Последовательность действий адвоката при создании товарищества собственников недвижимости
В соответствии со ст. 13 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее также - ЖК РФ) товарищество собственников недвижимости (далее также - ТСН) признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме. Устав является единственным учредительным документом ТСН.
Общую характеристику этапов создания товарищества собственников недвижимости, которые должен учитывать адвокат, оказывающий юридическую помощь в создании ТСН, можно представить следующим образом:
1. Принятие решений о выборе способа управления и о создании ТСН.
Собственники помещений в одном многоквартирном доме могут создать только одно товарищество собственников недвижимости.
Порядок создания ТСН определен ст.ст. 135-142 ЖК РФ.
Решение о создании ТСН принимается собственниками помещений в многоквартирном доме на их общем собрании
Порядок организации и проведения общего собрания членов ТСН определен в ст. 146 ЖК РФ.
Если управление домом на момент проведения общего собрания собственников помещений осуществляет управляющая организация, то собственники помещений должны перед рассмотрением вопроса о выборе способа управления внести в повестку дня вопрос об отказе от исполнения договора управления многоквартирным домом.
|
|
|
Согласно ч. 1 ст. 136 ЖК РФ решение о создании ТСН и утверждении его устава считается принятым, если за него проголосовали собственники помещений в соответствующем многоквартирном доме, обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов собственников помещений в таком доме. В соответствии с ч. 3 ст. 135 ЖК РФ число членов ТСН, создавших товарищество, должно превышать 50% процентов голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.
Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме проводится в порядке, установленном ст.ст. 45-48 ЖК РФ.
Согласно ч. 4 ст. 45 ЖК РФ собственник, по инициативе которого созывается общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме, обязан сообщить всем собственникам помещений в данном многоквартирном доме о проведении общего собрания не позднее, чем за десять дней до даты его проведения, посредством направления каждому собственнику помещения уведомления заказным письмом или вручения уведомления каждому собственнику помещения в данном доме под роспись, если решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме не предусмотрен иной способ направления этого уведомления в письменной форме, или такое сообщение должно быть размещено в помещении данного дома, определенном таким решением и доступном для всех собственников помещений в многоквартирном доме.
|
|
|
Согласно ч. 1 ст. 47 ЖК РФ в случае, если общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме, проведенное путем совместного присутствия собственников помещений в данном доме не состоялось по причине отсутствия кворума, то есть в общем собрании приняло участие менее пятидесяти процентов голосов собственников от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме, в дальнейшем инициатором общего собрания может быть созвано повторное общее собрание с такой же повесткой дня в форме заочного голосования.
Общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме в форме заочного голосования осуществляется путем оформления листов решений в письменном виде собственниками помещений. В ходе проведения заочного голосования инициатор общего собрания или его представитель путем поквартирного обхода предоставляют собственникам помещений листы решений и обеспечивают их передачу по адресу подведения итогов заочного голосования.
|
|
|
Принявшими участие в общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме, проводимом в форме заочного голосования, в соответствии с ч. 2 ст. 47 ЖК РФ считаются собственники помещений в данном доме, решения которых получены до даты окончания их приема.
2. Оформление протокола общего собрания.
Решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколом общего собрания. В соответствии с ч. 1.1. ст. 136 ЖК РФ протокол общего собрания подписывается всеми собственниками помещений в многоквартирном доме, проголосовавшими за принятие решений о создании ТСН и об утверждении его устава.
В соответствии с п. 18 ч. 5 Постановления правительства РФ N 416 от 30.05.2013 в случае принятия общим собранием собственников помещений решения о смене способа управления многоквартирным домом, истечения срока договора управления многоквартирным домом или досрочного расторжения такого договора уполномоченное собранием лицо, орган управления товарищества или кооператива в течение 5 рабочих дней направляет организации, ранее управлявшей таким домом, а также в орган исполнительной власти субъекта РФ, уполномоченный на осуществление регионального государственного жилищного надзора, орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление муниципального жилищного контроля, уведомление о принятом на собрании решении с приложением копии этого решения.
|
|
|
3. Утверждение Устава.
На том же собрании собственников необходимо утвердить устав ТСН. В этом документе расписываются все аспекты деятельности ТСН: права, обязанности собственников недвижимости и руководителей ТСН, ревизия ТСН, начало и прекращение работы и т.д.
4. Выбор правления ТСН.
Общим собранием членов товарищества также избирается правление ТСН. Правление ТСН избирает из своего состава председателя товарищества, если избрание председателя товарищества не отнесено к компетенции общего собрания членов товарищества уставом товарищества.
Общим собранием членов товарищества избирается ревизионная комиссия (ревизор) ТСН. Ревизионная комиссия ТСН из своего состава избирает председателя ревизионной комиссии. В состав ревизионной комиссии ТСН не могут входить члены правления товарищества.
5. Регистрация ТСН.
Государственная регистрация ТСН осуществляется в соответствии с законодательством о государственной регистрации юридических лиц.
При государственной регистрации ТСН представляются протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором приняты решения о создании товарищества и об утверждении его устава, и устав товарищества в двух экземплярах, а также сведения о лицах, проголосовавших на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме за создание товарищества собственников жилья, о принадлежащих этим лицам долях в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме.
Товарищество регистрируется как юридическое лицо. Для его регистрации необходимо предоставить:
- заявление о государственной регистрации по форме N 11001;
- решение о создании товарищества собственников жилья в виде протокола общего собрания (подлинник, или нотариально заверенную копию);
- 2 экземпляра устава товарищества собственников жилья (прошитые, пронумерованные и утвержденные общим собранием домовладельцев),
- квитанцию об уплате госпошлины за регистрацию товарищества.
6. Открытие счета в банке.
После регистрации ТСН открываются счета в банке, на которые будут поступать деньги от членских взносов и плата от собственников помещений за жилищные и коммунальные услуги.
7. Заключение договоров с обслуживающими и ресурсоснабжающими организациями.
Понятие интеллектуальных прав на результаты творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров и их производителей. Подготовка адвокатом искового заявления о защите исключительного права на товарный знак и о взыскании компенсации в связи с незаконным использованием товарного знака
Интеллектуальные права на результаты творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров и их производителей - это особая категория гражданских прав. Иначе говоря, это некий обобщающий термин, которым охватывается весь комплекс разнообразных имущественных и неимущественных субъективных прав, существующих в отношении охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.
Согласно ст. 1255 ГК РФ интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.
Автору произведения принадлежат следующие права:
1) исключительное право на произведение;
2) право авторства;
3) право автора на имя;
4) право на неприкосновенность произведения;
5) право на обнародование произведения.
В случаях, предусмотренных ГК РФ, автору произведения наряду с названными правами, принадлежат и другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.
При наличии достаточных данных о нарушении авторских прав органы дознания или следствия обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления или воспроизведения указанных экземпляров произведения, включая в необходимых случаях меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение.
Произведения науки, литературы и искусства играют важнейшую роль в жизни современного общества и государства, находят широкое применение практически во всех ее сферах. Вместе с тем действующее законодательство признает их объектами авторского права и строго регламентирует порядок их использования.
Порядок использования объектов авторского права в настоящее время регулируется частью четвертой ГК РФ (главы 69 и 70), которая вступила в силу 1 января 2008 г.
Согласно положению п. 1 ст. 1248 ГК РФ споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом (п. 1 ст. 11 ГК РФ). Соответственно, в порядке гражданского судопроизводства основную часть дел рассматривают суд общей юрисдикции и арбитражный суд. Разграничение между ними компетенции по рассмотрению авторских споров осуществляется по общим правилам гражданского судопроизводства - исходя из субъектного состава и характера спора.
Согласно ст. 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Соответственно, все споры с участием авторов, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, на стороне истца или ответчика подлежат рассмотрению судом общей юрисдикции.
Согласно ч. 4 ст. 22 ГПК РФ, при обращении в суд с заявлением, содержащим несколько связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие - арбитражному суду, если разделение требований невозможно, дело подлежит рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции. В случае, если возможно разделение требований, судья выносит определение о принятии требований, подведомственных суду общей юрисдикции, и об отказе в принятии требований, подведомственных арбитражному суду.
Обладателями производных авторских прав выступают правопреемники авторов на основании закона или договора (см. п. 3 ст. 1228, ст. 1233-1235, 1241 ГК РФ) - физические и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования. Споры между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями рассматриваются арбитражными судами. Следует отметить, что в последние годы число авторских споров, рассматриваемых арбитражными судами, неуклонно растет, что свидетельствует о более активном использовании объектов авторского права в предпринимательской деятельности.
Все гражданские споры можно классифицировать по характеру обязательства, являющегося предметом спора. В соответствии с п. 2 ст. 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК РФ. Таким образом, авторские споры могут возникнуть вследствие нарушения авторских прав (обязательство из причинения вреда), неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств в области авторского права, а также обязательств, вытекающих из иных оснований, указанных в ГК РФ, в частности связанных с неосновательным обогащением за счет субъекта авторского права.
Основными договорами в области авторского права являются договор об отчуждении исключительного права, лицензионные договоры о предоставлении простой (неисключительной) или исключительной лицензии, договоры авторского заказа, трудовые договоры и иные соглашения автора с работодателем, содержащие положения о порядке и условиях использования служебного произведения, договоры и соглашения в сфере коллективного управления авторскими правами, соглашения между соавторами, договоры об отчуждении оригинала произведения (рукописи, произведения живописи, скульптуры и др.). Споры между участниками таких договоров и соглашений по поводу нарушения их условий рассматриваются судебными органами в соответствии с их компетенцией.
Говоря о порядке применения судами положений трудового и гражданского законодательства при разрешении споров, вытекающих из отношений по созданию и использованию служебных произведений, следует отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 1295 ГК РФ служебным является произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Служебные произведения создаются в рамках трудовых отношений автора и работодателя, но являются объектами авторского права, в связи с чем на отношения по созданию служебных произведений распространяются как нормы авторского, так и трудового права. На практике это неизбежно приводит к коллизии прав и обязанностей, вытекающих из авторского и трудового права, и необходимости применения гражданского (авторского) законодательства для разрешения спора между субъектами трудовых правоотношений.
Достаточно распространенными являются споры о правах на произведение, связанные с необходимостью разрешения вопроса о том, является ли оно служебным (то есть, создано ли оно в пределах, установленных для автора-работника трудовых обязанностей). Разрешение такого спора предполагает необходимость анализа трудовых отношений сторон, в том числе с целью определения характера служебных обязанностей автора-работника и наличия соответствующего служебного задания работодателя. В то же время для разрешения указанного спора необходимо применение положений гражданского законодательства, регулирующих вопросы принадлежности исключительного права на служебное произведение и порядка его использования автором и работодателем (ст. 1295 ГК РФ).
Большинство авторских споров возникает вследствие нарушения авторских прав. В соответствии со ст. 1226 ГК РФ к интеллектуальным правам, в том числе и авторским правам, относятся:
1) личные неимущественные права автора;
2) исключительное право, являющееся имущественным правом;
3) иные права (право следования, право доступа и др.).
Требовать защиты личных неимущественных прав может только сам автор. После смерти автора требования в защиту его личных неимущественных прав вправе предъявить лицо, на которое автором возложена охрана авторства, имени автора и неприкосновенности произведения после своей смерти. При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного автором лица от исполнения соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана авторства, имени автора и неприкосновенности произведения осуществляется наследниками автора, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами (ст. 1267 ГК РФ). В процессе по требованиям в защиту прав авторов указанные лица должны выступать в качестве лиц, обращающихся в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц (ст. 46 ГПК РФ).
Предусмотренные ГК РФ способы защиты исключительного права могут применяться по требованию обладателей исключительного права (правообладателей), организаций по управлению правами на коллективной основе, а также иных лиц в случаях, установленных законом (п. 2 ст. 1250 ГК РФ).
Как было отмечено выше, в качестве обладателей первоначального исключительного права выступают авторы произведений.
Обладателями производного исключительного права на произведение могут выступать правопреемники автора на основании закона или договора, в том числе наследники автора, работодатель автора - в отношении служебного произведения, заказчик программы для ЭВМ или базы данных, правопреемники автора по договору об отчуждении исключительного права, приобретатель оригинала произведения (см. п. 3 ст. 1228, ст. 1233-1235, 1241, 1291, 1295, 1296 ГК РФ). Ими могут быть физические и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования.
Поскольку правопреемники автора в соответствии с ГК РФ становятся полноценными обладателями исключительного права, его защиту в суде они осуществляют в качестве истцов и в соответствии со ст. 1250 ГК РФ могут использовать те же меры защиты этого права, что и автор произведения.
Право предъявлять к нарушителям требования, связанные с неправомерным использованием произведения, предоставлено законом и обладателю соответствующей исключительной лицензии. Согласно ст. 1254 ГК РФ, если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными ст. 1250, 1252 и 1253 ГК РФ. Таким образом, обладатель исключительной лицензии вправе использовать те же меры защиты своих прав, что и обладатель исключительного права.
В связи с этим требует разрешения вопрос о соотношении прав требования к лицу, неправомерно использующему произведение, обладателя исключительного права (лицензиара) и обладателя соответствующей исключительной лицензии, учитывая, что неправомерные действия нарушителя по использованию произведения способами, указанными в исключительной лицензии, нарушают одновременно и права обладателя исключительного права, и права обладателя исключительной лицензии.
Как отмечено в п. 14 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 5/29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", "по общему правилу лицензионный договор (независимо от вида такого договора) предполагает сохранение за лицензиаром права самому использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Вместе с тем договором об исключительной лицензии может быть специально предусмотрено, что такое право за лицензиаром не сохраняется".
Требования обладателя исключительного права и обладателя исключительной лицензии к нарушителю могут быть рассмотрены судом совместно в одном производстве, поскольку являются однородными (п. 3 ч. 2 ст. 40 ГПК РФ). Кроме того, каждый из них вправе вступить в возникший по требованиям другого процесс в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, поскольку решение по делу может иметь преюдициальное значение при рассмотрении его собственных требований к нарушителю (ст. 43 ГПК РФ).
ГК РФ предусматривает весьма необычный порядок защиты прав автора, выступающего под псевдонимом или анонимно. Согласно п. 2 ст. 1265 ГК РФ при опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случая когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого указано на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и в этом качестве имеет право защищать права автора и обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.
В качестве соистцов в авторских спорах выступают, как правило, физические лица, которым авторское право на произведение принадлежит совместно: соавторы, наследники автора, авторы оригинального и производного произведений. Юридические же лица как правопреемники исключительного права по договору (гражданско-правовому или трудовому) по общему правилу становятся единственными правообладателями.
В качестве ответчика в авторских спорах выступает предполагаемый нарушитель авторских прав или нарушитель условий договора, регулирующего авторские правоотношения.
В связи с широким распространением практики незаконного размещения объектов авторского права и (или) смежных прав в телекоммуникационных сетях, в частности, в сети Интернет, Пленум ВС РФ в постановления от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах" (п. 25) разъяснил, что лица, осуществившие подобные действия, признаются нарушителями авторского права и (или) смежных прав. К указанным лицам могут быть отнесены, в частности, владельцы сайта, на котором были размещены контрафактные произведения или объекты смежных прав.
Важную роль в системе осуществления и защиты прав авторов и иных обладателей авторских и смежных прав играют организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе. Согласно п. 1 ст. 1242 ГК РФ авторы, исполнители, изготовители фонограмм и иные обладатели авторских и смежных прав в случаях, когда осуществление их прав в индивидуальном порядке затруднено или когда ГК РФ допускается использование объектов авторских и смежных прав без согласия обладателей соответствующих прав, но с выплатой им вознаграждения, могут создавать основанные на членстве некоммерческие организации, на которые в соответствии с полномочиями, предоставленными им правообладателями, возлагается управление соответствующими правами на коллективной основе (организации по управлению правами на коллективной основе). Такие организации создаются, например, для управления правами в сфере публичного исполнения произведений, в том числе путем их сообщения в эфир или по кабелю, доведения до всеобщего сведения (например, посредством сети Интернет), в сфере воспроизведения произведений путем механической, магнитной и иной записи и их распространения и в других сферах.
Согласно ч. 1 ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (п. 2 ст. 56 ГПК РФ).
По общему правилу истец (правообладатель) обязан доказать факт нарушения ответчиком его прав (принадлежность ему нарушенных прав и факт совершения ответчиком правонарушения), а при применении мер ответственности также размер причиненного ему в результате этого ущерба (убытков, морального вреда). При взыскании правообладателем вместо убытков компенсации за нарушение исключительного права он освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков (п. 3 ст. 1252, ст. 1301 ГК РФ).
Особое значение в авторских спорах имеют доказательственные презумпции. Помимо общих гражданско-правовых презумпций, в авторском праве действуют специальные (авторско-правовые) презумпции.
Основной из них является презумпция авторства лица, указанного в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. Согласно ст. 1257 ГК РФ лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.
Если на экземпляре указан псевдоним автора, он должен быть отождествлен с одной из сторон спора при помощи дополнительных доказательств, например договора автора с издателем этого экземпляра, предусматривающего обозначение автора указанным на экземпляре способом.
В российском авторском праве действует презумпция добросовестности автора. Если автор предъявляет требование о признании неправомерным решения заказчика об отклонении произведения и расторжении договора, именно заказчик обязан доказать недобросовестность автора или отступление от условий договора при создании произведения, невыполнение автором правомерных требований о доработке произведения и т.д.
Товарный знак.
Говоря о товарном знаке, следует отметить, что товарный знак является средством индивидуализации правообладателя. Согласно ст. 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (ст. 1481 ГК РФ).
Правила ГК РФ о товарных знаках соответственно применяются к знакам обслуживания, то есть к обозначениям, служащим для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.
Обладателем исключительного права на товарный знак может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (ст. 1478 ГК РФ).
На территории Российской Федерации действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором РФ (ст. 1479 ГК РФ).
Правообладатель товарного знака вправе использовать товарный знак по своему усмотрению. Правообладатель может запретить другим лицам пользование его товарным знаком, но отсутствие запрета не является разрешением другим лицам в пользовании этим товарным знаком.
В настоящее время широко распространена продажа некачественного товара под известными товарными знаками. Такое незаконное использование чужих товарных знаков наносит не только существенный экономический ущерб правообладателю, но и серьезно подрывает репутацию его товаров.
Как следует из ст. 1229 ГК РФ, использование средства индивидуализации без согласия его владельца является незаконным и влечет за собой ответственность нарушителя. Это может быть как административная ответственность (по ст. 14.10 - Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг) - Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), так и гражданско-правовая.
Говоря о гражданско-правовой ответственности, отметим, что правообладатель товарного знака может обратиться в суд за защитой своих исключительных прав и возмещением убытков на основании ст. 1515, 1484, 1229 ГК РФ.
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 2203; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!