Копирайт 2006 Международная торговая палата (ICC) 20 страница
Гаагские правила и Гааго-Висбийские правила, относящиеся к морской перевозке товаров, все еще занимают положение господствующих правовых актов (см. ниже с. 225 и далее относительно Конвенции ООН о морской перевозке грузов 1978 г., так называемые Гамбургские правила). Согласно Гаагским правилам 1924 г. сфера действия обязательных правил, касающихся взаимоотношений между перевозчиком и грузополучателем, ограничивается случаями, когда был выдан коносамент или аналогичный товарораспорядительный документ (ст. 1 b Гаагских правил). Это объясняет, почему UCP 1983 предусматривали, что банки не должны принимать транспортный документ, который "указывает, что он регулируется чартер-партией" ("indicates that it is subject to a charterparty") (ст. 26 c.i). Данное утверждение являлось сложным для толкования и в этой связи было заменено положением, касающимся коносаментов на условиях чартер-партии (ст. 22). Однако покупатель должен обеспечить, чтобы коносамент на условиях чартер-партии предоставлял ему по крайней мере те же права в отношении перевозчика, что и коносамент в рамках Гаагских правил.
Особая проблема возникает в случае, если документарный аккредитив предусматривает запрет перевалки грузов. Такие инструкции банку являются общепринятыми, поскольку перевалка может подвергнуть товар рискам, связанным с дополнительной погрузкой-разгрузкой груза, а в худшем случае товар может быть утерян или остаться в месте планируемой перевалки. Если инструкции не содержат запрета перевалки, банки могут принимать транспортные документы, в которых указывается, что перевалка будет иметь место, но только в том случае, если вся перевозка охватывается указанным транспортным документом (например, сквозным коносаментом). Это является важным принципом так называемого непрерывного документарного покрытия (ст. ст. 19 c.i и 20 c.i).
|
|
|
В случаях, когда товар должен перевозиться контейнерами или так называемыми трейлерными перевозками, возникают особые проблемы. Тот факт, что контейнер, грузовик, прицеп, полуприцеп или железнодорожный вагон поднимается на борт судна или заезжает на паром после предшествовавшей этому перевозке по суше, не означает, что осуществляется "перевалка" ("transshipment") грузов, как таковых, поскольку они продолжают оставаться в контейнере или в транспортном средстве. В каком-то смысле судно или паром в случае транспортных средств, заезжающих и съезжающих с него, может рассматриваться как мост через реку. Предположительно, это не тот тип "перевалки", который интересует покупателей. UCP 600 содержат особые положения для случаев, когда товар должен перевозиться в контейнерах или на прицепах, или баржах. В таких случаях, даже если инструкции банку содержат запрет на перевалку, банки принимают документы, свидетельствующие о том, что может иметь место перевалка контейнера, прицепа или баржи, однако всегда при условии, что документом охватывается все перевозка (ст. ст. 20 c.ii, 21 c.ii, 23 c.ii, 24 e.ii). Тот же принцип применяется к мультимодальным транспортным документам (19 c.ii). Наряду с этим также предусматривается, что банки, несмотря на запрет перевалки, могут принимать такие документы, которые в напечатанном тексте предоставляют перевозчику право осуществлять перевалку грузов в определенных случаях, так называемые "оговорки о перевалке" ("transhipment clauses"). Поскольку практически все транспортные документы включают такие оговорки о перевалке, запрет банкам принимать такие документы в противном случае полностью свел бы на нет всю идею документарного аккредитива.
|
|
|
Как было указано выше, посредством документарного аккредитива покупатель получает адекватную гарантию того, что продавец исполнил свое основное обязательство по передаче товара для транспортировки покупателю. В большинстве юрисдикций это дополнительно подкрепляется обязательным для исполнения обязательством перевозчика удостовериться в том, что товар не имеет видимых внешних повреждений и находится в исправном состоянии (однако во многих случаях это может быть невозможным, например, когда товары были уложены в контейнер иным лицом, нежели перевозчик, см. с. 81 выше).
|
|
|
Если перевозчик при осмотре товара замечает, что он не соответствует описанию в коносаменте, он обязан сделать соответствующую отметку в транспортном документе. В таком случае транспортный документ считается "нечистым" ("unclean"). В соответствии со ст. 27 UCP 600 банк не будет принимать такой транспортный документ, если только в инструкциях банку четко не сказано, что пометки такого рода, внесенные в транспортный документ, являются приемлемыми (это может иметь место, например, когда товар должен перевозиться в "подержанных бочках" ("used drums"), о чем в таком случае должна быть сделана пометка в транспортном документе, который должен быть принят банком). На деле определение "чистого транспортного документа" в ст. 27 UCP 600 предусматривает, что чистым является документ, "не содержащий оговорок или пометок, прямо констатирующих дефектное состояние товара или упаковки". Вопрос о том, что один лишь факт того, что наличие отметки о "подержанных бочках" в транспортном документе не является такой прямой констатацией дефектного состояния товара или упаковки, является спорным. Тем не менее, безусловно, сторонам целесообразно давать банку четкие инструкции в этом отношении. Иногда в инструкциях банку говорится о том, что документ должен быть "чистым". Это, однако, никак не сказывается на обязательстве банка отказывать в приеме "нечистых" транспортных документов в соответствии со ст. 27 UCP 600. Несмотря на вышеприведенное определение "чистого транспортного документа", содержащегося в ст. 27 UCP 600, часто возникают споры о значении различных отметок в транспортных документах. Стоит ожидать, что банки не склонны толковать сомнения в пользу продавца и что они будут отказывать в приеме документов, содержащих оговорки в отношении товара, если только покупатель заранее не дал банку инструкций принимать такие документы или не согласится с этим впоследствии.
|
|
|
4.3 Отказ покупателя сотрудничать или принять поставку
Сотрудничество покупателя может иметь для продавца большое значение в нескольких отношениях. Венская конвенция 1980 г. в ст. 60 устанавливает обязательство покупателя принять поставку, проводя различие между такими действиями, которых можно было разумно ожидать от него для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку, с одной стороны, и принятием товара, с другой стороны. В качестве примера действия, которое, очевидно, требуется для того, чтобы обеспечить продавцу возможность осуществить поставку, можно упомянуть обязательство покупателя номинировать судно в рамках торговых терминов FAS и FOB. Если покупатель не номинирует судно, это является очевидным нарушением договора и, как было сказано, также может рассматриваться как невыполнение его обязательства по оплате в случае, когда документарный аккредитив в рамках купли-продажи на условиях FOB предусматривает необходимость предоставления продавцом бортового коносамента, который, естественно, становится недоступным, если покупатель не номинирует судно. В таком случае право продавца на предъявление к покупателю требований в связи с убытками может являться слабым утешением, если покупатель является недоступным или становится банкротом. Таким образом, в данном случае продавец может иметь искушение отойти от терминов FAS или FOB и самому заключить договор перевозки и тем самым получить коносамент, необходимый для получения платежа в рамках документарного аккредитива. Тем не менее продавец может сослаться на то, что он просто выполнил свою общую обязанность по принятию мер для уменьшения своих убытков, и в любом случае продавец может быть готов к принятию риска, связанного с получением коносамента в соответствии с указанным выше, и ограничить свои риски требованием к покупателю компенсировать сумму, которую он уплатил перевозчику.
Хотя продавец может также считаться успешно выполнившим свое обязательство по поставке, когда покупатель не появляется для принятия товара, как, например, в случае, когда продавец обязан просто предоставить товар в распоряжение покупателя в своем помещении или в каком-либо ином конкретном месте, непринятие поставки покупателем может послужить причиной возникновения значительных неудобств. При условии что товар был должным образом индивидуализирован, риск утраты или повреждения товара переходит на покупателя в соответствии с Правилами Инкотермс (см. выше с. 120 и далее), как только товар был передан в его распоряжение и в любом случае когда покупатель совершает нарушение, не принимая поставку (ст. 69.1 Венской конвенции 1980 г.). Тем не менее продавцу, столкнувшемуся с иском о возмещении убытков против несостоятельного покупателя, может потребоваться застраховать товар и тем самым понести расходы, которые позднее могут быть возмещены или не возмещены покупателем. В частности, дополнительные расходы могут возникнуть в связи с хранением товара или в худшем случае демереджем, подлежащим уплате перевозчику в случае, если транспортное средство не было освобождено от товара. Следует особенно отметить, что у покупателя сохраняется обязанность принять товар с транспортного средства в рамках терминов группы C (см. выше с. 98). Также и в рамках некоторых терминов группы D сотрудничество покупателя может быть необходимым, когда продавец поставляет товар, который готов для выгрузки покупателем с прибывшего транспортного средства (DAP и DDP). Хотя Венская конвенция 1980 г. не рассматривает в отдельности обязательство покупателя принять поставку в только что упомянутых ситуациях, непринятие поставки может являться нарушением договора, за которое покупатель будет нести ответственность согласно Венской конвенции 1980 г., в частности, в виде компенсации убытков в связи с любыми дополнительными расходами, понесенными продавцом.
В случаях, когда товар не существует в момент заключения договора, а должен быть произведен, сотрудничество покупателя может потребоваться для целей производства, например в виде поставки комплектующих или материалов или предоставления чертежей или технического ноу-хау. В таких случаях отказ покупателя оказывать содействие может воспрепятствовать продавцу в изготовлении им товара по договору. В ст. 65 Венской конвенции 1980 г. содержится положение, имеющее целью помочь продавцу, однако оно ограничивается случаями, когда покупатель не исполняет своего обязательства по договору определить "форму, размеры или иные данные, характеризующие товар". Однако продавец может без ущерба для других прав, которые могут у него иметься, составить отсутствующую спецификацию сам. В таком случае спецификация продавца должна соответствовать требованиям покупателя, которые могут быть ему известны. Во многих случаях для продавца не представляется возможным воспользоваться средством защиты, предусмотренным ст. 65 Венской конвенции 1980 г., поскольку товар может быть такого рода, что обязательной будет являться спецификация, составленная исключительно покупателем и никем иным. В других случаях, когда отсутствующая спецификация покупателя, возможно, связана с несущественными вопросами, продавец может составить такую спецификацию сам. В таком случае он должен проинформировать покупателя о деталях своей спецификации и согласно ст. 65.2 установить разумный срок, в течение которого покупатель может изготовить иную спецификацию. Если после получения такого сообщения покупатель не изготавливает спецификацию в установленный срок, спецификация, составленная продавцом, становится обязательной для исполнения.
4.4 Нарушение покупателем дополнительных обязательств
Согласно условиям договора купли-продажи покупатель может иметь ряд обязательств наряду с теми, которые указаны в ст. 60, по совершению им всех таких действий, для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку, и по принятию товара. В договорах, связанных с высокотехнологичной продукцией, часто предусматривается, что покупатель не может использовать информацию, касающуюся товара, в иных целях, кроме предусмотренного договором использования товара, как такового, и что он не может раскрывать такую информацию третьим лицам. Использование товара, который предназначается для военных целей, часто ограничивается только покупателем, которому запрещается перепродавать его другим лицам. Это может являться требованием в соответствии с действующими нормами в стране экспорта. Договор, предоставляющий покупателю исключительное право продавать товар на определенном рынке - так называемое эксклюзивное дистрибьюторство (sole distributorship), в некоторых случаях также запрещает покупателю продавать товары за пределами такого рынка, нарушая тем самым аналогичные права эксклюзивных дистрибьюторов, сбывающих продукцию за пределами "территории" ("territory") покупателя. Несмотря на то что такие соглашения могут являться запрещенным ограничением торговли в рамках договора государств - членов Европейского союза или конкурентного законодательства, могут применяться так называемые категорийные изъятия (block exemption) при условии, что эксклюзивный дистрибьютор не контролирует значительную часть рынка. Если обязательство не перепродавать товар допускается применимым конкурентным законодательством, совершенная покупателем перепродажа будет составлять нарушение договора купли-продажи. Часто условия договора, касающиеся обязательств покупателя не перепродавать товар и воздерживаться от использования продукции в целях, отличных от предусмотренных договором, и раскрытия коммерческой тайны, содержат довольно жесткие санкции в случае их нарушения, такие как, например, обязательство выплатить определенную сумму продавцу. В данном контексте для продавцов важно помнить, что так называемые оговорки о штрафе (penalty clauses) не действуют в рамках общего права в Англии и Соединенных Штатах, если только они не согласованы как оговорки о заранее оцененных убытках, направленные на заблаговременную оценку убытков, возникающих из нарушения договора. В отсутствие таких специальных условий договора применяется формула, содержащаяся в ст. 74 Венской конвенции 1980 г. (см. с. 158 и далее), поскольку ст. 61.1 касается невыполнения покупателем любого из его обязательств по договору (то же самое действует и в отношении нарушения продавца согласно ст. 45.1).
4.5 Право продавца требовать от покупателя уплаты цены
В ст. 62 Венской конвенции 1980 г. предусмотрено, что продавец может потребовать от покупателя уплаты цены, принятия поставки или исполнения им других обязательств, если только продавец не прибег к средству правовой защиты, не совместимому с таким требованием. Тот факт, что продавец может потребовать от покупателя исполнение его обязательств, не должен казаться странным. Тем не менее основная цель данного положения состоит в том, чтобы убедиться, что договор остается в силе и не будет расторгнут автоматически (ipso facto) в случае, если неисполнение покупателем обязательства составляет существенное нарушение, дающее право продавцу расторгнуть договор. Но если он расторгает договор, это означает, что он прибег к средству правовой защиты, не совместимому с требованием о том, что покупатель должен исполнить договор.
Несмотря на это, право продавца потребовать от покупателя уплаты цены, касающееся, естественно, полной цены, вызывает дополнительный вопрос о том, может ли покупатель, направив продавцу уведомление о том, что он не хочет принимать поставку, заменить свое обязательство по уплате договорной цены выплатой компенсации продавцу в целях сохранения экономической выгоды для продавца, на которую он имел право рассчитывать по договору. Такая точка зрения может иметь особенно важное значение в случае, когда договор касается товара, подлежащего изготовлению в соответствии со специальными требованиями покупателя, таким образом, что ни продавец, ни покупатель не смогут найти какого-либо другого рынка для совершения продажи взамен или использования такого товара после его изготовления. Если для покупателя важно избежать обязательства по уплате договорной цены за такой товар в свете того факта, что он не будет удовлетворять его целям, может представляться уместным потребовать от продавца остановить изготовление такого товара и тем самым оказать содействие продавцу в уменьшении убытков, которые возникли бы из осуществления договора. В случае совершения покупателем предвидимого нарушения договора посредством направления продавцу уже после завершения изготовления товара прямого уведомления о своем намерении не принимать поставку товаров, представляется, что в соответствии со ст. 77 Венской конвенции 1980 г. у продавца возникнет обязанность пойти навстречу покупателю, но только при условии, что продавец будет освобожден от ответственности и получит адекватную компенсацию, которая позволит ему сохранить прибыль, ожидаемую от договора. Однако если для продукции после того, как она будет произведена, будет иметься рынок сбыта, продавец может с таким же успехом продолжить производство продукции и затем договориться о продаже взамен (ср. право продавца в соответствии со ст. 88 Венской конвенции 1980 г. продать товар в случае необоснованной задержки покупателя в принятии товара). Оценка размера компенсации, выплачиваемой покупателем продавцу в вышеуказанной ситуации, может привести к значительным сложностям. В целях сохранения предусмотренной договором экономической выгоды для продавца, как правило, будет разумно потребовать от продавца уплаты договорной цены за вычетом суммы, которую продавец сэкономил или должен был сэкономить в результате требования покупателя о прекращении исполнения договора.
4.6 Право продавца расторгнуть договор
в случае нарушения со стороны покупателя
Точно так же, как покупатель может расторгнуть договор в случае нарушения со стороны продавца, продавец может расторгнуть договор в связи с нарушением со стороны покупателя. Это следует из содержащегося в ст. 64.1.a Венской конвенции 1980 г. указания на концепцию существенного нарушения договора (ссылка на ст. 25). Аналогичным образом продавец может установить дополнительный срок для исполнения обязательства покупателем (ст. 63.1), и если покупатель не исполняет в течение дополнительно установленного срока своего обязательства уплатить цену или принять поставку товара или заявляет о том, что он не сделает этого, продавец может расторгнуть договор. При оценке того, имеет ли место существенное нарушение, необходимо, как указано выше (с. 153 выше), установить, являлось бы нарушение при обычных обстоятельствах настолько важным, что у продавца была бы возможность заявить о расторжении договора. Но иногда также требуется принимать во внимание конкретные обстоятельства для того, чтобы учитывать индивидуальные потребности продавца в получении быстрой оплаты и возможности покупателя знать об этом в момент заключения договора. Такая ситуация может возникнуть, если покупателю известно о том, что продавцу в свою очередь необходим быстрый платеж для обеспечения поставок или получения услуг от третьих лиц.
В случае если покупатель вовремя не уплатил цену, продавец утрачивает свое право расторгнуть договор, если только он не сделал этого до того, как ему стало известно о том, что исполнение было произведено, по той причине, что продавец, если только он не хочет избежать невыгодной сделки, не имеет оснований для расторжения договора, если он получил оплату в соответствии с договором. Если, однако, покупатель фактически произвел оплату, но продавец не знает о ней, он все равно будет иметь возможность расторгнуть договор и организовать продажу взамен для того, чтобы обеспечить себе получение привлекательного предложения от другого потенциального покупателя. В некоторых юрисдикциях, например в соответствии со скандинавскими законами о купле-продаже товаров, у продавца, который утрачивает свое право на расторжение договора, если покупатель фактически произвел оплату товаров, не имеется такой возможности. Считается, что знание продавца о такой оплате не имеет значения. В отношении других нарушений, кроме задержки исполнения покупателем своих обязательств, например, нарушения обязательств, которые являются акцессорными по отношению к его обязательству оплатить и принять поставку товара, продавец утрачивает право на расторжение договора, если только он не делает этого в течение разумного срока после того, как он узнал или должен был узнать о нарушении, или после истечения дополнительного срока, установленного продавцом для исполнения покупателем его обязательства.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 200; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!