственность акционерного общества. Виртуальная собственность общества - это совокупность размещенных акций, каждой из которых (или пакетом) владеют физические и юридические лица, прежде всего на праве собственности. Виртуальное выражение наличной собственности акционерного общества не может быть адекватным, поскольку акции как товар обращаются на рынке, представляя собой кажущуюся часть имущества общества, падающую на акцию или пакет. Таким образом, каждый акционер имеет долю в имуществе акционерного общества, определенную количеством принадлежащих ему акций, реальная часть имущества акционера определяется либо в случае отчуждения им акций, либо при распределении имущества ликвидируемого общества между акционерами (ст. 23 Закона об АО). Вот эта доля имущества акционерного общества, которая соответствует количеству акций участника общества в тот или иной временной момент, и есть внутрикорпоративное вещное право акционера, корпоративное право его собственности. Это право акционера вторично, изменчиво, находится до определенного времени в неделимой собственности акционерного общества, но оно существует как достаточно определенная юридическая категория. Оно гораздо точнее выражает имущественное состояние акционера в обществе, чем общественное право акционера по отношению к обществу.

К корпоративному праву относят и отношения между основным и дочерним обществами. Дочерним признается акционерное общество, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (ст. 6 Закона об АО). Следует отметить, что сами понятия "основного" и "дочернего" общества носят весьма условный неустойчивый характер. Непонятно, почему в этих сочетаниях могут действовать только хозяйственные общества, а в качестве основного еще и хозяйственное товарищество (п. 1 ст. 105 ГК РФ)? При установлении между акционерными обществами отношений "основное-дочернее" материнская компания получает возможность определять в силу этого деятельность контролируемого общества, не рискуя своим имуществом: обладая контрольным пакетом акций контролируемого общества, она формально остается в стороне от последствий неудачно совершенных сделок контролируемым обществом *(93). Размер преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества не установлен. В.В. Залесский полагает, что в качестве некоторого ориентира можно взять правило п. 4 ст. 6 Закона об АО, согласно которому общество признается зависимым от другого общества, если последнее имеет более 20% его голосующих акций. Любой договор, не противоречащий закону, может быть заключен. Оказывать влияние иным образом возможно, например, в результате предоставления займа, установления залога на имущество дочернего общества, направления своих представителей в совет директоров (правление) дочернего общества и т.п. Основное общество вправе влиять на дела дочернего общества путем определения общего направления деятельности, не вмешиваясь в заключение договоров или путем даже конкретного указания по совершенно конкретным сделкам. В том и другом случаях основные отношения складываются и развиваются внутри дочернего общества. Основное общество дает указания дочернему обществу в силу имеющихся у него правовых рычагов, что может привести к несостоятельности (банкротству) дочернего общества. Оно считается наступившим по вине основного общества лишь в случае, когда последнее использовало свое право и (или) возможность дачи указания дочернему обществу на совершение действий, приведших к банкротству, заведомо зная о таком результате своих указаний. Акционеры дочернего общества вправе потребовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Действия основного общества не обязательно должны быть противоправными, субсидиарная ответственность основного общества может наступить и в результате неправильной оценки степени предпринимательского риска. Акционеры дочернего общества в этих случаях могут получить компенсацию за причинение им вреда, если основное общество использовало имеющиеся у него права (возможности), заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество и его акционеры понесут убытки. Приведенная норма п. 3 ст. 6 Закона об АО изложена непосредственно. При такой реализации у дочернего общества и его акционеров нет даже правовой возможности возместить убытки, возникшие в результате неквалифицированных действий управленческого персонала основного общества.

Ошибочным представляется утверждение В.Г. Крылова о том, что "законодатель предусмотрел в ГК РФ возможность существования только одного основного общества (товарищества)" *(94). Статья 66 ГК РФ предусматривает, что "хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами". В нашем случае это означает, что "цепочка" основных и дочерних обществ может быть безграничной (при условии соблюдения налогового законодательства). Представим себе такую цепочку, когда дочернее общество в форме акционерного общества N 1 становится основным обществом, поскольку оно выкупило 19% акций другого, внучатого общества N 2, а то в свою очередь купило 18% акций следующего акционерного общества N 3 и т.д. Можно ли в этих случаях говорить о том, что внучатое общество становится основным по отношению к обществу, которое было дочерним к основному обществу N 1? Изменение состава акционерного основного общества не влияет на суть его собственности, собственность остается частной. Однако преобладающее участие акционеров изменяет соотношение между ними. А как быть, когда в акционерном обществе оказалось два или три акционера, имеющих по 19% акций от уставного капитала - каждый? И кто в этом случае окажется основным обществом, а кто дочерним или внучатым. Тем самым необходимо прийти к выводу, что в ст. 105 ГК РФ не решается однозначно вопрос о том, что такое дочернее общество, а п. 5 ст. 66 ГК РФ не устанавливает пределы цепочки: основное общество - дочернее общество - внучатое общество и т.п.

Сама ст. 105 ГК РФ таит в себе не только неопределенность, но и противоречие положениям п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК РФ. Преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего общества можно воспринять как отсутствие на это имущество права собственности дочернего общества. Данного противоречия можно было бы избежать, если законодатель признал бы корпоративное право собственности, право дочернего общества на условно-определенную долю имущества основного общества.

* * *

Анализ норм Закона об АО свидетельствует, что собственность акционерного общества - особая форма частной собственности, сочетающая в себе как собственность акционера (владельца акций), так и собственность самого общества. В этой форме более или менее отчетливо проявляется переменный состав ее участников, имеющих вещно-правовые требования на имущество общества. Акционер как собственник акции или ее владелец на ином вещном праве помимо акционерного общества самостоятельно распоряжается акциями общества. Акция представляет совокупность обязательственных и вещных прав. Акции - это части уставного капитала, как ценные бумаги, удостоверяющие обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Эти обязательственные права к обществу не следует трактовать как обязательство в плане ст. 307 ГК РФ. Акционеры, являясь собственниками принадлежащих им акций (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг), имеют долю в имуществе общества, право корпоративной собственности на нее. Это право корпоративной собственности акционера условно, ее размер меняется в соответствии с результатами предпринимательской деятельности общества. В зависимости от количества акций, принадлежащих тем или иным участникам данного общества, изменчива и внутрикорпоративная "сеть" отношений имущества акционерного общества. Уставный капитал общества, с одной стороны, акции, составляющие пропорции его величины, а с другой - уставный капитал, акции в юридическом отношении собственностью акционерного общества не являются. Таким образом, в собственности акционерного общества создаются два вида отношений: между самим обществом и третьими лицами, а также внутрикорпоративные. Первый вид отношений не обладает никакой спецификой, это отношения по владению, пользованию и распоряжению собственностью общества. Второй вид отношений - внутри общества, корпоративные отношения между акционерами как корпоративными собственниками акций и органами управления обществом (общим собранием акционеров, советом директоров, исполнительным органом), а также между органами управления общества.

К корпоративному праву относятся и отношения между основным и дочерним обществами. Здесь складывается аналогичная картина.

Основное общество обладает преобладающей частью корпоративной собственности внутри дочернего общества, в силу чего оно оказывает влияние на заключение дочерним обществом сделок, выгодных для себя, либо на проведение угодной ему промышленной политики. Используя ранее изложенный подход к корпоративной структуре акционерного общества как сумме корпоративной частной собственности отдельных акционеров, можно объяснить строение и взаимодействие основного и дочернего обществ как единого в определенном отношении образования. В силу п. 5 ст. 66 ГК РФ хозяйственные общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных обществ, создавая практически неограниченную систему основного, дочернего в смысле ГК РФ, внучатого, правнучатого и т.д. общества. Однако это сложное образование требует дополнительного исследования.

Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 406; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 1 234 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!